[Юстиниан]

3. Тот, кто не допустил сироту к отцовскому имуществу, я полагаю, должен отвечать и по четвертой опеке, как если бы она была дана ему на хранение.

4. Впрочем, я считаю, что претор сделает правильно, если сочтет достаточной даже только одну опеку, если она будет трудной и хлопотной, и освободит от других опек. Итак, живущие вместе родные братья не должны считаться за несколько опек, а также и не являющиеся братьями, если они имеют общее имущество, так что опекун должен предоставить один общий отчет об управлении. Но в случае разделенного имущества братья имеют две опеки. Ведь, как мы сказали, не число сирот должно рассматриваться, но трудность управления и отчета об исполнении его.

32. Он же в 7-й книге «Вопросов». Несенний Аполлинарий -Юлию Павлу. Мать своих сыновей или кто-то чужой записали чужого сироту наследником и предоставили Тицию легат, приписав ему опеку над этим сиротой. Назначенный Тиций освободился от опеки. Я спрашиваю: теряет ли Тиций легат? И что, если кто-либо в завещании не будет записан опекуном, однако взял легат и был назначен опекуном претором, будет ли (он) освобожден от опеки или должен лишиться легата? И имеет ли место что-то, если отец назначит или опекуна для эманципированного сироты, или попечителя для взрослого? Я ответил: кто не по праву отцом назначен опекуном или попечителем, (однако), будучи утвержден претором, предпочел пользоваться законной льготой освобождения от опеки, должен лишиться легата. Так же полагает наш Сцевола: ведь претор, который утверждает его опекуном, следует иску об освобождении (от опеки). Это же самое надо сказать относительно материнского завещания. Подобно матери и некий чужой, утвердивший сироту наследником, захотел озаботиться и в отношении его опекуна, ведь таковые являются нашими воспитанниками. Значит верно он определил отрицающему (обязанность опеки) то обстоятельство, что он должен лишиться того, что оставил завещатель. Однако я не всегда высказываю суждение, что отрицающий обязанность опеки должен отказаться от опеки, но только в том случае, если легат будет приписан ему по той же самой причине, по которой ему же приписывалась опека над сыновьями, но не когда легат будет дан без опеки. Это может иметь место в том случае, если тебе назначен по завещанию в кодициллах17 легат, а после этого ты назначен опекуном. В этом случае можно сказать, что легат оставлен ему не по той причине, что завещатель пожелал определить его в качестве опекуна.

17Codicilli. Приложения к завещанию (в виде табличек, листов пергамента, папируса), содержавшие просьбу завещателя к наследнику сделать что-либо в пользу третьих лиц.
Дигесты Юстиниана 707

33. Он же в 23-й книге «Вопросов». Но эта чрезмерная детализация не должна допускаться, если отец очевидно не выразил желания предоставить опеку, а также если опека не была исполнена. Ведь всегда легат или предшествует опеке, или следует за опекой18.

34. Он же в 7-й книге «Вопросов». Из этого явствует, что он не может быть похож на опекуна, утвержденного претором, так как он может пользоваться освобождением от опеки. Ведь о том, кого претор не назначал опекуном, мы не можем сказать, что он пожелал исполнять опеку над детьми.

35. Он же в 23-й книге «Вопросов». Что же, если он не освободился от опеки, но не желает исполнять ее добровольно, утверждая, что для этого есть другие подходящие (кандидатуры)? Такой может согласиться, если только не сможет получить от тех имущество. Но его не следует упрашивать, а необходимо наказать за неповиновение того, кто некоторым образом отказался от опеки. По большей части, кто будет определен недостойным (опеки) отцовской волей, тот, восприняв опеку, будет ее лишен.

36. Он же в 9-й книге «Вопросов». Обыкновенно дружные и верные родители избирают опекунов детям, и поэтому к принятию обязательства по опеке присоединяют также достоинство легата. Но когда в завещании тот, о ком ведется разбирательство, называется достойным легата и он же назначен вторым наследником после сироты19, тогда не является вероятным, что только его завещатель захотел назначить вторым наследником, если опекун принял на себя также опеку. И поэтому тот, о котором ведется разбирательство, должен быть отстранен от легата, если сирота к этому времени будет жить, а также не должен отказываться от замещения, когда этим случаем закончится взятая опека.

1. Луций Тиций из трех живущих при нем сыновей имеет одного эманципированного того возраста, когда оказался должен принять на себя еще и попечительство. Я спрашиваю: если этот же Тиций-отец назначен попечителем по решению претора этому же эманципирован-ному сыну, может ли (он) пользоваться публичным правом и тем не менее требовать освобождения от попечительства именем своих сыновей? Я ответил, что "такое-либо* преимущество отца, которое приличествует ему по числу детей, не должно возникать. <Но когда отец получит попечительство над своим сыном, то поступит против естественного побуждения, если прельстится возможностью воспользоваться таким освобождением1"*'.

18 То есть легат предоставляется независимо от принятия опеки либо только после принятия легатарием на себя опеки (примеч. ред.).

"Второй наследник (substitutus) назначается в завещании на случай, если первый наследник неожиданно умрет или не сможет принять наследство (примеч. ред.).

20 Согласно Т. Киппу, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).
Дигесты Юстиниана 709

37. Сцевола во 2-й книге «Ответов». Некто, назначенный опекуном по завещанию, обратившись к претору, сказал, что у него есть три сына, прибавив, что опекуну назначена законная опека над больным дедом. Претор определил так: «Если ты назначен опекуном к уже имеющему законного опекуна, нет необходимости тебе иметь освобождение». Я спрашиваю: <если ни один дед не будет опекуном несовершеннолетнего*21, останется ли (назначенный опекуном по завещанию) тем не менее опекуном? Я ответил: сообразно тому, что предлагают, хотя он и будет иметь законные причины для освобождения, однако не будет освобожден согласно отсутствию причин (для отказа).

1. Также я спрашиваю: если согласиться с такими рассуждениями, должно ли к тому, кто не исполнил опеку, предъявлять иск по аналогии? Я ответил, что если он не исполнял опеку более из-за заблуждения, так как считал себя освобожденным от опеки по праву трех детей, на что и ссылался, нежели по коварству, иск по аналогии предъявлять не следует.

38. Павел во 2-й книге «Сентенций». Срок в 50 дней назначается для засвидетельствования причин отказа от опеки таким образом: по завершении дела со дня назначения устанавливаются непрерывно четыре месяца.

39. Трифонин в 13-й книге «Обсуждений». Если кому-то, когда он сам предстанет, чтобы предъявить причины отказа от опеки, будет мешать просрочка возражения, но тем не менее он освобождается декретом (претора), тогда освобождение определенно оправдывается.

40. Павел во 2-й книге «Сентенций». Слепой, глухой, немой, безумный или больной после принятия опеки может ее оставить.

1. Бедность, которая не соответствует делу и тяжести опеки, должна давать освобождение.

41. Гермогениан во 2-й книге «Извлечений из законов». Государственные чиновники, ведающие делами императоров, даже и без их соизволения освобождаются от опеки и попечительства на период исполнения должности.

1. То же самое соблюдается в отношении тех, кто занимает должность в префектуре анноны или в префектуре ночной стражи.

2. Из тех, кто отсутствует по причине государственных дел, комиты22 в установленном числе освобождаются от опеки, которая назначена на время их отсутствия или подготовки к отъезду; однако опека, принятая до этого, не оставляется.

3. Освобождающиеся от опеки по праву коллегии или корпорации не освобождаются от опеки в отношении своих коллег и их сыновей, исключая тех, кому это освобождение предоставлено особо.

21 Согласно Т. Моммзену, средневековая глосса (примеч. ред.).

22 Комитами в поздней Римской империи назывались высшее чиновники провинций, в частности наместники провинций (примеч. ред.)
Дигесты Юстиниана 711

42. Павел в 1-й книге «О судебных расследованиях». Вполне не принуждаются принять опеку над сыновьями своих коллег проживающие за 100 миль от города.

43. Гермогениан во 2-й книге «Извлечений из законов». Вольноотпущенник сенатора, осуществляющий опеку над его сыновьями, не освобождается от других опек.

44. Трифонин во 2-й книге «Обсуждений». В соответствии с указом божественного Марка свободнорожденный, назначенный опекуном вольноотпущенику, должен иметь освобождение от опеки. Такое же право освобождения предоставляется также тому (вольноотпущеннику), который получил право ношения (золотого) кольца, как предписал наш император со своим божественным отцом Севером.

1. Следовательно, если вольноотпущеннику сироте, имеющему право ношения (золотого) кольца, будет назначен свободнорожденный опекун или попечитель, согласно закону он не должен иметь освобождение от опеки из-за такого различия в социальном статусе.

2. И если прежде, чем сирота или юноша моложе 25 лет получил право ношения (золотого) кольца, Луций Тиций, назначенный ему опекуном, как свободнорожденный был освобожден от опеки и после этого, решившись на благодеяние опекаемому, вновь может быть назначен как опекун или попечитель тем способом, который был определен рескриптом для того, кто временно, на период в один год от того дня, как возвратился из отъезда по государственным делам, был освобожден от опеки, может быть назначен на свое прежнее место.

3. И хотя вольноотпущенник, ведущий дела сенатора в качестве управляющего, будет иметь освобождение от других опек, однако получивший право ношения (золотого) кольца и переходящий в сословие свободных таким правом пользоваться не будет.

45. Он же в 13-й книге «Обсуждений». «Тиций, пока он не уехал по государственным делам, пусть будет опекуном моих детей». Он исполнял опеку, назначенную по завещанию, а затем отправился по государственным делам и прибыл вновь. И теперь должен ли он быть освобожден также от какой-нибудь новой опеки, сейчас назначенной, по причине отсутствия по государственным делам, или же, поскольку завещание имеет преимущество перед таким отсутствием и уже поэтому опека должна быть исполнена, он не должен от нее освобождаться? Все же примет он (под свою опеку) детей или заготовит другое освобождение? Скорее следует, что это будет одной (и той же) опекой, поэтому ему можно ни добиваться освобождения, ни нести обязанность по опеке (того) первого периода.

1. Но если в завещании было записано так: «Тиций пусть будет опекуном, но когда будет отсутствовать по государственным делам, опекуном не будет, пусть же будет снова, когда вернется», давайте посмотрим, что в этом случае нужно сказать об освобождении от опеки по причине отсутствия по государственным делам или по другой причине, которая появится после. Возникает также
Дигесты Юстиниана 713

другой вопрос: опекуны, назначенные по завещанию с определенного дня или по наступлении определенного условия, вправе отказаться только от определенного дня или условия до наступления таковых, или же уже только в первые дни после наступления 25-летия оставляют опекаемого, а между этими сроками они обязаны предъявить основания для отказа от опеки? Однако ясно, что он становиться опекуном не ранее, как наступит определенный день, по крайней мере, не прежде, чем наследство будет принято. Таким образом, поскольку по этому же завещанию опека уже была назначена и он отказался от нее в пользу других по причине будущего отсутствия по государственным делам, то, вернувшись, тотчас снова будет привлечен к почетной опеке до истечения года, однако на основании самого завещания не будет опекуном и поэтому сможет отказаться и от второго назначения на эту опеку.

2. Если попечитель назначен претором безумному, глухому или плоду (в чреве матери), тогда будет освобожден по праву детей23.

3. Мы должны допускать к опеке только тех опекунов, которые были назначены в Риме, или префектом города, или претором, в соответствии с полным римским завещанием, или же в смешанном случае.

4. Если вольноотпущеннику будет препятствовать вести дела такая болезнь духа и тела, которая не позволяет ему вести даже собственные дела, то следует уступить необходимости, и его нельзя допускать к обязанностям опеки, которую он не сможет исполнять без убытка для сироты и для его пользы.

46. Павел в 1-й книге «О судебных расследованиях». Кто занят в коллегии пекарей, освобождается от опек, если только действительно трудится на мельнице. Я полагаю, что освобождать от опеки следует лишь тех, кто вырабатывает определенную норму.

1. Городские пекари также освобождаются от опеки над сыновьями своих коллег.

2. Но и то является основанием для отказа от опеки, если кто-то говорит, что там нет у него жилья, где назначена опека; и это отметил император Антонин со своим божественным отцом.

Титул II24. Где надлежит воспитываться или проживать подопечному и о предоставлении ему средств к существованию

1. Ульпиан в 34-й книге «Комментариев к эдикту». Обыкновенно весьма часто обращаются к претору, чтобы он постановил, где сыновьям надлежит быть вскормленными или проживать, и это относится не только к постумам, но и к детям вообще.

1. И обыкновенно он определяет, исходя из личности, условий и времени, где ему лучше всего воспитываться. Но иногда претор отступает от воли отца. Например,

23 То есть, если он имеет троих и более собственных детей (примеч. ред.).

24 Ср. С. 5.49-50 (примеч. ред.).
Дигесты Юстиниана 715

когда кто-то распорядился в своем завещании, чтобы его сын обучался у поднаследника, император Север предписал, что претору надлежит оценить положение в присутствии прочих родственников детей: ведь претор должен поступить так, чтобы ребенок рос и воспитывался без какой бы то ни было злобной ревности.

2. Хотя претор не должен обещать, что он принудит отказывающегося от того, чтобы (подопечный) воспитывался у него, например у вольноотпущенника, восходящего или кого-то другого из родственников и когнатов, однако есть больше оснований к тому, что претору все-таки надо так и сделать.

3. Уместно будет заметить, что если легатарий или наследник откажется от воспитания, предоставляемого ему по завещанию, то следует отказать ему в иске, как и в опекуне, предоставленном по завещанию; однако так надо поступить только в том случае, если так оно и было завещано; разумеется, если же было завещано, даже зная, что тот откажется от воспитания, то в иске ему не отказывается, и так весьма часто решал божественный Север.

2. Он же в 36-й книге «Комментариев к эдикту». В обязанности судьи, который разбирает дело об опеке, входит принять вычеты честного опекуна, например если он скажет, что издержал на содержание или обучение воспитанника.

1. Однако ему, если претор вынес соответствующее решение, следует соблюдать количество, установленное претором. Если же претор не присутствует, то следует оценить (количество) по решению судьи, исходя из средств воспитанника. И не дозволяется опекуну вычитать столько, сколько он дал, если он дал более надлежащего.

2. Более того, даже если претор установил размер средств на содержание, однако установленное превышает предел возможностей и (опекун) не доложил претору о своем материальном положении, то не должен давать отчет во всех средствах, поскольку, если бы он доложил об этом, то или установленное (претором содержание) было бы уменьшено, или не было бы решено (предоставлять) столько.

3. Но если отец определил средства к содержанию детей, назначенных им своими наследниками, то, предоставляя их, опекун может делать вычеты, если только их не определили выше материальных возможностей; и это тогда только вменяется ему в вину, если он решил уменьшить содержание, не обратившись к претору.

3. Он же в 1-й книге «О всякого рода судах». Право определения средств к существованию для воспитанников требует от претора, чтобы он сам установил, какую сумму опекуны ^ли попечители1" должны предоставлять на содержание малолетних сирот <или подростков*25.

1. Определяя размер средств на содержание, он должен принимать во внимание размер наследства, *и должен устанавливать (размер средств) умеренно, так, чтобы не весь доход от наследства он определил на

25 Согласно О. Граденвитцу, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).
Дигесты Юстиниана 717

пропитание, но чтобы всегда было так, чтобы из дохода что-то оставалось1"26.

2. Решая это, он должен иметь в виду и рабов, которые прислуживают воспитанникам, и заработную плату, (которую должны выплачивать) воспитанники, и одежду и кров воспитанника и принимать во внимание даже и возраст, в котором находится тот, кому определяют средства к содержанию.

3. <При обширном наследстве пусть он выделит для пропитания не все наследство, но чего при осмотре окажется достаточно при умеренном потребле-нии>27.

4. Однако если не ясно, каков размер средств, то между опекуном и тем, кто желает определить средства к существованию, надлежит провести расследование, чтобы он (опекун) не оказался бы в чем-то виновным. И прежде всего следует потребовать, чтобы опекун объявил, какая у него есть сумма, и пригрозить ему наложить весьма тяжкие проценты на то, что окажется у него помимо заявленного.

5. Точно так же (средства) на образование малолетних <или юных* воспитанниц <или тех (девушек), кто младше 20 лет>28, следует определять, проявляя уважение к средствам и возрасту тех, кто получает образование.

6. Однако, если подопечные нуждаются, опекун не обязан кормить их из своих средств, и если даже после определения размеров средств к существованию подопечный впадет в нужду, то следует уменьшить размер предписанного, точно так же, как обычно его увеличивают по мере того, как возрастает наследство.

4. Юлиан в 21-й книге «Дигест». Некто сделал наследником сына, а дочери в виде приданого, поскольку она вышла замуж за члена семьи, оставил 200 и ничего больше и дал им в качестве опекуна Семпрония. Тот был приведен к магистрату родственниками и близкими воспитанницы, и ему было приказано от имени воспитанницы дать воспитаннице средства к существованию и от имени воспитанницы - плату учителям, чтобы она была обучена свободным искусствам. Когда воспитанник достиг совершеннолетия, он своей сестре, достигшей уже совершеннолетия, выплатил в виде легата 200. Спрашивается: можно ли процессом об опеке искать того, что было предоставлено опекуном по ходу опеки на содержание воспитанницы и на плату (учителям)? Я ответил: полагаю, что даже если опекун предоставлял средства к существованию сестре воспитанника (в размере) более того, что было предписано магистратом, и обучал ее свободным искусствам, то, поскольку иным образом они не могли его вынудить к этому, по этой статье он ничего не должен предоставлять по процессу об опеке воспитаннику или поднаследнику воспитанника.

26 П. Крюгер предполагает здесь интерполяцию Юстиниана (примеч. ред.).

27 Согласно О. Граденвитцу, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).

28 П. Крюгер предполагает здесь интерполяцию Юстиниана (примеч. ред.).
Дигесты Юстиниана 719

5. Ульпиан в 3-й книге «Об обязанностях проконсула». Если решается вопрос, где надлежит проживать или получать образование подопечному, то наместник провинции должен вынести об этом решение, разобрав дело. При разборе дела следует избегать тех, кто может покушаться на стыдливость несовершеннолетнего.

6. Трифонин в 14-йкниге «Обсуждений». Если опекун отсутствует, а подопечный пожелает (получить) средства к существованию, то, если опекуна обвиняют в небрежности и в том, что он на слишком долгое время отступил от управления, что доказывается даже и тем, что из-за его отсутствия дела подопечного заброшены и оставлены, претор, призвав родственников и друзей опекуна, вывесив эдикт и расследовав дело, пусть постановит, даже и в отсутствие опекуна, либо отстранить его, поскольку он кажется достойным подобного порицания, или добавить попечителя, и, таким образом, тот, кто будет назначен, пусть предоставит средства подопечному. Если же случилось так, что отсутствие опекуна - необходимое и непредвиденное, как если, например, он внезапно уехал по делам принцепса и не смог ни позаботиться о собственных делах, ни подумать о подопечном, и есть надежда, что он вернется, а опекун человек достойный, то пусть не старается добавить другого и постановить (выплатить) подопечному средства из своего имущества; правильнее постановить только то, чтобы средства были выплачены из имущества подопечного.
Титул III. Об опеке и отчете об использовании имущества подопечного, а также о поводах к иску по аналогии (к иску) об опеке

1. Ульпиан в 36-й книге «Комментариев к эдикту». По этому иску опекун пусть даст отчет обо всем, что он сделал, хотя не должен был делать, а также о том, что не сделал, Гарантируя от обмана, небрежности и (наличие) прилежания, как в своих делах>3°.

1. Поэтому, спрашивается у Юлиана в 21-й книге дигест: если опекун дал подопечному позволение сделать дарение на случай смерти, должен ли он быть призван к суду по иску об опеке; и говорит, что должен; ибо, говорит он, как подопечным не позволяется делать завещания, так и дарения на случай смерти не должны быть разрешены.

2. Однако если он и не на случай смерти подарил с разрешения опекуна, тот же Юлиан написал, и многие полагают, что дарение недействительно, и по большей части так оно и есть. Однако бывают случаи, когда опекун может без порицания позволить подопечному уменьшить (свое состояние), ^огда вступает в действие декрет>31, как, например, если матери или сестре,

29 Ср. С. 5.51 (примеч. ред.).

30 Согласно А. Пернисе, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).

31 Согласно А. Фаберу, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).
Дигесты Юстиниана 721

которые иначе не могут позаботиться о себе, опекун предоставит средства к существованию, ибо, как он (Юлиан) говорит, никто не будет слушать жалующихся на воспитанника или на его заместителя, что предоставляется содержание таким близким людям; и даже наоборот, (он) считает, что можно вести с опекуном процесс об опеке, если такую обязанность он упустит.

3. В обязанности опекуна входит также составлять счета по своим действиям и представлять их подопечному; и, разумеется, если он не делает этого или составленные счета не показывает, то в силу этого он отвечает по иску об опеке. Расследования о рабах, а также необходимые допросы также, по его (Юлиана) мнению, входят в обязанности судьи. Ибо божественный Север предписал, что если ни реестры имущества, ни аукционные росписи не предоставляются, то этому можно помочь тем, чтобы рабы тех, кто вели дела, предоставляли счета; если опекуны заявят, что данные счета написаны рабами недобросовестно, то можно устроить рабам формальный допрос.

4. Кроме того, если опекун кормит мать подопечного, то Лабеон полагает, что он может внести это в счета; однако если он дает это только потому, что она очень нуждается, то ему надлежит вычесть из большого состояния подопечного; к тому же надо, чтобы совпало, что мать нуждается, а сын состоятелен.

5. Однако если он послал матери подопечного свадебный подарок, то, как написал Лабеон, его нельзя ставить в счет подопечному, поскольку данное дарение не является столь необходимым.

6. Если отец дал подопечным опекунов, в том числе и своего вольноотпущенника, поскольку хотел, чтобы тот занимался делами опеки, и опекуны определили ему некоторую сумму, которую иначе он не мог бы показать, то, как полагает Мела, он должен отдать отчет в том, что было ему определено.

7. Следовательно, даже если опекун был назначен по исследовании (претором) состояния дела и соопекуны определили ему средства к существованию, то и они должны отдать отчет, поскольку существует законное основание для предоставления (средств).

8. Однако если он и рабам предоставит пропитание или вольноотпущенникам, то есть людям, необходимым для имущества подопечного, то следует сказать, чтобы он поставил это в счет; точно так же, как и свободным людям, если, однако, существует законное основание для предоставления.

9. Также опекун пусть вычтет расходы, связанные с ведением тяжбы, и дорожные расходы, если в связи с исполнением своих обязанностей он вынужден был куда-то выехать или отправиться.

10. Теперь разберем тот случай, когда опеку над воспитанником осуществляют несколько человек, <и кого из них следует призывать к ответу по поводу какой части.

11. И если все они одновременно заняты опекой и все они обязаны уплатить, то справедливее всего было бы разделить иск между ними по доле каждого по примеру фидеюссоров.

12. Однако если не все должны уплатить, то пусть иск будет разделен между теми, кто должен уплатить. Но их можно
Дигесты Юстиниана 723

призывать к суду и смотря по тому, что должно быть уплачено*32.

13. И если случится так, что по приговору (один) предоставит на основании сделанного другим опекуном или на основании сделанного всеми вместе и иски не будут ему уступлены, то, как постановил божественный Пий и император и божественный отец наш, опекуну следует дать против соопекуна иск по аналогии.

14. Очевидно, что если опекун предоставит, согласившись с общим обманом, то и иски не будут ему уступлены, и иск по аналогии он предъявлять не может, поскольку он отвечает за собственную вину; недостойным его делает то, что он приобретает что-то от других участников обмана: ведь из преступления не проистекает никакого «товарищества» или справедливого участия в ущербе для преступников.

15. К тому же и на соопекунов подается жалоба, если соопекуны обязаны что-то уплатить, не раньше, чем она будет подана на магистратов, которые их назначили, или на <фидеюссоров>; и так отписал наш император Ульпию Прокулу. И даже Марцелл в 8-й книге дигест написал, что часто даются такие рескрипты, что пока один из опекунов удобен, то нельзя обращаться к магистратам, которые его назначили, и это следует принять, если он не вошел в соглашение с соопекуном о том, чтобы сделать что-нибудь подозрительное, или не хотел давать поручительство.

16. Этот иск возможно предъявить и к наследнику опекуна.

17. Однако он уместен и для наследника подопечного, и для Подобных ему лиц*.

18. И не только до приговора, но даже и после приговора опекун может пожелать, чтобы ему уступили иски против соопекуна, за которого он был приговорен.

19. По иску об отчете за управление опекой отвечают не только те опекуны, которые были законными, но и все (те), которые являются опекунами по праву и ведут опеку.

20. В этом иске нужно принимать во внимание, удваивается ли только цена вещи или и неполученная подопечным прибыль. И я полагаю, что скорее всего недополученная прибыль в деле фигурировать не должна, но только оценка вещи.

21. В опеке из одного обязательства возникают два иска: и вследствие этого должно или вести процесс об опеке, а об отчете за управление опекой вести нельзя, или, напротив, иск об опеке в данном случае уничтожается.

22. Однако того опекуна, который взял деньги подопечного, как говорит Папиниан, можно привлечь и за кражу; и если даже он привлечен за кражу, отвечая по этому иску, от иска о краже он не освобождается: ибо обязательство в силу кражи и в силу опеки - не одно и то же, как если бы кто сказал, что много исков по одному деянию, но и много обязательств; ибо он обязан и по опекунству, и по краже.

23. Следует знать, что этот иск - постоянный, и он дается наследнику <и аналогичным лицам* по поводу того, что было взято при жизни подопечного,

32 Согласно Ф. Айзелю, интерполяции Юстиниана (примеч. ред.).
Дигесты Юстиниана 725

однако против наследника <и прочих преемников*33 он не может быть дан, поскольку он сопряжен с уплатой штрафа.

24. Этот иск уместен тогда же, когда и иск об опеке, то есть тогда, когда опека окончена.

2. Павел в 8-й книге «Комментариев к Сабину». Отвечать по иску о разделе счетов должен только тот, кто при осуществлении опеки унес вещь из имущества подопечного.

1. Если же он сделал это с намерением украсть, то можно привлечь его даже и за кражу. Стало быть, он обязан по двум искам, и один иск не отменяет другого. Однако здесь уместен и иск собственника к владельцу украденного имущества, и если по нему подопечный приобретет то, что было унесено, то тот иск уничтожается, поскольку у подопечного ничего не пропало.

2. Хотя бы данный иск был и в двойном размере, он заключается в простом отыскивании вещи, и удваивается не вся пеня.

3. Помпоний в 5-й книге «Комментариев к Сабину». Если ведется процесс об опеке или о ведении дел и неизвестно, сколько именно должны противники опекуну или поверенному, то по разумению судьи должно предусмотреть, чего в этом отношении у них не хватает.

4. Павел в 8-й книге «Комментариев к Сабину». Если опека не окончена, то вести процесс об опеке нельзя; заканчивается же она не только с совершеннолетием, но и со смертью опекуна или подопечного.

1. Юлиан полагает, что если эманципированный сын семейства осуществляет опеку, то он отвечает по прямому иску.

2. Если же он ведет опеку еще несовершеннолетним, то ничто не уничтожается.

3. С безумным попечителем должно вести процесс не об опеке, а о ведении дел. Этот иск уместен даже и тогда, когда он ведет дела, поскольку относительно этого иска и иска об опеке, пока тот, над кем осуществляется опека, еще несовершеннолетний, постановлено разное.

5. Ульпианв 43-й книге «Комментариев к Сабину». Если опекун не отдает вещь, ссуженную ему или переданную на хранение отцом подопечного, то он отвечает не только по иску о ссуде или переданном на хранение, но и по иску об опеке. И если он взял деньги с отдачей, то многие полагают, что эти деньги можно от него истребовать или взыскивать по иску о ссуде или передаче на хранение; причина этому та, что они были приняты позорным образом.

6. Он же в 31-й книге «Комментариев к эдикту». Спрашивается: если подвластный сын осуществляет опеку и, будучи освобожден из-под родительской власти, совершит какой-либо обман, то отвечает ли по этому поводу отец по иску об опеке? И справедливо, чтобы отец отвечал только за тот обман, который был совершен до эманципации сына.

7. Он же в 35-й книге «Комментариев к эдикту». Если подопечный станет наследником того, опеку над кем осуществляет его собственный опекун, то он получит иск к своему опекуну по поводу наследства.

33 Согласно К. Лонго, здесь и выше интерполяции Юстиниана (примеч. ред.).
Дигесты Юстиниана 727

1. Если опекун попадет под власть врага, вследствие чего, как считается, опека заканчивается, то <фидеюссоры>, которые за него поручились заботиться о сохранности имущества (подопечного), если какой есть его защитник, который будет готов принять на себя процесс по поводу опеки, или если какой попечитель будет назначен к его имуществу, правильно будут призваны к суду;

8. Папиниан в 28-й книге «Вопросов», однако по праву постлими-ния34 он (опекун) может возобновить прежнюю опеку.

9. Ульпиан в 25-й книге «Комментариев к эдикту». Если опекун будет отсутствовать по государственному делу и откажется (от осуществления опеки) в силу того, что отсутствует по государственному делу, то имеет место процесс об опеке. Однако если он перестанет отсутствовать по государственному делу, то, следовательно, должен отступить тот, кто дан на его место, и он может вернуться к осуществлению опеки.

1. Если назначен опекун к двум несовершеннолетним братьям и один из них, ^достигнув установленного возраста совершеннолетия*, приступит к законной опеке над братом, то, как говорит Нераций, тот, кто был назначен опекуном, должен отступить (от должности). И поскольку он отступит, то может иметь место иск об опеке даже от имени несовершеннолетнего, хотя, если он был назначен по завещанию, он не должен отступать от своей должности в отношении несовершеннолетнего, так как всегда опека по закону уступает опеке по завещанию.

2. Если в завещании опекун был назначен под условием, а между тем и другой по расследовании, то следует сказать, что имеет место иск об опеке при существовании условия, поскольку он перестал быть опекуном.

3. Однако и кто был назначен по завещанию до определенного времени, то можно сказать то же самое.

4. И в основном то, что говорится (относительно того), что подопечный не может вести со своим опекуном иск об опеке, справедливо в той мере, в какой речь идет об одной и той же опеке: было бы бессмысленно требовать от опекуна отчет по управлению делами опекуна, которыми он все еще управляет. Но в том случае, если опекун отступит от своих обязанностей, а потом вновь приступит к ним, если по предыдущему управлению он должен подопечному, например если взял деньги в кредит от его отца, посмотрим, какое действие имеет эта сентенция в данном случае: ибо если опекун один, то в любом случае сам с собой он процесс вести не может. Однако если или он призван через Особого попечителя*, или, как я полагаю, имеет соопекуна, который может принять иск против него, то по этой причине с ним можно вести процесс об опеке. Все-таки даже если в середине срока уплаты он перестал быть (опекуном), то соопекунам

34 Право постлиминия предоставлялось римлянам, попавшим во вражеский плен и затем вернувшимся домой по истечении достаточно большого срока. Они полностью восстанавливались во всех правах, утраченных после их пленения (примеч. ред.).
Дигесты Юстиниана 729

вменяется в вину, что они не затеяли с ним процесс.

5. Если опекуну придан попечитель, хотя он объявлен не внушающим доверия, то не считается, что опекун может принимать участие в процессе об опеке, поскольку остается опекуном.

6. Однако и если имущество опекуна будет конфисковано, то уместно дать иск против казны тому, кто вместо него назначен попечителем, или его соопекунам.

7. Прочие иски, кроме иска об опеке, против опекуна уместны, даже если он продолжает осуществлять опеку, как, например, иск о краже, убытке и ущербе.

10. Павел в 8-й книге «Краткого (изложения) эдикта». Однако они не даются подопечному, пока опекун ведет опеку; однако хотя они и уничтожаются со смертью опекуна, тем не менее подопечный может вести этот процесс с его наследником, который и должен ему уплатить.

11. Ульпиан в 35-й книге «Комментариев к эдикту». Если подвластный сын осуществляет опеку, а потом будет эманципирован, то, как говорит Юлиан, он остается опекуном, и когда подопечный вырастет, то по поводу времени до эманципации к нему можно предъявлять иск в размере той суммы, которой он тогда мог распоряжаться, а (по поводу времени) после эманципации - в полном объеме; к отцу же - только иск о пекулии; ведь и после совершеннолетия иск к нему о пекулии остается в силе, однако не раньше, чем пройдет год, когда дается иск о пекулии, а не сразу после того, как будет закончена опека.

12. Павел в 8-й книге «Краткого (изложения) эдикта». Сын-опекун по поводу своих дел не может вести процесс со (своим) отцом до совершеннолетия, хотя, не окончив еще опеку, он может от него это требовать.

13. Ульпиан в 35-й книге «Комментариев к эдикту». Если опекун вел дела после совершеннолетия подопечного, то в иске об опеке должно фигурировать только то, без чего не могло осуществляться управление опекой; если же после совершеннолетия подопечного тот, кто был его опекуном, продаст его имения, купит инструмент и земли, то ни счета о продаже, ни счета о покупке не входят в иск об опеке. Правильно, что связанное (с этим) фигурирует в иске об опеке, но справедливо и то, что, если он начнет управлять делами после окончания опеки, иск по делу об опеке перетекает в иск о ведении дел; ибо ему самому подобало требовать от себя (по иску) об опеке. Однако и если кто, управляя опекой, также будет назначен попечителем подростка, то следует сказать, что его можно призвать к суду по иску о ведении дел.

14. Гай в 12-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Если после совершеннолетия на какое-то, пусть самое небольшое, время опекун прекратил осуществлять опеку, а потом возобновил занятия делами, то, без всякого сомнения, с ним можно вести процесс как об опеке, так и о ведении дел.

15. Ульпиан в 1-й книге «Обсуждений». Если кто-то совершит мировую сделку с одним из двух опекунов, хотя бы и об общем обмане, то
Дигесты Юстиниана 731

сделка не принесет никакой пользы другому, и по заслугам, так как каждый должен отвечать за собственный обман. То, что <предоставит> один из (опекунов), призванный к суду, приносит пользу и тому, кого не вызывали: <ибо хотя бы оба были ответчиками за общий злой умысел, однако достаточно, чтобы один предоставил обеспечение, но чтобы распространялась (ответственность) на тех двоих, которым была доверена или передана на хранение вещь>}5.

16. Он же в 74-й книге «Комментариев к эдикту». Если идет по поводу стипуляции процесс с опекуном или лицом, его заменяющим, то может возникнуть сомнение в отношении того, что поскольку с ним нельзя вести процесс по поводу опеки, то нельзя вести процесс и о стипуляции. И многие считают, что и этот иск по той же причине следует отложить.

1. С попечителем подопечного или подростка процесс вести можно даже и тогда, когда он продолжает осуществлять попечительство.

17. Он же в 3-й книге «Об обязанностях консула». Императоры Север и Антонин отписали в таких словах: «Поскольку разбирается тот самый вопрос, должны ли тебе что-либо опекуны или попечители, то твое требование не имеет разумного основания, если ты желаешь, чтобы они предоставили тебе деньги на судебные издержки».

18. Папиниан в 25-й книге «Вопросов». Поскольку опекун, управляя делами несовершеннолетнего, не выдает подопечному отцовское наследство и имеет обыкновение продавать и растрачивать имущество отца, то следует ли оставить иск по аналогии подопечному или кредиторам? Рекомендуется разделить иск между подопечным и кредиторами отца так, чтобы то, что будет отсутствовать, пусть будет возвращено опекуном по счету имущества кредиторам, а (то), что обманом или злонамеренно опекуном при исполнении обязанностей недолжным образом отнято у подопечного, не получившего (наследство), было бы возвращено мальчику. Несомненно, этот иск уместен только тогда, когда наследник достигнет зрелости: однако кредиторам он предоставляется немедленно.

19. Ульпиан в 1-й книге «Ответов». Если имя должника подтверждено последним попечителем, то предъявлять об этом иск к опекуну бессмысленно.

20. Папиниан во 2-й книге «Ответов». Лучше восстановить другого попечителя несовершеннолетнего наследника, как присужденного к (выплате) большей суммы, в прежнем состоянии. Это дело не дает повода для предъявления иска к другому попечителю, как присужденному к (выплате) меньшей суммы, если только участник процесса, которому надлежит помочь, не будет того же возраста (несовершеннолетним). Однако соображения справедливости требуют помочь ему посредством

35 Согласно Ф. Айзелю, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).
Дигесты Юстиниана 733

иска по аналогии настолько, насколько другому уменьшено*36.

1. Иск, который после достижения 25-летнего возраста в течение Законного срока для восстановления в прежнем состоянии* дается против опекуна, присужденного (к выплате) меньшей суммы по иску об опеке, не потому будет недействительным, что попечители подростка были присуждены за ту же вину: ведь если дело не было улажено между самими попечителями, то попечители могут преследовать этот иск сами, используя эксцепцию о злом умысле37.

21. Он же в 1-й книге «Определений». Поскольку подопечный прекратил иск опекуна об опеке против другого опекуна, которого судья присудил в полной сумме, то, хотя бы потом приговор был вынесен, тем не менее данный иск не уничтожается, поскольку со стороны присужденного опекуна не предоставлен счет по опеке, а только уплачена стоимость долга.

22. Павел во 13-й книге «Вопросов». Приговор защитнику опекуна не отменяет привилегии подопечного: ведь подопечный заключил с ним сделку не по своей воле.

23. Он же во 9-й книге «Ответов». Когда наследник опекуна призван по иску об опеке, то, как представляется, его попечитель не освобождается в силу самого права, и ему не дается отвод в силу того, что дело решено; то же следует соблюдать и в отношении наследников магистратов.

24. Он же во 2-й книге «Сентенций». Опекун, данный постуму, когда постум еще не родился, не может быть привлечен ни по иску об опеке, поскольку нет (еще) никакого подопечного, ни по иску о ведении дел, поскольку нельзя считать, что он управляет делами того, кто еще не родился; и в силу этого против него дается иск по аналогии.

25. Гермогениан в 5-й книге «Извлечений из законов». Привилегия опеки дается не только в отношении имущества опекуна, но даже и того, кто вел дела вместо опекуна, или в отношении того, что будет должно на основании попечительства над подопечным или подопечной, безумным или безумной, если от их имени не предоставлено обеспечение.
Титул IV. Об обратном иске и иске по аналогии (к иску) об опеке

1. Ульпианв 36-й книге «Комментариев к эдикту». Обратный иск по поводу опеки предоставляет и вводит в действие претор, дабы опекунам было легче вступать в управление опекой, зная, что подопечный некоторым образом будет им обязан из-за их управления. Однако, хотя без разрешения опекуна подопечный не может принять на себя обязательство и

36 Согласно А. Фаберу, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).

37 Ср.

1 с D. 26.7.25 (примеч. ред.).

38 Ср. С. 5.58 (примеч. ред.).
Дигесты Юстиниана 735

опекун не может обязать подопечного в своем деле, тем не менее принято, что без разрешения опекуна подопечный обязан своему опекуну по цивильному праву, то есть в силу его управления. Опекуны даже как бы побуждаются к тому, чтобы с большей готовностью издерживать из своего имущества что-либо на подопечных, зная, что они получат обратно то, что издержат.

1. "\Этот иск будет уместен не только для опекуна, но даже и для того, кто вел дела за опекуна*39.

2. Однако будь то и попечитель - подопечного ли, подростка ли, безумного или расточителя, - следует сказать, что и он получает этот обратный иск. То же самое следует одобрить и в отношении попечителя плода (находящегося в материнском чреве). Ибо такова была сентенция Сабина, что, рассматривая прочие типы попечителей, им по этим же причинам следует дать обратный иск.

3. Мы говорим, что этот иск приличен опекуну, когда срок его должности кончился; однако, пока его обязанности продолжаются, он еще не может подавать в суд. Но и если он вел дела за опекуна или даже осуществляя попечительство, то этот процесс будет иметь место даже и немедленно, поскольку в данном случае уместен иск против него и немедленно.

4. Кроме того, если кто привлечен к суду по иску об опеке, то можно взыскать то, что было потрачено на дела подопечного, однако на усмотрение судьи предоставляется, будет ли идти речь о компенсации или о взыскании расходов. Что же, если судья не найдет причины для компенсации, можно ли попробовать обратный иск? В любом случае можно; однако если этот вычет не будет одобрен <и он с этим согласится*40, то судья не должен вознаграждать это обратным иском.

5. Спрашивается: фигурирует ли в данном процессе не только то, что было издержано на подопечного или его имущество, но даже и то, что он (подопечный) каким-то иным образом должен опекуну, например если ему что-то был должен отец подопечного. Я считаю, что предпочтительнее, чтобы иск опекуна был полным, и он не должен переходить в обратный иск.

6. Что же, если он отложил потому, что был опекуном, и поэтому не потребовал? Посмотрим, можно ли требовать возмещение по обратному иску из опеки. И это скорее следует одобрить: ибо поскольку если бы он сделал и что-то другое для пользы подопечного, то это преследуется по обратному иску, и даже так, что он должен преследовать то, что следовало ему, или поручительство за это.

7. Я считаю, что если и было какое-то обязательство по причине, которая со временем проходит, то имеет место обратный иск из опеки.

8. Следует предоставить этот иск и если не идет процесс об опеке; даже если в каком-то случае подопечный потому не хочет вести процесс об опеке, поскольку ему ничего не должны, а, однако, на него потрачено больше, чем то, что у него отсутствует, то опекуну ничто не мешает предъявить обратный иск.

39 Согласно О. Граденвитцу, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).

40 Согласно Ф. Айзелю, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).
Дигесты Юстиниана 737

2. Юлиан в 21-й книге «Дигест». Тем более следует предоставить этот иск и если предъявляется иск по отчету об опеке.

3. Ульпиан в 36-й книге «Комментариев к эдикту». Что же, если он (опекун) издержал на него (подопечного) больше, чем было имущества (подопечного)? Посмотрим, может ли он взыскать это. И Лабеон пишет, что может. Однако это следует принять только тогда, если такое управление опекой на пользу подопечному; конечно, если же не на пользу, то надо сказать, что подопечного нужно извинить. Ибо не следует вести опеку так, чтобы подопечный оказался в долгах. Следовательно, судья, разбирающий обратный иск, пусть примет во внимание пользу подопечного, а также то, был ли расход сделан опекуном по должности.

1. Надо посмотреть, уместен ли обратный иск только в том случае, если кто-то требует от подопечного освобождения от обязательства, но только о том, что недостает у него (у опекуна) по причине опеки. Преследуются и те деньги, если он (опекун) что-то потратил из своего, даже и с процентами, но или (из расчета) 4% годовых, или таких (процентов), которые приняты в данной области, или тех, которые отданы взаймы, если давать взаймы было необходимо, чтобы подопечному было справедливо заплачено вперед, или тех, от (уплаты) которых (он) освободил подопечного или которые пропали у опекуна, если, однако, то, что деньги были уплачены, пошло на пользу подопечному.

2. Очевидно, если даже случилось так, что опекун должен был сколько-то денег отдать взаймы под проценты и что он заплатил вместо подопечного, то ни с него самого не должны взыскиваться проценты, ни он не должен предоставлять их подопечному.

3. Поскольку если он и употребил их на свои нужды, а потом издержал что-либо на дела подопечного, а вскоре использовал на свои нужды, то не очевидно, что он использовал количество, которое совпадает с должным ему количеством, чтобы он не предоставлял проценты по той сумме.

4. Посмотрим, преследует ли за проценты опекун только до тех пор, пока является опекуном, или даже после окончания опеки или только в силу просрочки. И более вероятно, что он должен преследовать, пока ему не вернут деньги; однако ему не должны, если капитал беспроцентный.

5. Если, однако, в имуществе подопечного было с чего взыскивать, то следует сказать, что ему не подобает требовать с подопечного проценты.

6. Что же, если он не мог заплатить ему из имущества подопечного, поскольку то было отложено для приобретения имений? Если же он не попросил у претора, чтобы деньги были выданы или чтобы было отложено меньше, то пусть поставит это в счет; если же он не желал и не просил этого, то следует сказать, что его проценты не пропали.

7. В обратом иске опекуну достаточно вести дела хорошо и добросовестно, даже если то, что было сделано, имело неблагоприятный исход.

8. По обратному иску об опеке предоставляется и то, что было вложено в имущество подопечного до опеки или после опеки,
Дигесты Юстиниана 739

если будет доказано, что оно было связано с делами, которые велись во время опеки, и то, что было издержано раньше, если он или вел дела за опекуна, а потом был назначен опекуном, или был попечителем плода; однако если он вел дела не только за опекуна, должно фигурировать в деле и то, что было потрачено раньше: ибо в суде об опеке фигурируют расходы, которые он сделал на дела подопечного, но, однако, тогда только, если он сделал их добросовестно.

9. Очевидно, что этот иск постоянный, и дается и наследнику, и против наследника и других правопреемников, и тем, к кому относится это дело, и против них.

4. Юлиан в 21-й книге «Дигесг». Отстраненного от опеки следует приравнивать к тому, чья опека окончена, и так, как разделяются иски, как будто бы подопечный стал совершеннолетним, так же следует отыскивать и по обратному иску, если у него что пропало; ведь, хотя бы он и потратил очень много на дела подопечного, это не мешает ему быть сомнительным опекуном, а отнимать у него (потраченное) все же не следует.

5. Ульпиан в 1-й книге «Ответов». Я ответил, что если наследник опекуна заплатил ту сумму, которую должны были подопечные, то он может получить обратный иск против них.

6. Павел в 5-й книге «Комментариев к Плавцию». Если опекун поручился за подопечного, то он имеет обратный иск и до того, как уплатит.
Титул V.0 том, кто ведет дела за опекуна или за попечителя

1. Ульпиан в 36-й книге «Комментариев к эдикту». Иск по поводу ведения дел за опекуна предоставляет по необходимости претор: ибо поскольку часто не ясно, опекун ли или кто-то, действуя за опекуна, вместо опекуна занимался делами опеки, то поэтому в обоих случаях иск составлен так, что является ли опекуном или нет тот, кто ведет дела, он тем не менее отвечает по этому иску. Но, как правило, и тогда случаются крупные ошибки, так как нелегко различить, был ли кто опекуном и вел дела как таковой или же не был таковым, но действовал, исполняя обязанности опекуна.

1. За опекуна же ведет дела тот, кто исполняет обязанности опекуна в делах несовершеннолетнего, или считает себя опекуном, или же, зная, что не является опекуном, притворяется, что является таковым42.

2. Также если и раб действует в качестве опекуна, то, как предписал божественный Север, надлежит дать иск по аналогии против хозяина.

3. Нет никакого сомнения в том, что с тем, кто ведет дела за опекуна, можно вести процесс и до совершеннолетия (подопечного), поскольку он не является опекуном.

41 Ср. С. 5.45 (примеч. ред.).

42 А. Пернисе предполагает, что вся преамбула является интерполяцией Юстиниана (примеч. ред.).