12. Юлиан в 19-й книге дигест написал, что в сенатусконсульте содержится следующее: если жена объявит мужу, что она зачала от него, и тот, кому это будет объявлено, не пришлет наблюдателей для охраны беременности и присмотра и при свидетелях не заявит, что она беременна не от него, то ему следует признать своим того, кто родится, даже если (рожденный) не имеет к нему никакого отношения, чтобы он имел его своим наследником так же, как если бы он заявил, что признает ребенка своим сыном, хотя он и был зачат от другого. Ведь, говорит (Юлиан), когда начинается судебный процесс, то главное предварительное судебное решение обращает в пользу сына признание отца.
13. То же самое он (Юлиан) говорит и для противоположного (случая), (а именно), если жена после развода не сделает то, что предписано сенатусконсультом, что позволит отцу не признавать (ребенка), то это относится не к тому, что он не может сказать, что рожденный ребенок является его (сыном), но только к тому, что в том случае отец принуждается его кормить, если станет известно, что (рожденный) является его сыном.
14. Точно так же Юлиан пишет, что если при заявлении жены (о беременности) супруг не станет отрицать, что она беременна от него, но только не сделает рожденного от нее своим (сыном), то он должен быть принужден его содержать. Впрочем, он говорит, что довольно несправедливо, если кто будет достаточно долго отсутствовать и, вернувшись, обнаружит жену беременной и потому откажется (от отцовства), тем не менее ребенок рождается его наследником, если он упустит из виду что-либо из того, что содержится в сенатусконсульте.
Дигесты Юстиниана 519
15. Из этого же (сенатусконсульта) явствует, что если жена упустит из виду то, что ей надлежит соблюсти в соответствии с этим сенатускон-сультом, то тем не менее ничто не вредит сыну, если сын не только не является (лицом) своего права, но и не (находится) на содержании у кого-либо в соответствии с рескриптом (императора) Пия. Если же супруг откажется сделать то, что должен (сделать согласно этому сенатускон-сульту, то в любом случае принуждается содержать рожденного (ребенка), хотя он и может не признавать его сыном.
16. Разумеется, если по заявлении жены (о беременности) он станет отрицать, что она беременна от него, то, если не пошлет наблюдателей, тем не менее не избежит (принуждения содержать ребенка), так как не будет установлено, является ли жена беременной от него. По этой причине, если в суде будет составлен протокол и будет заявлено, что так как ведется разбирательство о том, является ли жена беременной от него или нет, то на этом основании должно быть признано, что независимо от того, был ли он его сыном (на самом деле) или не был, он считается его (сыном)
2. Юлиан в 19-й книге «Дигест». по всем основаниям (а потому и братьям его (ребенок) будет кровнородственным);
3. Ульпианв 34-й книге «Комментариев к эдикту», если же, наоборот, жена заявит, что ребенок не его, то он не будет считаться его сыном. Ведь принято, что судья именно так вершит право в этом деле, и именно так доказывает в 7-й книге дигест Марцелл; этим-то правом мы и пользуемся.
1. Так как Планцианов сенатусконсульт касается тех детей, которые рождаются после развода, то другой сенатусконсульт, состоявшийся во времена божественного Адриана, устанавливает, что если даже ребенок родился во время брака, то может быть предъявлен иск о его признании".
2. Итак, что будет, если ребенок родится после смерти отца при еще живом деде, во власть которого ребенок возвратится, как если бы уже было доказано, что (ребенок) рожден от его сына? Следует рассмотреть, что здесь должно быть сказано. И конечно следует доказать, что с дедом должно быть проведено предварительное судебное разбирательство, подобное разбирательству о признании новорожденного.
3. Что, если предметом разбирательства станет следующее: рожден ли младенец в браке или после него? Следует сказать, что и насчет этого должно судиться по данному сенатусконсульту.
4. А что будет, если станет рассматриваться вопрос, была ли она его женой?" И Юлиан Сексту Юлию Африкану отвечает на это, что будет иметь место предварительное судебное разбирательство.
5. Следует придерживаться того, что после смерти родителя эти сенатусконсуль-ты уже не применяются, если не осталось в живых никого, под чью власть должен перейти (новорожденный). Тогда что же тут имеет место?
32 Более конкретных сведений об этом сенатусконсульте до нас не дошло.
33 В момент рождения или в момент зачатия ребенка.
Дигесты Юстиниана 521
В судебном процессе иска об истребовании наследства, который предъявляет в суд сын, выясняется, рожден ли он от того, чье наследство истребует, или нет. В связи с этим верным является то, что, как пишет в 19-й книге дигест Юлиан, если при живом отце будет начато досудебное разбирательство и отец скончается до того, как будет вынесено решение, следует воспользоваться эдиктом Карбо-ниана.
6. Также эти сенатусконсульты имеют отношение к тем, кто признаются как свои наследники; впрочем, если все же они не будут возвращены под власть (родителя), то более правильным будет эти сенатусконсульты не применять.
4. Павел во 2-й книге «Сентенций». Рассматривается как убивший ребенка не только тот, кто его удушил, но и тот, кто его выбросил, отказал ему в содержании или подкинул его в общественное место для того, чтобы он возбудил (у других) жалость, которой лишен сам (подбросивший).
5. Ульпиан во 2-й книге «Об обязанностях консула». Если кто-либо требует, чтобы дети кормили его, или если дети (требуют), чтобы их содержал родитель, судья исследует это дело.
1. Но следует рассмотреть, обязывается ли кто-либо содержать только тех детей, которые находятся в (его) власти, или же и эманципирован-ных детей или тех, которые в силу другой причины стали лицами своего права. И я думаю, что больше оснований прийти к выводу, что если даже дети не находятся во власти родителей, родители (все же) должны их содержать, и наоборот, дети должны содержать родителей.
2. Следует рассмотреть, обязаны ли мы содержать только отца или деда по мужской линии, или прадеда по мужской линии, или прочих прародителей мужского пола, или же и мать и прочих родственников, связь с которыми устанавливается по женской линии. И более правильно мнение, что судья вмешивается в обоих случаях без затруднений, приходя на помощь бедности одних, болезни других; и так как это дело основывается на справедливости и на родственном чувстве, то нужно, чтобы судья тщательно исследовал требования отдельных лиц.
3. То же следует сказать и о детях, которых должны содержать родители.
4. Поэтому мы обязываем и мать преимущественно содержать внебрачных детей, и (обязываем) внебрачных детей содержать мать.
5. И божественный Пий указывает, что и дед34 по материнской линии должен содержать".
6. Он же дал рескрипт в том смысле, чтобы отец содержал свою дочь, если в суде установлено, что она законно родилась от него.
7. Но если сын может содержать себя, то судьи должны оценить, не следует ли отказать в присуждении ему содержания. И тот же Пий дал такой рескрипт:
34Quasi avus - как бы дед.
35 Содержать внебрачных детей своей дочери, т.е. своих внуков.КНИГА ДВАДЦАТЬПЯТАЯ523
«Компетентные судьи, к которым ты обратился, прикажут, чтобы отец предоставлял тебе содержание в соответствии с его средствами; но так как ты говоришь, что являешься ремесленником, то (ты вправе получать содержание) лишь при том условии, что по состоянию твоего здоровья ты не можешь прожить на твою работу».
8. Если родитель отказывается от сына и вследствие этого утверждает, что он не должен содержать сына, или если сын отказывается от родителя, то судьи должны исследовать это дело в целом. Если будет установлено, что (отказывающийся) является сыном или родителем, то они прикажут давать алименты; если же это не будет установлено, то они не присудят алиментов.
9. Но следует помнить: если даже (судьи) вынесут решение, что нужно давать алименты, то из этого, однако, не проистекает нарушение истины: ибо решение суда было не о том, что (истец) является сыном, но о том, что ему следует давать содержание; в этом смысле дал рескрипт и божественный Марк.
10. Если кто-либо из этих (обязанных давать содержание) отказывается, то алименты устанавливаются в соответствии с имущественным положением; если же алименты не предоставляются, то (обязанный) принуждается к выполнению решения путем отобрания у него залогов и продажи их.
11. Тот же судья должен выяснить, не имеет ли родитель или отец каких-либо (причин), в силу которых он основательно не желает содержать своих сыновей: Марину Требацию был дан рескрипт в том смысле, что отец основательно не хочет его (Требация) содержать, так как он возвел (на отца) обвинение в преступлении.
12. В рескриптах даны указания, что отец принуждается судьей покрывать не только расходы на пропитание, но и расходы на другие потребности36.
13. Если эманципированный сын является несовершеннолетним, то он (все же) принуждается содержать неимущего отца: ибо следует с полным на то основанием сказать, что было бы несправедливейшим, если бы отец находился в нужде, когда сын обладает средствами.
14. Если мать вторично истребует по суду от отца алименты, которые она уже оформила на сына, то она все же должна быть выслушана (судьей). Также божественный Марк37 предписал относительно этого Антонии Монтане в следующих словах: «Но сколько тебе по поводу алиментов, которые ты по необходимости оформила на свою дочь, надлежит еще предоставить ее отцом, это оценят <судьи>. Но ты не должна получить то, что потратишь на свою дочь, как этого требует твоя материнская любовь, даже если она будет воспитываться ее отцом».
15. Сын, являющийся военнослужащим и обладающий средствами, должен в силу сыновней любви содержать своих родителей.
16. Хотя в силу естественного разума родитель должен получать содержание от сына, однако сын, как указано в рескрипте, не принуждается уплачивать его (отца) долги.
36 Опега - тяготы, бремя.
37 Марк Аврелий - римский император с 161 по 180 г. н.э.
Дигесты Юстиниана 525
17. В рескрипте указано также, что наследники сына не могут быть принуждены против их воли давать то, что сын, будучи в живых, давал по долгу сыновней любви, ^азве что отец впал в крайнюю бедность*.
18. Судьи производят исследование дел между патронами и вольноотпущенниками, если предъявлено требование о предоставлении им алиментов; поэтому если они отрицают тот факт, что они являются вольноотпущенниками, то нужно это исследовать; если будет установлено, что они вольноотпущенники, то лишь тогда следует присудить их к предоставлению алиментов. Однако решение о предоставлении алиментов не отнимает у вольноотпущенника возможности бороться против решения путем преюдициального разбирательства, если он отрицает тот факт, что является вольноотпущенником.
19. Алименты должны предоставляться сообразно с имущественным положением, а именно нуждающимся патронам; впрочем, если у них имеется возможность самим содержать себя, то обязанности судьи прекращаются.
20. Может составить предмет обсуждения, должны ли предоставляться алименты только патронам или же и детям патронов. И я думаю, что по исследовании дела судья должен постановить о предоставлении алиментов и детям патронов - но не столь легко, как патронам, но иногда нужно постановить о предоставлении алиментов им самим38, ибо вольноотпущенники должны оказывать повиновение не только патронам, но и их детям.
21. И вольноотпущенник, освобожденный от рабства матерью, обязывается предоставлять алименты (и ее детям).
22. Если кто захочет, чтобы его содержал вольноотпущенник его вольноотпущенника либо тот, кого он отпустил на волю на основании фидеикомисса и кого он выкупил на его собственные средства, то он не должен быть выслушан (судьей), и, как пишет Марцелл, он приравнивается к тому, кто ликвидировал право вольноотпущенников истребованием платы.
23. Но и для сына патрона, который обвинил отцовского вольноотпущенника в уголовном преступлении, он отрицает право на содержание.
24. И вольноотпущенница обязывается предоставлять алименты патрону.
25. Судья должен вынести решение об алиментах в пользу патрона, установив, какой размер (алиментов) соответствует имущественному положению, чтобы алименты могли быть ограничены; и алименты предоставляются до тех пор, пока у вольноотпущенника имеется излишек, а у патрона - недостаток.
26. Когда патрон и все его дети умерли, то (вольноотпущенники) вынуждаются содержать нуждающихся в пропитании отца и мать патрона, если сами (вольноотпущенники) располагают достаточными средствами.
38 Детям патронов.
Дигесты Юстиниана 527
6. Модестин в единственной книге «О манумиссиях». Если патрон не предоставляет алиментов вольноотпущеннику, который требует их, то патрон наказывается утратой права на то, что возложено на вольноотпущенника вследствие предоставления ему свободы39, и права на наследство вольноотпущенника; он не обязан предоставить алименты, хотя бы и мог40.
1. Приводится такая конституция императора Коммода: «Когда доказано, что патроны подвергались насилию со стороны бесчестных вольноотпущенников, или что им нанесены удары жестокой рукой (вольноотпущенника), или же что (патроны) покинуты в трудном положении, обусловленном бедностью или болезнью, то прежде всего (вольноотпущенники) возвращаются под власть патронов и принуждаются служить господам; если же этого недостаточно, чтобы напомнить им (об их обязанности), то председатель (суда) присуждает их покупателю и цена предоставляется патрону».
7. Он же в 5-й книге «Ответов». Если кто отрицает, что он был мужем, так что говорится, что брачный договор был заключен таким образом, что та, которая (раньше) была его женой, (ныне) является его служанкой, и если он готов доказать это, то все же принуждается предоставить алименты, по крайней мере, детям. Однако если он будет утверждать, что она и раньше была его рабой, то я на это ответил, что тому, кто истребовал средства на содержание, на основании данного судебного разбирательства ничего не дается.
8. Марцелл в 1-й книге «Комментариев к закону Юлия и Палия». Не имеют никаких обязанностей по отношению к нам дети наших детей мужского пола, то же самое и в отношении женщин; ведь очевидно, что является обязанностью то, что дочь делает для своего отца, а не для деда, разве только отца уже не будет в живых или он сам нуждается.
9. Павел в единственной книге «О праве патроната». На имущество находящихся в живых вольноотпущенников патроны или дети патронов не имеют вообще никакого права; лишь в тех случаях, когда они докажут судьям, что они слабы и больны, имеется основание для оказания им помощи путем предоставления им ежемесячных алиментов их вольноотпущенниками; это право следует из многочисленных конституций принцепсов.
39 Имеется в виду право патрона на послушание, почтение и услуги со стороны вольноотпущенника.
40 Взыскание алиментов с патронов не производится принудительно. Последствием непредоставления патроном алиментов является лишь утрата им перечисленных выше прав.
Дигесты Юстиниана 529
Титул IV. Об осмотре беременной женщины 41 и об охране ребенка
1. Ульпиан в 24-й книге «Комментариев к эдикту». Во времена божественных братьев (императоров Марка Аврелия и Луция Вера) произошел такой случай, что муж утверждал, что его жена беременна, а жена это отрицала, и божественные братья, у которых просили решение, дали Валерию Присциану, городскому претору, рескрипт в следующих словах: «Рутилий Север предъявляет требование по вопросу, который, по-видимому, является новым, и он желает, чтобы был приставлен наблюдатель к его жене, которая с ним развелась и которая утверждает, что она не является беременной; и поэтому никто не удивится, если мы дадим решение и новое средство помощи. Если он будет настаивать на своем требовании, то является удобнейшим, чтобы был избран дом вполне честной женщины, в который явилась бы Домиция, чтобы там осмотрели ее три повивальные бабки, испытанные в своем деле и честности, которые будут тобой назначены; и если все они или двое из них заявят, что она представляется беременной, то следует убедить женщину, чтобы она допустила наблюдателя, как если бы она сама это требовала. Если же она окажется не беременной, то пусть супруг ее знает, что это имеет отношение к его ненависти и гражданской чести, так как недопустимо незаслуженно перевирать это ради какого-либо оскорбления женщины. Если же все или большинство (повивальных бабок) заявляют, что она не беременна, то не будет никакой причины для наблюдения».
1. Из этого рескрипта явственно вытекает, что не применяется сенатусконсульт о признании детей в тех случаях, когда женщина скрывает или даже отрицает свою беременность. И это является основательным: ибо плод чрева до рождения является частью женщины или (ее) чрева; после же того, как ребенок рожден женщиной, муж в силу своего права может путем интердикта требовать от женщины (своего) сына или (требовать), чтобы он ему был предъявлен или чтобы ему было разрешено увести с собой (сына), тогда в случае необходимости экстраординарно оказывает помощь принцепс.
2. Согласно этому рескрипту женщина может быть вызвана к претору и может быть там спрошена, считает ли она себя беременной, <и она может быть принуждена дать ответа
3. Как быть, если она не ответит или не явится к претору? Подвергнем ли мы ее наказанию, указанному в сенатусконсульте, то есть мужу будет разрешено не признать (ребенка своим)? Но предположим, что муж не будет этим удовлетворен, так как он более
41 Употребленное здесь слово venter дословно означает «чрево», «плод, находящийся в утробе матери».
Дигесты Юстиниана 531
желает быть отцом, чем быть лишенным сына. Поэтому она должна быть принуждена имеющимися у претора средствами явиться в суд и, если явится, дать ответ; от нее могут быть взяты залоги и проданы, если она окажет неповиновение, или же на нее могут быть наложены штрафы.
4. Как быть, если, будучи спрошенной, она скажет, что беременна? Должен быть соблюден порядок, указанный в сенатускон-сульте; если же она будет отрицать, то претор согласно этому рескрипту должен назначить повивальных бабок.
5. И следует отметить, что ни мужу, ни жене не позволяется приглашать свою повивальную бабку, но все они должны быть приглашены претором.
6. Также претор должен избрать дом честной матроны, в который женщина должна прибыть, чтобы она могла быть (там) осмотрена.
7. Как быть, если она не допустит осмотра или не придет в дом? Равным образом претор должен вмешаться в силу своей власти.
8. Если все или большинство (повивальных бабок) заявят, что беременности нет, то может ли женщина на этом основании предъявить иск об оскорблении? И я склонен считать, что она может предъявить иск об оскорблении, если муж добивался этой (процедуры) ради совершения оскорбления; однако если у него не было намерения совершить оскорбление, либо он (сделал это) потому, что верил в истинность этого либо потому, что был охвачен слишком большим желанием зачатия детей, либо она сама поощрила его к тому, чтобы он поверил, что он зачал (ребенка) еще при браке, то будет наиболее справедливым простить это мужу.
9. Но следует помнить, что этим рескриптом не предусмотрено время, хотя в сенатусконсульте о признании детей для (заявления) жены предусмотрено 30 дней. И что тогда? Говорим ли мы, что мужу позволено вызывать ее в суд к претору всегда, или же и ему самому мы предоставляем для этого 30 дней? Я склонен считать, что по выяснении оснований претор должен выслушать мужа и после 30 дней.
10. Об осмотре беременной женщины и об охране того, кто родится, претор говорит так: «Если женщина после смерти мужа говорит, что она беременна, то она должна озаботиться, чтобы дважды в месяц было сделано заявление тем, к кому относится это дело, или их поверенным, дабы они могли послать в случае желания (лиц) для осмотра беременной женщины. Посылаются свободные женщины в количестве лишь пяти, и они совместно производят осмотр, с тем чтобы ни одна из них во время осмотра не касалась живота женщины против ее воли. Женщина должна находиться во время родов в доме честнейшей женщины, которую я назначаю. Женщина должна за 30 дней до предполагаемого ею срока родов сообщить это дело тем, к кому это относится, или их прокураторам, дабы они послали в случае желания (лиц) для охраны ребенка. В комнате, где женщина будет рожать, не должно быть более одного выхода; если будет больше, то (все выходы, кроме одного), должны быть заколочены досками с обеих сторон. А перед входной дверью должны нести стражу три свободных
Дигесты Юстиниана 533
мужчины и три свободные женщины с двумя часовыми. Если женщина пойдет в эту комнату, (где находятся наблюдатели), или в какую-либо иную, или в баню, то наблюдающие, если захотят, осматривают заранее это (помещение) и обследуют тех, кто туда входит. Наблюдавшие, помещенные перед комнатой, если захотят, обследуют всех, кто входит в комнату или в дом. Когда начинаются роды, то женщина сообщает тем, к кому относится это дело, или их прокураторам, дабы они послали, если желают, (лиц) для присутствия при родах. Посылаются свободные женщины в количестве лишь пяти, с тем чтобы, кроме двух повивальных бабок, в этой комнате было не более 10 свободных женщин, а рабынь - не более шести. Те, которые должны быть внутри этой комнаты, обследуют всех, находящихся в этой комнате, (для выяснения), не является ли кто-либо из них беременной. Там находится не менее трех светильников, так как потемки создают удобство для подмены (ребенка)42. Ребенка, который родится, показывают тем, к кому относится это дело, или их прокураторам, если они захотят. Ребенок воспитывается у того, кому это приказал родитель (умерший отец). Если же родитель не сделал никакого распоряжения или то лицо, у которого согласно распоряжению отца должен воспитываться (ребенок), не примет на себя этой заботы, то я по исследовании дела установлю, у кого должен воспитываться (ребенок). Лицо, у которого будет воспитываться ребенок, показывает его в том месте, в котором оно пожелает это сделать: до достижения ребенком трех месяцев - дважды в месяц, с этого времени до достижения шести месяцев - раз в месяц, с момента достижения ребенком шести месяцев до годичного возраста - раз в два месяца, с момента достижения ребенком годичного возраста до того времени, как ребенок начнет говорить, - раз в шесть месяцев. Если кому-либо не будет дозволено производить осмотр беременной женщины43, или быть наблюдателем, или присутствовать при родах или будет совершено какое-либо действие, в силу которого не будет иметь места то, что изложено выше, то по исследовании дела я не дам родившемуся ребенку владения. Или же если не будет дозволено осмотреть ребенка, как это предусмотрено выше, то я обещаю дать иски тем, которым по моему эдикту дается владение (наследственным имуществом), если я признаю наличие уважительной причины; ему же (ребенку) Не дам (исков)».
11. <Хотя (этот) эдикт претора является весьма ясным, однако не следует оставлять без внимания его толкования*.
12. Женщина, конечно, должна сделать заявление тем, кто заинтересован в том, чтобы не было рождения ребенка, так как они намереваются получить все наследство или часть его в порядке законного наследования или по завещанию.
42 Слова «так как... подмены», вероятно, не входят в текст эдикта и принадлежат Уль-пиану.
43 Сама беременная женщина не допустит осмотра.
Дигесты Юстиниана 535
13. Но если и раб назначен наследником на случай, что никто не родится, то, как пишет Аристон, и этому рабу должно быть предоставлено по усмотрению претора хотя не все44, но кое-что относящееся к наблюдению за рождением. Я считаю это мнение правильным. Ибо представляет государственный интерес, чтобы ребенок не был подменен, чтобы было ограждено достоинство сословий и семейств. Поэтому и указанный раб, которому дана надежда на наследство, каков бы он ни был, должен быть выслушан, так как он ведет дело и общественное, и свое.
14. Необходимо, чтобы заявление (о беременности) было сделано тем лицам, у которых имеется серьезная надежда на наследование, как, например, назначенному наследнику первой очереди (но только не его заместителю) и, если отец семейства умер без завещания, тому лицу, которое при отсутствии завещания первым призывается к наследованию; если же будут претендентами на наследование сразу несколько человек, то заявление (о беременности) должно быть сделано всем им.
15. Сказанное претором о том, что по исследовании дела он не даст владения (наследственным имуществом) или откажет в исках, имеет и то значение, что если в силу неопытности что-либо из долженствующего быть выполненным согласно указанию претора будет опущено, то это может и не вредить ребенку. Ибо какое будет положение, если не будет совершено нечто незначительное из того, что указал претор, и ребенку будет отказано во владении имуществом! Следует рассмотреть обычай (данной) области, и сообразно с этим обычаем следует установить наблюдение и за беременной женщиной, и за рождающимся ребенком.
2. Юлиан в 24-й книге «Дигест». Эдикт об охране ребенка ограничивается тем, что предпринимается по образцу Карбонианова декрета.
1. Но иногда претор должен оставлять это без внимания, если не из коварства женщины, а по ее неопытности ею будет сделано так, что ее беременность не будет подвергнута осмотру или дитя останется без охраны.
3. Павел в 14-й книге «Комментариев к Плавцию». Кто назначен наследником-заместителем того, кто находится в чреве матери, или просто наследником, тот должен быть выслушан (претором).
4. Сцевола в 20-й книге «Дигест». Тот, от кого, если он скончается бездетным, перейдет к этому (ребенку) что-либо из имущества, оставленного по фидеикомиссу его сестре, умер после того, как долженствующий родиться после его смерти ребенок был им назначен наследником, а другие лица были назначены наследниками-заместителями. Было спрошено: после того как жена умершего скажет, что она беременна, надлежит ли позволить сестре или ее поверенному в соответствии с
44 Не все права, предоставляемые претором лицам, заинтересованным в получении наследства, если рождение не произойдет.
Дигесты Юстиниана 537
нормой эдикта осмотреть беременную женщину и охранять рождение ребенка? Я ответил в той же манере, в какой было спрошено, что можно полагать, что это должно быть тщательно изучено заботой того, кому дан фидеикомисс, и решено по выяснении обстоятельств дела.
Титул V. Если женщина введена во владение (наследственным имуществом) для ребенка, находящегося в утробе, и будет указано, что это владение перешло к другому в силу злого умысла
1. Ульпиан в 34-й книге «Комментариев к эдикту». Посредством этого эдикта претор весьма правильно заботится о том, чтобы, в то время как он обещает владение в интересах ребенка, другим не было дано возможности учинения грабежа.
1. Поэтому он установил иск к женщине, которая по злому умыслу передала это владение другому лицу. Претор наказывает не только женщину, но и того, в чьей власти она находилась, конечно если по их умыслу другое лицо было допущено к владению; и (претор) обещает иск к этим лицам в такой сумме, которая соответствует убыткам предъявившего иск.
2. Претор делает необходимое дополнение: кто получит владение путем умысла, тот принуждается оставить владение; он (претор) принуждает его оставить владение <не> своей преторской властью или силой служащих (претора), <но он поступит лучше и справедливее, если передаст дело в обычный суд посредством интердикта*.
3. Для того, кто привлекается к суду, важно, чтобы чужой не был допущен во владение, так как, быть может, он потратил добросовестно полученные доходы, либо если грабитель вступил во владение, от которого не может быть получен доход, так как от грабителя нет никакой платы.
4. Этот иск будет дан и по истечении года, так как он имеет (целью) судебное преследование вещи.
5. И если совершившей со (злым) умыслом будет подвластная дочь, то иск против ее отца будет дан в том случае, если что-либо перешло в его (имущество).
2. Павел в 37-й книге «Комментариев к эдикту». Поступает со (злым) умыслом не та женщина, которая не допускает вступления (чужого) во владение, но та, которая ради какого-либо обмана тайно и для какой-то махинации вводит (чужого) во владение.
1. Если уличаются в этом деянии и отец, и дочь, то иск должен быть дан против того, против кого пожелает истец. Ведь (иск) дается в отношении того, что важно для истца; поэтому если то, что у него пропало, может быть, было получено тем, кто находится под властью, то кроме расходов, сделанных в связи с судом, этот иск будет для него совершенно бесполезен.
ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА 539
Титул VI. Если указывается, что женщина путем ложного требования получила владение для ребенка, находящегося в утробе
1. Ульпиан в 34-й книге «Комментариев к эдикту». Если разбирается дело о владении от имени находящегося в утробе ребенка и при выборе наследника женщина присягнет, что она беременна, то присяга должна быть принята так, чтобы (в будущем) женщина не привлекалась к ответственности за то, что она будто путем ложного требования введена во владение, и после присяги к ней не должно быть применено никакого насилия. Однако если она уже родила, то расследуется истина, (то есть) была ли она беременна действительно от своего мужа; ведь чужому от этого нет никакой пользы и не вредит, что присяга принесена среди чужих, следовательно, это не принесет вреда и ребенку.
1. Настоящий эдикт45 исходит из того же основания, что и предыдущий. Подобно тому как женщине легко дается владение имуществом для ребенка, находящегося в утробе, так же претор не должен оставлять безнаказанным ее ложное требование.
2. Считается получившей владение в силу ложного требования женщина, которая знала, что она не является беременной, и пожелала получить владение.
3. Претор же обещает, что этот иск имеет силу в течении года, но не сверх того, и, разумеется, он действует как штрафной иск.
4. Подобным же образом в этом случае претор обещает иск в таком объеме, в каком это имеет значение для истца.
5. Претор обещает этот иск и против родителя (женщины), если сразу для него было сделано так, чтобы она путем ложного требования вступила во владение.
6. Этот же иск принадлежит тому, в чьих интересах было, чтобы она вступила во владение, как, например, сонаследнику, ожидающему новорожденного, или тому, кто был наследником-заместителем, либо тому, кто при отсутствии завещания мог бы стать наследником, если бы не было новорожденного.
7. Сперва рассматривается то, что имеет отношение к алиментам, которые уже потрачены на находящегося в утробе ребенка; ведь ей не предъявляется никаких других претензий, если она вступает во владение не по ложному требованию. Однако если ложного требования не было, то ничего не будет гарантировать та женщина, которая без серьезного основания находится под защитой беременности.
8. Иногда может возрасти число тех, в чьих интересах (возбуждается иск), если кто, быть может сомневаясь, является ли она беременной, из-за этого был исключен (из наследства), если только также и в его интересах было, чтобы женщина не вступила во владение на основании ложного заявления, потому что если бы этого (вступления во владение) не случилось, то, будучи назначен к вступлению в наследство, он своему наследнику оставил бы более обильное наследство. Но женщине вменяется в вину и то, что в наследстве значительно уменьшилось в то время, пока (наследник) из уважения к находящемуся в чреве (ребенку) не прикасался к наследству.
45 Имеется в виду преторский эдикт о рассматриваемой в данном титуле норме (примеч. ред.).
Дигесты Юстиниана 541
9. Тот же Юлиан в 19-й книге дигест так говорит: «Если наследник-заместитель скончается в то время, когда женщина еще будет находиться во владении, то его наследник посредством этого же иска истребует у женщины стоимость наследства».
10. Но следует рассмотреть, вычитаются ли легаты и прочие обязательства наследства. И я считаю, что по этому иску легатариям лучше судиться с женщиной о процентах (с легата), потому что в их собственных интересах было, чтобы совершилось вступление (во владение) наследством.
11. Конечно, (этот иск) оказывает содействие свободе46 против того, кто судится по данному иску ради наследства, разумеется, с той целью, чтобы принудить вольноотпущенниц по фидеикомиссу представить того, кто во всяком случае также и их стоимость (наследства) приобретает. Но я считаю, что претор должен приходить на помощь и прямыми исками, чтобы своим вмешательством защитить их свободу.
12. Если будет иметь место (злой) умысел подвластной дочери и ее отец будет участником этого умысла, то он привлекается к ответственности от своего имени.
Титул VII. О конкубинах
1. Ульпиан во 2-й книге «Комментариев к закону Юлия и Палия». Женщина, состоящая в конкубинате48, может ли уйти против воли патрона и вступить в брак или в конкубинат с другим лицом? В отношении конкубины я одобряю тот взгляд, что ей следует отказать в браке49, если она покинула патрона против его воли, так как более соответствует чести патрона иметь вольноотпущенницу в качестве конкубины, чем в качестве матери семейства50.
1. Я соглашаюсь с Атилицином и думаю, что можно, не опасаясь совершения преступления, иметь в качестве конкубин только тех женщин, над которыми не совершается растления.
2. Если кто-либо имел в качестве конкубины женщину, осужденную за прелюбодеяние, то я не считаю, что он несет ответственность по закону Юлия о прелюбодеяниях, хотя если бы он сделал эту женщину своей женой, то он несет ответственность.
3. Если женщина была конкубиной патрона, а затем стала конкубиной (его) сына или внука либо наоборот, то я не считаю, что она поступает правильно, ибо такого рода союз является почти греховным и потому такого рода преступление должно быть запрещено.
4. Ясно, что можно иметь конкубину любого возраста, если ей не меньше 12 лет.
46 Здесь действует знаменитый римский принцип «содействия свободе» (favor libertatis), когда всякие дела о свободе, допускающие сомнение, решаются в пользу свободы (примеч. ред.).
47 Ср. С. 5.26 (примеч. ред.).
48 Речь идет о вольноотпущеннице, состоящей в конкубинате с патроном.
49 За ней не признается право вступить в брак.
50 Давно отмечена несогласованность двух частей этого фрагмента.
Дигесты Юстиниана 543
2. Павел в 12-й книге «Комментариев к закону Юлия и Папия». Если патрон, имея в качестве конкубины вольноотпущенницу, начнет впадать в безумие, то считается гуманным, чтобы она оставалась (с ним) в конкубинате.
3. Марциан в 12-й книге «Институций». Находиться в конкубинате может и вольноотпущенница другого лица, и свободнорожденная, и, главным образом, такая (женщина), место рождения которой неизвестно или которая продавала свое тело. Если же кто-либо предпочтет иметь конкубиной женщину честной жизни и свободнорожденную, то это не разрешается без заявления перед свидетелями. Но необходимо или взять эту женщину в качестве жены, или же при отказе от этого вступить с ней во внебрачную связь 51.
1. Через конкубинат самим сожителем прелюбодеяние не совершается. Ведь поскольку конкубинат получил свое наименование через законы, то наказуется (совершаемое) вне закона, как и Марцелл написал в 7-й книге дигест.
4. Павел в 19-й книге «Ответов». Является ли женщина конкубиной, - этот вопрос разрешается лишь на основании направления воли (сожителя).
5. Он же во 2-й книге «Сентенций». Тот, кто занимает какую-либо должность в провинции, может иметь конкубину из этой провинции.
51 Stuprum - это слово означает всякого рода сожительство со свободной женщиной, кроме брака. Слово это в зависимости от контекста может означать также и прелюбодеяние. Согласно Л. Миттайсу, интерполяция Юстиниана.
|