*4258. Мои Дигесты
 

http://www.gumer.info/bibliotek_Buks.../digest/01.php

ОГЛАВЛЕНИЕ

I. Конституция "Deo auctore"
II. Конституция "Оmnem"
III. Конституция "Tanta"
Список использованных в Дигестах сочинений римских юристов
Книга первая
Титул I. О справедливости и праве
Титул II. О происхождении права и всех магистратов и о преемственности мудрецов
Титул III. О законах, сенатусконсультах и долговременном обычае
Титул IV. О конституциях принцепсов
Титул V. О положении людей
Титул VI. О тех, кто является (лицами) своего или чужого права
Титул VII. Об усыновлении и освобождении из-под власти и о других способах прекращения власти
Титул VIII. О делении вещей и их свойствах
Титул IX. О сенаторах
Титул X. Об обязанностях консула
Титул XI. Об обязанностях префекта претория
Титул XII. Об обязанностях префекта Города
Титул XIII. Об обязанностях квестора
Титул XIV. Об обязанностях преторов
Титул XV. Об обязанностях префекта ночной стражи
Титул XVI. Об обязанностях проконсула и легата
Титул XVII. Об обязанностях августального префекта
Титул XVIII. Об обязанностях презида
Титул XIX. Об обязанностях прокуратора цезаря или управляющего императорскими финансами
Титул XX. Об обязанностях окружного судьи
Титул XXI. Об обязанностях того, кому делегирована юрисдикция
Титул XXII. Об обязанностях асессоров

I. ИЗ КОНСТИТУЦИИ "О СОСТАВЛЕНИИ ДИГЕСТ'"

Император Цезарь Флавий Юстиниан... привет Трибониану, своему квестору.
1. Тогда как среди всех дел нельзя найти ничего столь важного, как власть законов, которая распределяет в порядке божественные и человеческие дела и изгоняет всяческую несправедливость, мы, однако, обнаружили, что все отрасли законов, созданные от основания города Рима и идущие от Ромуловых времен, находятся в таком смешении, что они распространяются беспредельно и не могут быть объяты никакими способностями человеческой природы. Нашей первой заботой было начать с живших прежде священных принцепсов, исправить их конституции и сделать их ясными;
мы их собрали в один кодекс и освободили от излишних повторений и несправедливых противоречий, дабы их искренность давала всем людям быструю помощь2.
2. Совершив это дело... мы приступили к высшему и полнейшему исправлению права - собрать и исправить все римские постановления и включить в один кодекс столько разрозненных томов авторов. И этот труд, на который никто не осмеливался возлагать надежды и которого никто не осмеливался желать, казался нам труднейшим делом и даже невозможным. Но, воздев руки к небу и призвав вечную помощь, мы озаботились этим делом, положившись на бога...
3. И мы доверили это дело прежде всего тебе3, получив свидетельство о твоих дарованиях в виде составления тобой нашего Кодекса...
4. Поэтому мы приказываем вам собрать и отделить относящиеся к римскому праву книги древних мудрецов, которым священные принцепсы предоставляли власть составления и толкования законов, дабы в собранном из всех них материале не было оставлено никаких по возможности повторений и противоречий, но чтобы из всех книг была составлена одна, достаточная вместо всех. Но так как и другие лица написали относящиеся к праву книги и их писания не восприняты авторитетами и не используются, мы не даем соизволения, чтобы тома (произведений) этих лиц смешивались.
5. Так как этот материал будет собран по божественной милости, то нужно составить его в виде прекраснейшего труда и как бы освятить осо-

' Конституция от 15 декабря 530 г. называется обычно по ее первым словам "Deo auctore".
2 Речь идет о составленном по распоряжению Юстиниана Кодексе, утвержденном 7 апреля 529 г.
3 Речь идет о Трибониане, занимавшем высокую должность - quaestor sacri palatii
153

бый и святейший храм правосудия; расположить все право в 50 книгах и определенных титулах по образцу как нашего Кодекса конституций, так и Постоянного эдикта (Edictum perpetuum) сообразно с тем, как вам представится более удобным, но чтобы ничто не было оставлено за пределами этого... Всем авторитетам в области права должно быть предоставлено одинаковое достоинство, и никому из них не должно быть дано каких-либо преимуществ, так как никто из них не является лучшим или худшим по сравнению с другими во всех вопросах, но некоторые (лучше или хуже) в определенных вопросах...
6. И не судите о том, что является лучшим и более справедливым, по большинству авторитетов: ибо мнение одного и худшего может превосходить в каком-либо вопросе (мнения) многих и более высоких...
7. Мы хотим, чтобы вы стремились к устранению излишних длиннот, если вы найдете в старых книгах что-либо нехорошо помещенное или что-либо лишнее или недостаточно совершенное, и чтобы вы восполнили то, что является несовершенным, и чтобы вы представили труд достаточный и прекраснейший. Не менее нужно соблюдать следующее: если вы найдете в старых законах или конституциях, помещенных древними в их книгах, что-либо неправильно написанное, то вы должны исправить и привести в порядок; что вы изберете и поместите, то и будет считаться истинным и хорошим и как бы написанным с самого начала, и никто не должен осмеливаться на основании сравнений с старыми томами доказывать порочность (вашего) писания...
12. Мы утверждаем за нашим собранием, которое будет составлено вами с соизволения бога, название Дигест или Пандект; в дальнейшем никто из юристов не должен осмеливаться прилагать к нему комментариев и своим многословием запутывать краткость этого кодекса...

II. ИЗ КОНСТИТУЦИИ "OMNEM" 4

Император Юстиниан...привет Феофилу, Дорофею, Феодору, Исидору и Анатолию и Фалалею и Кратину, мужам знаменитым и учителям, и Сала-минию, мужу красноречивейшему и учителю.
Кто знает лучше вас, что все постановления, существующие в нашем государстве, уже приведены в/ясность и включены как в 4 книги Институций или Оснований, так и в 50 книг Дигест или Пандект... а также в 12 книг императорских постановлений...
1. И раньше, как это знает и ваша премудрость, из множества законов, которые занимали 2 тыс. книг и 30 раз по 100 тыс. строк5, изучающие вос-
4 Эта конституция, изданная 16 декабря 533 г., обычно называется "Отпет" (по первому слову ее текста). Она адресована профессорам права - составителям Дигест и содержит ряд указаний о преподавании права и том, что Дигесты являются обязательным руководством.
5 3 млн.строк.
154

принимали с голоса учителя лишь 6 книг, и то спутанных и редко содержавших в себе (изложение) полезных правил, прочие же вышли из употребления и были недоступны всем. В этих 6 книгах содержались Институции нашего Гая и 4 отдельные книги*.
2. Мы же, обнаружив такой недостаток в законах и признавая это несчастием, открыли желающим сокровищницу законов, посредством которой через вашу мудрость ученики становятся богатейшими провозвестниками законов. И в первый год (обучения) они воспринимают ваши Институции, извлеченные из совокупности почти всех древних институций и слитые из всех загрязненных источников в единое чистое озеро Трибонианом, мужем великолепным, магистром и бывшим квестором священного дворца и консулом, и двумя из вас, Феофилом и Дорофеем, красноречивейшими юристами. В остальную часть года мы предписываем изучать первую часть законов7.

III. ИЗ КОНСТИТУЦИИ "ОБ УТВЕРЖДЕНИИ ДИГЕСТ" 8

Император Цезарь Флавий Юстиниан... великому Сенату и всем общинам нашей страны.
Дал нам бог после мира с персами, победы над вандалами и завоевания всей Африки и получения великолепного Карфагена довершить приведение в порядок древних законов: эту работу никто из наших предшественников не мог замыслить и ее считали превышающей силы человеческого ума...
1. ...По нашему поручению в 50 книгах собрано все, что являлось полезнейшим, и все неясности разрешены, и не оставлено ничего, что могло бы дать основания для сомнений...
10. Мы имеем такое уважение к древности, что мы не допустили, чтобы были преданы забвению имена мудрецов. Но каждый из них, кто являлся автором закона, надписан в наших Дигестах. Нами сделано только то, что если что-либо в их законах представлялось излишним, или несовершенным, или нецелесообразным, то это получило необходимые дополнения или со-
6 Здесь речь идет о программе первого года обучения в юридических школах (в Бейруте и Константинополе). Следует думать, что из четырех книг Институций Гая на первом году изучались только две. Нет данных для предположения, что имелось сокращенное изложение Гая. Остальные упоминающиеся четыре книги (о приданом, об опеках, о завещаниях и о легатах) не дошли до нас. Вероятно, это были анонимные, а после классические сборники, приспособленные для потребностей обучения.
Первая часть Дигест, т.е. кн. 1-4. В дальнейшем указываются учебные планы следующих лет обучения. Второй, третий и четвертый годы посвящены изучению Дигест, пятый - изучению Кодекса.
8 Эта конституция была издана 16 декабря 533 г. на греческом и латинском языках. Оригинальным текстом являлся, вероятно, греческий. Греческая и латинская версии имеют одно содержание, но буквально нс совпадают. По первому слову текста эта конституция называется "Dedoken"(rpe4.) или "Tanta" (лат.).
155

кращения и передано в точнейших правилах; и во многих случаях, когда имелось сходство или противоречие, установлено вместо всего этого то, что казалось более правильным; и то, что там (в Дигестах) написано, является нашим и составлено по нашему приказу. И никто не должен осмеливаться сравнивать то, что было в древности, с тем, что ввела наша власть, ибо многое изменено для пользы дела. Если даже конституция принцепса была приведена в старых книгах, то мы не щадили ее, но считали, что она должна быть исправлена и приведена в лучший вид...
19. Узнав все это, сенаторы и люди всей земли, воздайте благодарность высшему божеству, которое в ваши времена даровало столь спасительное дело... Преклонитесь перед этими законами и соблюдайте их, оставив в покое все предыдущие. И да не осмелится кто-либо из вас сравнивать их с прежними или искать разноречий между прежними и новыми; ибо все, что здесь установлено, мы признаем в качестве единственного и единого, что должно быть соблюдаемо. И ни в суде, ни в ином споре, где законы необходимы, никто не должен ссылаться или указывать на другие книги, кроме как на составленные и обнародованные нами Институции, Дигесты и Конституции. Нарушитель будет подлежать строжайшей ответственности за подлог вместе с судьей, который допустит заслушание (старых законов).

ВЛАДЫКИ НАШЕГО СВЯЩЕННЕЙШЕГО ПРИНЦЕПСА ЮСТИНИАНА ПРАВО,
ОЧИЩЕННОЕ И СОБРАННОЕ ИЗ ВСЕГО ДРЕВНЕГО ПРАВА.
ДИГЕСТЫ ИЛИ ПАНДЕКТЫ

Дигесты Юстиниана
Титул I. О правосудии и праве (De iustitia et iure)

1. Ульпиан в 1-й книге «Институций». Изучающему право надо прежде всего узнать, откуда произошло слово «право». Право получило свое название от (слова) «справедливость», ибо согласно превосходному определению Цельса право есть искусство доброго и справедливого.

1. По заслугам нас назвали жрецами, ибо мы заботимся о правосудии, возвещаем понятия доброго и справедливого, отделяя справедливое от несправедливого, отличая дозволенное от недозволенного, желая, чтобы добрые совершенствовались не только путем страха наказания, но и путем поощрения наградами, стремясь к истинной, если я не заблуждаюсь, философии, а не к мнимой.

2. Изучение права распадается на два положения: публичное и частное (право). Публичное право, которое (относится) к положению Римского государства, частное, которое (относится) к пользе отдельных лиц; существует полезное в общественном отношении и полезное в частном отношении. Публичное право включает в себя священнодействия, служение жрецов, положение магистратов. Частное право делится на три части, ибо оно составляется или из естественных предписаний, или (из предписаний) народов, или (из предписаний) цивильных.

3. Естественное право -это то, которому природа научила все живое: ибо это право присуще не только человеческому роду, но и всем животным, которые рождаются на земле и в море, и птицам; сюда относится сочетание мужчины и женщины, которое мы называем браком, сюда же порождение детей, сюда же воспитание; мы видим, что животные, даже дикие, обладают знанием этого права.

4. Право народов - это то, которым пользуются народы человечества; можно легко понять его отличие от естественного права: последнее является общим для всех животных, а первое -лишь для людей (в их отношениях) между собой1.

Ввиду особой важности этого фрагмента отметим все высказанные предположения об имеющихся в этом фрагменте интерполяциях (хотя эти предположения и не могут быть признаны достаточно обоснованными): а)

I. «желая наградами» (Ленель); б)

2. «Изучение... частное» (Пернис); «существует... в частном отношении» (Пороний), «Частное право .. цивильных» (Он же); в)

3 «Естественное право . птицам» (Он же).

Дигесты Юстиниана 85

2. Помпоний в книге «Пособия». Подобно почитанию Бога2, мы должны повиноваться родителям и родине.

3. Флорентин в 1-й книге «Институций». Мы должны отражать насилие и противоправность, ибо правом установлено, что если кто-либо сделает что-либо для защиты своего тела, то считается совершившим правомерный поступок; и так как природа установила между нами некое родство, следовательно, является преступлением3, когда один человек строит козни другому.

4. Ульпиан в 1-й книге «Институций». Освобождение от рабства относится к праву народов. Manumissio происходит от manu missio (отпущение из-под власти), то есть дарование свободы4; ибо, доколе кто-либо находится в рабстве, он подчинен власти (manu et potestate), отпущенный же на волю освобождается из-под власти. Это дело ведет свое происхождение из права народов; так как по естественному праву все рождаются свободными, не было освобождения, когда было, неизвестно рабство; но после того как по праву народов возникло -рабство, за ним последовало благодеяние отпущения из рабства. И хотя мы носим единое наименование «люди», но, согласно праву народов, возникло три категории: свободные и, в противоположность им, рабы и третья категория - отпущенные на волю, то есть те, кто перестали быть рабами.

5. Гермогениан в 1-й книге «Краткого изложения права». Этим правом народов введены война, разделение народов, основание царств, разделение имуществ, установление границ полей, построение зданий, торговля, купли и продажи, наймы, обязательства, за исключением тех, которые введены в силу цивильного права.

6. Ульпиан в 1-й книге «Институций». Цивильное право не отделяется всецело от естественного права или от права народов и не во всем придерживается его; если мы что-либо прибавляем к общему праву или что-нибудь из него исключаем, то мы создаем собственное, т.е. цивильное право [

1. Это наше право состоит или из писаного (права), или из неписаного], как и у греков сказано: «из законов одни являются писаными, другие неписаными».

7. Папиниан во 2-й книге «Определений». Цивильное право - это то, которое происходит из законов, плебисцитов, сенатусконсультов, декретов

2 Следует думать, что у Помпония было написано не «Бога», а «богов» или «Юпитера».

3 Nefas означает также «нечестие», «грех».

4 Возможно, слова «то есть дарование свободы» являются доюстиниановой глоссемой, равно как и ряд других аналогичных элементарных пояснений в различных местах Дигест

Дигесты Юстиниана 87

принцепсов, мнений мудрецов.

1. Преторское право - это то, которое ввели преторы для содействия цивильному праву или для его дополнения или исправления в целях общественной пользы; оно называется также в честь преторов ius honorarium5.

8. Марциан в 1-й книге «Институций». Ибо и само преторское право является живым голосом цивильного права6.

9. Гай в 1-й книге «Институций». Все народы, которые управляются на основании законов и обычаев, пользуются частью своим собственным правом, частью правом, общим для всех людей. Ибо то право, которое каждый народ установил для себя, является собственным правом государства и называется цивильным правом, как бы собственным правом самого государства; то же право, которое естественный разум установил между всеми людьми, соблюдается у всех одинаково и называется правом народов, как бы тем правом, которым пользуются все народы.

10. Ульпиан в 1-й книге «Правил». Правосудие есть неизменная и постоянная воля предоставлять каждому его право.

1. Предписания права суть следующие: жить честно, не чинить вред другому, каждому воздавать то, что ему принадлежит.

2. Юриспруденция есть познание божественных и человеческих дел, наука о справедливом и несправедливом.

11. Павел в 14-й книге «Комментариев к Сабину». Слово «право» употребляется в нескольких смыслах: во-первых, «право» означает то, что всегда является справедливым и добрым, - каково естественное право. В другом смысле «право» - это то, что полезно всем или многим в каждом государстве, - каково цивильное право. Не менее правильно в нашем государстве правом называется ius honorarium. Говорится, что претор высказывает право (выносит решение), даже если он решает несправедливо; это (слово) относится не к тому, что претор сделал, но к тому, что ему надлежало сделать. В другом смысле «право» означает то место, в котором выносится решение7; здесь название переносится с того, что делается, на то, где это делается. Это место мы можем определить следующим образом: везде, где претор нерушимым величием своей власти и нерушимым обычаем предков устанавливает судоговорение, то место и называется по справедливости словом «право».

5 Честь - honor; римские магистраты, в частности преторы, назывались honores. Этим хотели подчеркнуть почетный, безвозмездный характер деятельности магистратов.

6 Цицерон (О законах, III. 1,2) называет магистрата говорящим законом, а закон -магистратом.

7 Слово ius(«право») имеет иногда значение, близкое к значению слова «суд».

Дигесты Юстиниана -89

12. Марциан в 1-й книге «Институций». Иногда мы говорим «право» о родственных связях, например: «мне принадлежит право родства или свойства».
Титул II. О происхождении права и всех магистратов и о преемственности мудрецов

1. Гай в 1-й книге «Комментариев к XII таблицам». Приступая к толкованию законов древности, я решил, что мне по необходимости придется вначале обратиться к основанию Города: не потому, что я хочу сделать комментарии многословными, а потому, что, как я заметил, во всяком деле совершенно то, в чем присутствуют все его части, причем несомненно то, что важнейшая часть любого дела есть начало. Затем, если на форуме во время разбора тяжб представилось, так сказать, незаконным после вступления не изложить судье никакого дела, то насколько более несоответствующим было бы для тех, кто обещает (дать) толкование (законов), отбросив начало и не выяснив происхождения, а также, так сказать, не помыв рук, сразу же приступить к изложению сути толко-вания7 Ведь, если я не ошибаюсь, эти вступления с гораздо большей охотой притягивают нас к чтению предложенной материи и, когда мы обращаемся к ней, делают гораздо более ясным ее понимание.

2. Помпоний в книге «Пособия». Нам кажется необходимым показать начало и развитие самого права.

1. В начале нашего государства народ действовал без определенного закона, без определенного права, а все управлялось властью царей.

2. Дошли сведения, что затем, когда государство некоторым образом увеличилось, то сам Ромул разделил народ на 30 частей и назвал эти части куриями из-за того, что в то время он осуществлял заботу о государстве через решения этих его подразделений. Таким образом, и сам (Ромул) внес (на обсуждение) народу некоторые куриатные законы8; вносили их и последующие цари: все эти законы собраны в книге Секста Папирия, который жил во времена, когда (правил) Тарквиний Гордый, сын Демарата Коринфского, и был он из первых мужей. Эта книга называется Папириевым цивильным правом, но не потому, что Папирий внес в нее что-либо от себя, но потому, что он законы, изданные (ранее) без порядка, собрал в одно целое.

3. По изгнании царей все эти законы в силу закона трибунов потеряли силу, и римский народ снова начал более пользоваться неопределенным правом и некоторым обычаем, чем изданным законом, и такое положение существовало около 20 лет9.

4. Затем, чтобы положить этому конец, государственной власти было угодно назначить децемвиров, с тем чтобы они обратились к грече-

8 Передал куриям право издания некоторых законов

9 С 471 по 451 г донэ

Дигесты Юстиниана 91

ским государствам за законами и на законах основали (римское) государство. Записав эти законы на досках из слоновой кости, децемвиры поместили их перед Рострами (на Форуме), дабы эти законы были доступнее. На тот год им была дана высшая власть в государстве, чтобы они в случае необходимости исправляли (прежние) законы и толковали их, и обжалование их действий, как это было в отношении прочих магистратов, не допускалось. Они сами заметили, что в тех первых законах имеются пробелы и в следующем году прибавили к тем таблицам еще две: по причине этого добавления законы получили название «XIIтаблиц». Некоторые (авторы) сообщают, что инициатором принятия этих законов был для децемвиров некий Гермодор Эфесский, изгнанник, живший в Италии.

5. Обычно бывает, что толкование нуждается в авторитете мудрецов, и после издания указанных законов стало необходимым обсуждение их на форуме (на суде). Это обсуждение и это право, которое произошло от мудрецов и не было записано, не получили (особого) названия, тогда как другие части права имеют свои названия, но получили общее название «право».

6. Потом, почти в то же время, из этих законов были составлены иски, посредством которых люди спорили на суде; чтобы народ не устанавливал этих исков, как он захочет, но захотели, чтобы они были твердыми и торжественными. И эта часть права получила название legisactiones, то есть законные иски. Итак, почти в одно время возникли три права: законы XIIтаблиц, из них начало вытекать цивильное право, из них же составлены legisactiones. Знание всех этих прав, и умение толковать, и иски были в руках коллегии понтификов, и устанавливалось в каждом году, кто из среды понтификов будет ведать частными делами; и почти 100 лет народ придерживался этого обычая.

7. Потом, когда Аппий Клавдий составил эти иски и выразил их в (определенной) форме, писец Гней Флавий, сын вольноотпущенника, передал народу похищенную книгу, и этот дар был до того приятен народу, что он (Флавий) был сделан трибуном и сенатором и курульным эдилом. Эта книга, которая содержит иски, называется Флавиевым цивильным правом, подобно указанному выше Папириеву цивильному праву, ибо Гней Флавий ничего от себя не прибавил к книге. С увеличением государства, немного времени спустя, ввиду отсутствия некоторых категорий исков Секст Элий составил другие иски и передал книгу народу; она называется Элиевым правом.

8. Позднее, хотя в государстве были закон XIIтаблиц, цивильное право и легисакционные иски, произошел раздор плебса с патрициями и плебс удалился и установил для себя права; эти права называются плебисцитами. Вскоре затем, когда плебс был призван обратно, так как много раздоров возникало из этих плебисцитов, по Гортензиеву закону плебисциты были признаны подлежащими соблюдению, как законы. Между плебисцитами и законами имеется разница в способе установления, но сила их одинакова.

Дигесты Юстиниана 93

9. Затем трудно стало собирать плебс, а собирать весь народ - еще труднее. При таком множестве людей сама необходимость возложила заботу о государстве на сенат. Сенат начал, таким образом, воздействовать на дела, и то, что он постановлял, соблюдалось, и это право называлось сенатусконсультами.

10. В то же время и магистраты провозглашали право (выносили решения), и чтобы граждане знали, какое право будет высказано о любом деле и могли охранить себя, магистраты выставляли эдикты. Эти эдикты устанавливали iushonorarium. Это название дано потому, что это право возникло из должности претора10.

11. Наконец, сами дела потребовали установления права меньшим количеством способов, и оказалось необходимым, чтобы забота о государстве была возложена на одного, ибо сенат не мог управлять всеми провинциями одинаково хорошо. Итак, по установлении должности принцепса ему было предоставлено право на то, чтобы уставленное им являлось действительным (обязательным).

12. Таким образом, в нашем государстве (право) устанавливается или на основании права, т.е. закона", или имеется свойственное (нашему государству) цивильное право, которое состоит лишь в толковании опытными (юристами) без записи, или же имеются legisactiones, содержащие способ действия (в суде), или плебисцит, который устанавливается без утверждения сената, или эдикт магистратов, откуда происходит iushonorarium, или сенату-сконсульт, который вводится одним утверждением сената, без закона, или конституции принцепса, т.е. соблюдается как закон то, что установил сам принцепс.

13. После ознакомления с возникновением и развитием права нужно ознакомиться с названиями должностей магистратов и с их происхождением, так как мы уже объясняли, что исполнение дела достигается через тех, кто руководит судебным разбирательством: да и каким образом право может осуществляться в государстве, как не через тех, кто может управлять правами? После этого мы поговорим о преемственности авторов, так как право не может сохраняться, если нет знатока права, посредством которого оно может постоянно улучшаться.

14. Что касается магистратов, то известно, что в начале этого государства рексы имели всю власть.

15. В те времена, как известно, существовал и начальник конницы; он начальствовал над всадниками и занимал как бы второе место после рексов; в числе начальников конницы был Юний Брут, который являлся зачинателем изгнания рекса.

16. После изгнания рексов были установлены должности двух консулов, и законом им было предоставлено высшее право; так они были названы оттого, что заботились о многочисленных государственных делах. Но чтобы они не присвоили себе всей царской власти, был издан закон, согласно которому на них могли быть приносимы жалобы и они не могли распоряжаться жизнью римского гражданина без приказа народа; им было

111 Abhonore. Римские магистраты назывались нередко honores. ^,«

11 Имеется в виду старое право-право XIIтаблиц.* 361/8 Эйпн

Дигесты Юстиниана 95

предоставлено налагать взыскания в виде штрафа или ареста и приказывать заключать граждан в государственную тюрьму.

17. Затем, когда переписи стали требовать большего времени и консулы не смогли выполнять эту обязанность, были учреждены должности цензоров.

18. Когда народ увеличился и часто возникали войны, а некоторые жестокие войны происходили с соседями, то иногда по требованию обстоятельств устанавливали должности магистратов с большей властью; так появились диктаторы, на которых нельзя было жаловаться и которым было предоставлено даже право приговаривать к смерти. Это должностное лицо, имевшее высшую власть, назначалось не более чем на шесть месяцев.

19. И этим диктаторам придавались начальники конницы, так же как ранее рексам12; их должность была почти такой же, как в настоящее время должность префекта претория; но имелись и законные магистраты.

20. В то время, когда плебс ушел от патрициев, примерно на семнадцатом году после изгнания рексов, плебс выбрал себе на Священной горе трибунов, которые были плебейскими магистратами. Они названы трибунами, так как некогда народ был разделен на три части13 и из каждой выбиралось по одному или так как они избирались голосованием триб.

21. Равным образом, чтобы имелись лица для заведования храмами, где плебс хранил свои плебисциты, избирались двое из плебеев, которые были названы эдилами.

22. Затем, когда казна народа начала становиться более значительной, для заведования ею были учреждены квесторы, которые ведали деньгами; названы они так потому, что выбирались для изыскания14 и хранения денег.

23. Так как, согласно сказанному нами, по закону консулам не было позволено выносить без приказания народа решения о жлзни римского гражданина, народом были установлены квесторы, которые ведали делами о тяжких преступлениях15; они назывались quaestoresparricidiiи о них упоминает закон XIIтаблиц.

24. И поскольку (народ) желал, чтобы были также предложены законы, то на обсуждение народа было внесено предложение о сложении магистратами своих полномочий и об учреждении децемвиров [для написания законов... Таким образом, децемвиры,] учрежденные лишь на один год, уже тогда правили незаконно, да и в дальнейшем не желали переизбирать магистратов, так как сами они и их сторонники стремились навсегда захватить государственную власть. И они продолжали это дело со столь чрезмерным и жестоким господством, что (римское) войско удалилось из государст-

12 Но начальники конницы при рексах назывались tribunicelerum, а при диктаторах -magistriequitum

13 Сопоставление слов tribunus(«трибун») и tres(«три»)

14 Inquirendae pecuniae (отглаголаinquiro). Помпоний сопоставляет это слово с названием должности.

15 Производили расследования

Дигесты Юстиниана 97

ва. Говорят, что начало удалению положил некий Вергиний, который, узнав, что Аппий Клавдий вопреки закону, который он сам перенес из древнего права в XIIтаблиц, отклонил его судебное притязание на (власть над) его собственной дочерью и приговорил в пользу того, кто, будучи ему (Аппию) подчинен, стремился заполучить ее в рабство. Ведь (Аппий Клавдий), охваченный любовью к девушке, смешал (воедино) все законное и незаконное. Вергиний, возмущенный тем, что Аппий попрал соблюдение древнейшего права (отца) на личность своей дочери (ведь некогда Брут, который был первым консулом Рима, в соответствии с (принципом) свободы удовлетворил судебные притязания на его (собственную) личность Виндиция, раба Вителлиев, который своим доносом раскрыл заговор измены), счел, что целомудрие дочери предпочтительнее даже ее жизни. Схватив нож из лавки мясника, он убил свою дочь, для того, разумеется, чтобы оградить ее от угрозы бесчестья. Тотчас после убийства, еще обагренный кровью дочери, он бежал к своим боевым товарищам. Те же, собравшись под Альгидом, где тогда по причине ведения войны стояли легионы, и покинув прежних военачальников, перенесли (легионские) значки на Авентин, и почти весь городской плебс присоединился к ним. С согласия народа часть [децемвиров была отправлена в изгнание, часть] была убита в тюрьме. Таким образом, республика снова вернула себе свой прежний статус.

25. После того как были изданы XIIтаблиц, возник раздор плебса с патрициями, плебс желал избирать консулов из своей среды, но патриции ему в этом отказывали; в результате стали выбираться военные трибуны с консульской властью частью из плебеев, частью из патрициев; они выбирались в разном числе: иногда их было 1216, иногда больше, иногда меньше.

26. Потом, когда решили избирать консулов даже из плебеев, начали выбирать их из обоих союзов17, тогда, чтобы патриции имели больше (прав), было решено назначать двоих из патрициев18; так были созданы курульные эдилы.

27. Так как консулы отзывались (из Рима) войнами с соседями и в государстве не было никого, кто мог бы высказывать право (выносить решения), то было установлено, что должен быть избран претор, получивший название городского, так как он выносил решения в городе (Риме).

28. Спустя несколько лет этого претора оказалось недостаточно, так как много перегринов пришло в государство. Поэтому избрали другого претора, который был назван претором перегринов; это название произошло от того, что он большей частью выносил решения по делам между перегринами.

29. Затем, когда оказался необходимым магистрат, который ведал бы делами

16 Возможно, следует читать «шесть».

17 Из патрициев и плебеев.

18 Вероятный пропуск: «для устройства зрелищ».

Дигесты Юстиниана '99

под копьем19, были избраны 10 мужей для разрешения судебных споров.

30. В то же время начали выбираться и четыре мужа для заботы о дорогах и три мужа монетчики, чеканщики меди, серебра и золота, и три мужа по тяжким уголовным делам, на которых лежала охрана тюрьмы, так что, когда нужно было наказать, это делалось их вмешательством.

31. И поскольку в общественных делах нельзя было обойтись без магистратов вечернего времени, то были учреждены квинквевиры, действовавшие по эту и по ту сторону Тибра2", которые могли исполнять обязанности магистратов.

32. После завоевания Сардинии, а вскоре Сицилии, Испании и затем Нарбонской провинции, было создано столько преторов, сколько было подчинено провинций, для заведования частью городскими делами, частью провинциальными. Потом Корнелий Сулла установил государственное расследование дел о подлогах, об убийстве родичей, о бандитизме и добавил четырех преторов. Затем Гай Юлий Цезарь добавил двух преторов и двух эдилов для заведования продовольствием, которые по имени (богини) Цереры были названы цереаль-ными. Итак, было установлено 12 преторов и шесть эдилов. Затем божественный Август установил 16 преторов, потом божественный Клавдий прибавил двух преторов по делам о фидеикоммиссах; одну из этих должностей упразднил божественный Тит, божественный Нерва добавил претора для решения дел между фиском и -частными лицами. Таким образом, в государстве выносят решения 18 преторов.

33. И все эти магистраты, сколько их ни было в государстве, почитались: сколько бы их ни уезжало (из города), один всегда оставался, который и вершил право, а называется он префектом города. Этот префект был учрежден издавна, позднее, пожалуй из-за Латинских празднеств, он снова был введен и стал исполнять (свою должность) ежегодно. Ведь префекты хлебных сборов и ночной стражи не были магистратами, но назначались экстраординарно, по мере необходимости. Также и те, которых мы зовем цистиберами21, были созданы впоследствии по постановлению сената (в помощь) эдилам.

34. Итак, из всех (магистратов) только 10 плебейских трибунов, два консула, 18 преторов и шесть эдилов вершили право в государстве.

35. Преподаванием науки цивильного права занимались многие и величайшие мужи; но те, кто пользовался величайшим уважением со стороны римского народа, должны быть упомянуты,

19 Копье (hasta) - символ законной собственности Поэтому в суде центумвиров, ведавшем делами о собственности, и при продаже государственной собственности выставлялось копье

20 То есть магистраты, ведавшие охраной зданий в ночное время в основной части Рима и в той части, которая находилась за р Тибр (ср Liv39 14 10)

21 «Цистиберы» дословно означает «несущие ящики», так назывались нижние полицейские чины

Дигесты Юстиниана 101

права возникли и дошли до нас. Из всех, кто занимался (этой) наукой, никто до Тиберия Корункания не занимался публичным преподаванием; до него другие думали держать цивильное право в тайне и скорее стремились избавиться от советующих, чем учиться ужелающих этого.

36. Был прежде всего мудрый Публий Папирий, который собрал воедино законы рексов. Затем Аппий Клавдий, один из децемвиров, который принимал величайшее участие в написании XIIтаблиц. После него (другой) Аппий Клавдий того же рода обладал огромными знаниями; он был прозван Сторуким; он вымостил Аппиеву дорогу, провел Клавдиев водопровод и вынес решение о Пирре не принимать его в городе. Передают, что он написал иски, и прежде всего о прерыве давности. Эта книга не сохранилась. Также Аппий Клавдий (видимо, и это от него происходит) ввел букву R, чтобы вместо Валезиев были Валерии, а вместо Фузиев - Фурии.

37. После него был муж величайшего знания Семпроний, которого римский народ называл мудрым, и никто до него не носил такого прозвища. Затем - Гай Сципион Назика, который получил от сената имя лучшего; ему был даже дан на общественный счет дом у Священной дороги, чтобы (людям) легче было обращаться к нему за советом. Затем был Квинт Муций, который, отправленный к карфагенянам, когда ему были представлены две таблички, одна о мире, а другая о войне, взяв на себя роль посредника и пожелав, чтобы обе (таблички) были отправлены в Рим, сказал, что карфагеняне должны стремиться к тому, чтобы быть готовыми принять и ту и другую (табличку).

38. Вслед за ними учил Тиберий Корунканий, который, как я сказал, первый начал публично преподавать; из его писаний ничего не сохранилось, но его ответы были многочисленны и памятны. Затем Секст Элий и его брат Публий Элий, а также Публий Атилий обнаруживали в преподавании величайшую мудрость, и два Элия были консулами, а Атилию народ дал впервые название «мудрец». Секста Элия восхвалял Энний, и сохранилась его книга под заглавием «Tripertita»22. Эта книга является как бы колыбелью права; она названа «Tripertita» потому, что к стоящему в начале закону XIIтаблиц прибавлено толкование и присоединены легисакционные иски. Ему же принадлежат другие три книги, хотя некоторые и отрицают, что эти книги его: ведь за ними почему-то охотился Катон. Затем был Марк Катон, глава фамилии Порциев, книги которого сохранились, но больше сохранилось книг его сына, от них-то уже пошли и все прочие.

39. После них был Публий Муций, и Брут, и Манилий, которые основали цивильное право. Из них Публий Муций оставил 10 книг, Брут - семь, Манилий - три; сохранились тома, озаглавленные «Памятники Манилия». Публий Муций и Манилий были консулами, Брут - претором, а Муций - впоследствии - даже верховным жрецом.

40. После них был Публий Рутилий Руф, который был

22 От tres(«три») и pars(«часть»)

Дигесты Юстиниана 103

консулом в Риме и проконсулом в Азии, Павел Вергиний и Квинт Ту-берон, который был стоиком и слушателем Пансы и сам был консулом. В то же время Секст Помпеи, дядя Гнея Помпея; и Целий Антипатер, который составил «Историю», но занимался более красноречием, чем наукой права. 'Также Люций Красе, брат Публия Муция, который прозывался Муцианом; Цицерон называет его красноречивейшим из юрисконсультов".

41. После них Квинт Муций, сын Публия, верховный жрец, первый обобщил цивильное право, изложив его в 18 книгах.

42. У Муция были многочисленные слушатели, но наибольшим авторитетом пользовались Аквилий Галл, Гальб Люцилий, Секст Папирий, Гай Ювенций; из них, по словам Сервия, наибольшим авторитетом у народа пользовался Галл. Все они упоминаются Сервием Сульпицием. Впрочем, их сочинения не настолько выдающиеся, чтобы их все жаждали, так как их труды даже и не ходят повсюду среди людей по рукам, но (лишь) Сер-вий упомянул о них в своих книгах, а память о его собственных сочинениях также сохранилась.

43. В судебных речах Сервий Сульпиций занимал первое или, несомненно, второе место после Марка Туллия (Цицерона). Рассказывают, что Сервий обратился к Квинту Муцию за консультацией по делу своего друга и когда тот сказал, что Сервий мало понимает в праве, тогда он вторично спросил Квинта, а Квинт Муций сказал, что он не получит (ответа) и отругал его; ведь он сказал, что патрицию, аристократу и судебному оратору стыдно не знать то право, в котором он вращается. Будто бы взволнованный этим оскорблением, Сервий посвятил свой труд (изучению) цивильного права и слушал (лекции) многих из тех, о ком мы говорили. Сначала он обучался у Бальба Луци-лия, главным же образом он учился у Галла Аквилия, который был с (острова) Керкина: поэтому-то многие его книги известны как написанные на Керкине. Когда Сервий, будучи послом, погиб, римский народ поставил ему статую перед рострами; она и сегодня возвышается перед рострами Августа. Многие его тома сохранились, ведь он оставил почти 180 книг.

44. После этого выдвинулись многие, однако книги написали (лишь) следующие: Альфен Вар Гай24, Авл Офилий, Тит Цезий, Ауфидий Тукка, Ауфидий Намуза, Флавий Приск, Гай Атей, Пакувий Лабеон Антистий - отец Лабеона Антистия, Цинна, Публиций Галлий. Восемь из этих десяти написали книги, которые были расположены в порядке Ауфидием Намузой, в 140 книгах. Из этих слушателей (Сервия Сульпи-ция) наибольший авторитет имели Альфен Вар и Авл Офилий, из которых Авл был консулом, а Офилий пребывал в сословии всадников. Он был ближайшим другом Цезаря и оставил многочисленные книги о цивильном праве; книги эти обосновали каждую часть этого дела; он

23 Имеется в виду сочинение Цицерона «Brutussivedeclarisoratoribus» («Брут, или Об известных ораторах») (39. 145)

24 Имя Гай помещено здесь, по-видимому, по ошибке

Дигесты Юстиниана 105

первый написал о законах, касающихся двадцатой части25, также составил тщательное исследование об эдикте претора, ибо раньше его Сервий оставил две книги к Бруту, содержавшие кратчайшие данные об эдикте.

45. В то же время жил и Требаций, который был слушателем Корнелия Максима, Авл Касцеллий, Квинт Муций, слушатель Волузия; именно он оставил в его честь наследство по завещанию его внуку Публию Муцию. Был же он бывшим квестором и сверх того не хотел занимать никакой (должности), хотя сам Август предлагал ему совместное с ним консульство. Из них Требаций был более сведущ, чем Касцеллий, а Касцеллий был красноречивее, но Офилий превосходил ученостью обоих. Писания Кас-целлия не сохранились, кроме одной книги хороших замечаний; от Тре-бация осталось много книг, но ими мало пользуются.

46. После них был Туберон, который посвятил труд Офилию. Он был патрицием и перешел от ведения исков к занятию цивильным правом главным образом после того, как выступил с обвинением Квинта Лигария и при Гае Цезаре проиграл процесс. То был тот самый Квинт Лигарий, который, когда держал в Африке причал, не позволил робкому Туберону причалить и даже набрать-воды, в чем Туберон его и обвинял, а Цицерон защищал; речь (Цицерона) выглядит весьма красивой и называется «В защиту Квинта Лигария». Туберон был ученейшим в области публичного и частного права и оставил много книг по обеим этим областям; он стремился писать старинными выражениями, и потому его книги не вызвали одобрения.

47. После него наибольшим авторитетом пользовались Атей Капитон, который следовал за Офилием, и Антистий Лабеон, который слушал всех их и получил образование у Требация. Из них Атей был консулом, Лабеон же отказался принять эту честь, когда Август предложил ему консулат, но прилежно занимался изучением (права). Весь год он разделил таким образом, что шесть месяцев проводил в Риме с учениками, а на шесть месяцев удалялся и занимался писанием книг. Он оставил 40 томов, из которых большинство находится в обращении. Эти два впервые образовали как бы различные школы26, ибо Атей Капитон стоял на том, что ему было передано (его предшественниками), Лабеон же трудился, доверяя разуму и учености и изучая другие науки, но большей частью устанавливал новые положения.

48. Атею Капитону наследовал Массурий Сабин, Лабеону - Нерва; эти увеличили их разногласия; Нерва был близким другом цезаря27. Массурий Сабин принадлежал к сословию

25 «Двадцатая часть» - налог на наследство, введенный Августом.

26 В тексте sectae, т.е. принципы, которым кто-либо следует, группировки, но слово «школы» (в смысле научных направлений) точнее передает мысль Помпония. Цицерон употребляет слово sectaeв смысле философских школ. Гай употребляет слово «школы» (scholae), характеризуя различные направления юридической мысли (см , например, Институции Гая, 2.15 ипи 2 37)

27 Здесь и далее различается два варианта написания слова «цезарь». Вариант «цезарь» обозначает почти то же, что и слово «император», поэтому пишется со строчной буквы; вариант «Цезарь» обозначает одно из обязательных имен всех римских императоров

Дигесты Юстиниана 107

всадников и первый начал публично давать ответы по юридическим вопросам; позднее это (право) стало предоставляться как милость, а ему это право было дано цезарем Тиберием.

49. Мимоходом укажем, что до времен Августа право давать публично ответы не предоставлялось принцепсам, но те, кто внушал доверие своими знаниями, давали ответы тем, кто спрашивал совета. И они не давали ответов за своей печатью, но обычно сами писали судьям или выдавали свидетельство тем, кто спрашивал совета. Впервые божественный Август для возвышения авторитета права установил, чтобы они давали ответы на основании его (Августа) власти, с того времени и стали домогаться этого как привилегии. И поэтому наилучший принцепс Адриан, когда мужи в звании преторов просили у него, чтобы он позволил им давать ответы, написал им, что обычно об этом не просят, но это предоставляется, поэтому если кто уверен в себе, то находит удовольствие в том, чтобы подготовить себя для дачи ответов народу.

50. Так Тиберий Цезарь позволил Сабину, чтобы тот давал ответы народу, а был Сабин, будучи в возрасте, достигнув уже 50 лет, всего лишь во всадническом сословии. Богатства его были невелики, но он поддерживался главным образом своими учениками.

Содержание темы :
01 страница
#01. .
#02.
#03.
#04.
#05.
#06.
#07.
#08.
#09.
#10.

50. Так Тиберий Цезарь позволил Сабину, чтобы тот давал ответы народу, а был Сабин, будучи в возрасте, достигнув уже 50 лет, всего лишь во всадническом сословии. Богатства его были невелики, но он поддерживался главным образом своими учениками.

51. Его (Сабина) преемником был Гай Кассий Лонгин, сын дочери Туберона, которая была внучкой Сервия Сульпи-ция. Вместе с Квартином он был консулом во времена Тиберия и пользовался в государстве наибольшим авторитетом, пока цезарь не выслал его.

52. Высланный на Сардинию и возвращенный Веспасианом, он умер. Нерве наследовал Прокул. В то же время был и Нерва-сын, был и другой Лонгин, из сословия всадников, который впоследствии достиг претуры. Но авторитет Прокула был более значительным, ведь он смог сделать гораздо больше. Они (вышеназванные юристы) называются частью кассианцами, частью прокульянцами, и это ведет происхождение от Капитона и Лабеона.

53. Преемником Кассия был Целий Сабин, который имел большое значение во времена Веспасиана; преемником Прокула - Пегасий, который во времена Веспасиана был префектом города (Рима); преемником Целия Сабина - Приск Яволен, Пега-сия - Цельс, Цельса-отца - Цельс-сын и Приск Нераций, оба они были консулами, а Цельс - дважды; Яволена Приска - Абурний Валенс и Тусциан, а также Сальвий Юлиан.
Титул III. О законах, сенатусконсультах и долговременном обычае

1. Папинианв 1-й книге «Определений». Закон есть общее (для всех) предписание, решение опытных людей, обуздание преступлений, совершаемых умышленно или по неведению, общее (для всех граждан) обещание государства.

2. Марциан в 1-й книге «Институций». Ибо и оратор Демосфен дает следующее определение: «Закон есть то, чему все люди должны повиноваться

Дигесты Юстиниана 109

в силу разных оснований, но главным образом потому, что всякий закон есть мысль (изобретение) и дар бога28, решение мудрых людей и обуздание преступлений, содеянных как по воле, так и невольно, общее соглашение общины, по которому следует жить находящимся в ней». И философ, отличавшийся величайшей стоической мудростью, Хризипп, так начинает свою книгу «О законах»: «Закон есть царь всех божественных и человеческих дел; он должен быть начальником добрых и злых; вождем и руководителем живых существ, живущих в государстве29; мерилом справедливого и несправедливого, которое приказывает делать то, что должно быть делаемо, и запрещать делать то, что не должно быть делаемо».

3. Помпоний в 25-й книге «Комментариев к Сабину». Следует устанавливать права30, как сказал Феофраст, для тех случаев, которые встречаются часто, а не для тех, которые возникают неожиданно.

4. Цельс в 5-й книге «Дигест». Права не устанавливаются исходя из того, что может произойти в единичном случае.

5. Он же в 17-й книге «Дигест». Ибо право должно быть главным образом приспособлено к тому, что случается часто и легко, а не весьма редко.

6. Павел в 17-й книге «Комментариев к Плавцию». Законодатели обходят, как сказал Феофраст, то, что происходит лишь в одном или двух случаях.

7. Модестин в 1-й книге «Правил». Действие (сила) права: повелевать, запрещать, разрешать, карать.

8. Ульпиан в 3-й книге «Комментариев к Сабину». Права устанавливаются не для отдельных лиц, а общим образом.

9. Он же в 16-й книге «Комментариев к эдикту». Нет сомнения, что сенат может творить право.

10. Юлиан в 19-й книге «Дигест». Ни законы, ни сенатусконсуль-ты не могут быть написаны таким образом, чтобы они обнимали все случаи, которые когда-либо произойдут, но достаточно, чтобы они распространялись на то, что большей частью случается.

11. Он же в 90-й книге «Дигест». И потому то, что впервые устанавливается, следует определять путем толкования или путем конституции принцепса.

12. Он же в 15-й книге «Дигест». Не могут все отдельные случаи быть предусмотрены законом или сенатусконсультом. Но когда в каком-либо случае смысл их ясен, то осуществляющий юрисдикцию может применить их к сходным (обстоятельствам) и сообразно с этим вынести решение.

28 У Демосфена (речь против Аристогитона) - «богов».

29 Знаменитое выражение £iWttoXitikov, т.е. «человек - существо политическое».

30 «Права» здесь (и в ряде других мест) означают «нормы права».

Дигесты Юстиниана 111

13. Ульпиан в 1-й книге «Комментариев к эдикту курульного эдила». Ибо, как говорит Педий, поскольку законом введено то или иное правило, имеется удобный случай, чтобы было восполнено путем толкования или во всяком случае путем судебной практики то, что имеет в виду те же потребности.

14. Павел в 54-й книге «Комментариев к эдикту» То, что воспринято вопреки смыслу права, не может быть распространено на последствия этого31.

15. Юлиан в 27-й книге «Дигест». Тому, что установлено против смысла права, мы не можем следовать как юридическому правилу.

16. Павел в книге «Об особом праве». Особое право32 - это то, которое введено властью, установившей его в отклонение от точного содержания (общих норм) для удовлетворения какой-либо потребности.

17. Цельс в 26-й книге «Дигест». Знать законы - значит воспринять не их слова, но их содержание и значение33.

18. Он же в 29-й книге «Дигест». Является более милостивым (справедливым) такое толкование законов, при котором охраняется их воля34.

19. Он же в 33-й книге «Дигест». Если закон говорит двусмысленно, заслуживает предпочтения то значение, которое лишено порока35, в особенности когда из этого может быть сделано заключение о воле закона36.

20. Юлиан в 55-й книге «Дигест». Не в отношении всего, что установлено предками, может быть приведено основание.

21. Нераций в 6-й книге «Кратких записей». И потому не нужно исследовать основания того, что устанавливается; иначе было бы разрушено многое из того, что представляется определенным.

22. Ульпиан в 35-й книге «Комментариев к эдикту». Когда закон что-либо извиняет в прошлом, он запрещает это на будущее.

23. Павел в 4-й книге «Комментариев к Плавцию». В наименьшей степени следует изменять то, что постоянно толковалось в определенном смысле.

31 Этот фрагмент устанавливает недопустимость распространительного толкования исключительных норм.. и

32 Iussingulare- здесь в смысле нормы, отклоняющейся от общей нормы.

33 Vimас potestatem- букв, «силу и власть».

34 Следует думать, что слова «воля закона» имеют здесь смысл «цель закона»^

35 Нередко это выражение понимается в смысле толкования, которое соответствует цели, предмету закона.э

36 Возможно, слова «в особенности и т. д.» являются доюстиниановой глоссемой.

Дигесты Юстиниана 113

24. Цельс в 9-й книге «Дигест». Неправильно выносить решения или давать ответ" на основании какой-либо частицы закона, без рассмотрения закона в целом.

25. Модестин в 8-й книге «Ответов». Ни в каком случае смысл закона или милость справедливости не терпит, чтобы то, что введено для пользы людей, мы обращали путем жестокого толкования в строгость, идущую вразрез с благополучием людей.

26. Павел в 4-й книге «Вопросов». Не ново то положение, что прежние законы распространяются на последующие.

27. Тертуллиан в 1-й книге «Вопросов». Принято, что старые законы находятся в связи с позднейшими; поэтому следует всегда думать, что в законы как бы включено правило о том, что они касаются тех лиц и тех дел, которые когда-либо являлись сходными.

28. Павел в 5-й книге «Комментариев к закону Юлия и Папия». Но и позднейшие законы относятся к предшествующим, если они не противоречат последним; и это подтверждается многими примерами.

29. Он же в книге «Комментариев к закону Цинция». Поступает против закона тот, кто совершает запрещенное законом; поступает в обход закона тот, кто, сохраняя слова закона, обходит его смысл.

30. Ульпиан в 4-й книге «Комментариев к эдикту». Обход же закона бывает тогда, когда закон хотя и не желает, чтобы что-либо было совершено, однако не запрещает совершенно этого и это совершается; и как отличается сказанное от задуманного, так различаются обход закона с тем, что совершено против закона.

31. Он же в 13-й книге «Комментариев к закону Юлия и Папия». Принцепс свободен от (соблюдения) законов, жене же императора не позволено быть свободной от (соблюдения) законов, однако прин-цепсы наделяют ее теми же привилегиями, которые имеют сами.

32. Юлиан в 84-й книге «Дигест». Если мы не имеем писаных законов для каких-либо дел, то следует соблюдать установленное нравами и обычаем; а если этого нет для какого-либо дела, то (следует соблюдать) наиболее близкое и вытекающее из последнего (правило); если и этого не оказывается, то следует применять право, которым пользуется город Рим.

1. Прежний укоренившийся обычай заслуженно применяется как закон, и это право называется правом, установленным нравами. Ибо если сами законы связывают нас в силу лишь того, что они приняты по решению народа, то заслуженно связывает всех и то, что народ одобрил, не записав. Ибо какое имеет значение, объявил ли народ свою волю путем голосования или путем дел и действий. [Поэтому весьма правильно принято, что законы отменяются не только голосова-

37 Давать юридическую консультацию

КНИГА ПЕРВАЯ 115

нием законодателя, но даже молчаливым согласием всех путем неприменения.]

33. Ульпиан в 1-й книге «Об обязанностях проконсула». Долго применявшийся обычай следует соблюдать как право и закон в тех случаях, когда не имеется писаного (закона).

34. Он же в 4-й книге «Об обязанностях проконсула». Когда кто-то рассчитывает полагаться на обычай государства или провинции, то я прежде всего изучаю его употребление, поддерживается ли обычай каким-либо судебным приговором.

35. Гермогениан в 1-й книге «Краткого изложения права». Но и то, что одобрено долговременным обычаем и соблюдалось в течение многих лет, должно быть соблюдаемо как молчаливое соглашение граждан не менее, чем записанное право.

36. Павел в 7-й книге «Комментариев к Сабину». Это право (обычное право) пользуется тем большим авторитетом, что доказано отсутствие необходимости придать ему письменную форму.

37. Он же в 1-й книге «Вопросов». Если дело идет о толковании закона, то прежде всего следует выяснить, каким правом пользовалось государство ранее в случаях такого рода; ибо обычай является лучшим толкователем закона.

38. Каллистрат в 1-й книге «Вопросов». Ибо наш император Север предписал, что в тех случаях, когда при применении законов возникает сомнение, нужно, чтобы обычай или авторитет постоянных единообразных решений имел силу закона.

39. Цельс в 23-й книге «Дигест». То, что было введено не в силу разумного основания, но по ошибке, а затем поддерживалось путем обычая, не имеет силы в отношении сходных случаев.

40. Модестин в 1-й книге «Правил». Итак, всякое право сотворено соглашением, или установлено необходимостью, или закреплено обычаем.

41. Ульпиан во 2-й книге «Институций». Все право относится или к приобретению, или к сохранению, или к умалению; речь идет о том, каким образом что-либо делается принадлежащим кому-либо, или каким образом кто-либо сохраняет свою вещь или свое право, или каким образом кто-либо отчуждает или утрачивает.
Титул IV. О конституциях принцепсов

1. Ульпиан в 1-й книге «Институций». То, что решил принцепс, имеет силу закона, так как народ посредством царского38 закона, принятого по

38 Слово «царского» (regia) является, вероятно, доюстиниановой глоссемой

Дигесты Юстиниана 117

поводу высшей власти принцепса, предоставил принцепсу всю свою высшую власть и мощь.

1. Таким образом, то, что император постановил путем письма и подписи, или предписал, исследовав дело, или вообще высказывал, или предписал посредством эдикта, как известно, является законом. Это и есть то, что мы обычно называем конституциями.

2. Конечно, некоторые из них носят персональный характер и не воспринимаются в качестве примера: ведь если принцепс к .кому-либо за заслуги благоволил или наложил какое-либо наказание или если кому оказал беспримерную помощь, то это не распространяется дальше данного лица.

2. Он же в 4-й книге «О фидеикоммиссах». При установлении правил о новых делах должна быть очевидной полезность этого (новых правил), чтобы отступить от того права, которое в течение долгого времени признавалось справедливым.

3. Яволен в 13-й книге «Писем». Благодеяние императора, которое, несомненно, исходит от его божественного великодушия, нам следует истолковывать наиболее полно.

4. Модестин во 2-й книге «Оправданий». Позднейшие законы имеют большее значение, чем те, которые были раньше.
Титул V. О положении людей

1. Гай в 1-й книге «Институций». Все право, которым мы пользуемся, относится или к лицам, или к вещам, или к искам.

2. Гермогениан в 1-й книге «Краткого изложения права». Так как все право установлено для людей, то сначала мы будем говорить о положении лиц, а потом о прочих предметах настолько, насколько позволяет дело, следуя порядку, принятому в Вечном Эдикте, а также согласно ближайших к нему и связанных с ним прилагаемых титулов.

3. Гай в 1-й книге «Институций». Основное деление, относящееся к праву лиц, заключается в том, что все люди суть или свободные, или рабы.

4. Флорентин в 9-й книге «Институций». Свобода есть естественная способность каждого делать то, что ему угодно, если это не запрещено силой или правом.

1. Рабство есть установление права народов, в силу которого лицо подчинено чужому владычеству вопреки природе39.

2. Рабы так названы от того, что императоры имели обыкновение не убивать, а продавать пленников, а для этого и сохранять их.

3. Манципиями же они зовутся от того, что противник захватывает их рукой.

5. Марциан в 1-й книге «Институций». Положение (всех) рабов одинаково; из свободных же людей одни являются свободнорожденными, а другие - отпущенными из рабства.

Существует мнение, что слова «вопреки природе» являются интерполяцией.

Дигесты Юстиниана 119

1. Рабы поступают под наше владычество или в силу цивильного права, или в силу права народов; в силу цивильного права - если кто-либо, достигший 20 лет, разрешил себя продать для получения части покупной цены; в силу права народов нашими рабами являются люди, захваченные из среды врагов и рожденные нашими рабынями.

2. Свободнорожденные - это родившиеся от свободной матери; достаточно, чтобы она была свободной во время рождения, хотя бы она зачала, будучи рабыней. И наоборот, если она зачала, будучи свободной, а ко времени родов сделалась рабыней, то признано, что рожденный является свободным независимо от того, зачала ли она состоя в законном браке или вне брака, так как бедствия матери не должны вредить тому, кто находится во чреве.

3. Отсюда спрашивается: если уже беременная служанка будет отпущена на свободу, затем впоследствии снова станет служанкой или будет изгнана из государства и родит, то родит она раба или свободного? И признано более верным считать, что рождается свободный, и для того, кто находится в утробе, достаточно, что у него была свободная мать, хотя она и имела (свободу) только средний промежуток времени.

6. Гай в 1-й книге «Институций». Вольноотпущенники - это те, кто отпущен на свободу из законного рабства.

7. Павел в отдельной книге «О долях, следующих детям осужденных». Кто находится во чреве, охраняется, как если бы он находился среди людей, в случае если дело идет о выгодах самого плода40, однако до его рождения никому другому никакой выгоды не будет.

8. Папиниан в 3-й книге «Вопросов». Император Тит Антонин предписал, что статусу детей не наносится вред из-за содержания плохо составленного документа.

9. Он же в 31-й книге «Вопросов». По многим постановлениям нашего права женщины находятся в худшем положении, чем мужчины.

10. Ульпиан в 1-й книге «Комментариев к Сабину». Спрашивается, к кому приравнять гермафродита. Думаю, что он должен признаваться принадлежащим к тому полу, который в нем преобладает.

11. Павел в 18-й книге «Ответов». Павел ответил тому, кто при живом отце по его неведению был зачат от интимных отношений с дочерью, что даже если он рожден после смерти своего деда, то он очевидно не является его законным сыном.

12. Он же в 19-й книге «Ответов». В силу авторитета ученейшего мужа Гиппократа признается, что рожденный на седьмом месяце (беременности) является выношенным плодом; и следует думать, что тот, кто родился от законного брака на седьмом месяце (существования брака), является законным сыном.

40 На этом фрагменте основано средневековое правило «Имеющий родиться рассматривается как уже рожденный, поскольку дело идет о его выгодах».

Дигесты Юстиниана 121

13. Гермогениан в 1-й книге «Краткого изложения права». Раб, предоставленный хозяином к приговору суда по уголовному делу, даже если и будет (впоследствии) отпущен на свободу, не становится свободным.

14. Павел в 4-й книге «Сентенций». Не считаются детьми те, которые родились, имея вид, противоположный человеческому роду и извращенный, например если женщина родит какое-либо чудовище или что-либо неестественное. Детеныш же, у которого свойства человеческих членов увеличены, в известной мере считается произведенным на свет и потому причисляется к детям.

15. Трифонин в 10-й книге «Споров». Если приказано по завещанию, что Арескуза, если родит троих, то будет свободна, а она в первые роды родит одного, а во вторые - троих, то будет ли и кто именно из них свободным? Это условие предоставления свободы должно быть исполнено женщиной, но не должно быть сомнения в том, кто из детей рожден последним, ведь природа не позволила, чтобы одним движением из чрева матери выходило сразу два младенца, так что не возникает неопределенности в порядке рожденных, который из них рожден в рабстве, а который уже на свободе.

16. Ульпиан в 6-й книге «Споров». То же самое будет, если та же Арескуза родит сначала двоих, а затем произведет на свет двойню, ведь сказано, что нельзя говорить об обоих (двойняшках), что они рождены свободными, но только о том, который родился последним. Итак, это скорее вопрос факта, а не права.

17. Он же в 22-й книге «Комментариев к эдикту». Все люди, находящиеся в пределах Римской империи, сделались римскими гражданами на основании конституции императора Антонина41.

18. Он же в 27-й книге «Комментариев к Сабину». Император Адриан дал рескрипт Публицию Марцеллу о том, что если беременная женщина присуждена к смертной казни, то тот, кто будет рожден ею, является свободным42, и что имеется обыкновение сохранять ей жизнь, пока она не родит. Но если женщина, зачавшая в законном браке, подверглась запрещению воды и огня, то она рождает римского гражданина и находящегося во власти отца.

19. Цельс в 29-й книге «Дигест». Когда заключен законный брак, дети следуют (юридическому положению) отца; зачатый вне брака следует (юридическому положению) матери.

41 Имеется в виду конституция (эдикт) Антонина Каракаллы 212 г. (т.е. ConstitutioAntoniniana). До нас дошел папирус, содержащий часть ее текста. Насколько можно судить, права гражданства были предоставлены всем свободным жителям империи. Текст конституции, дошедший до нас, см.. Хрестоматия по истории древнего мира. Т. 3. М, 1953. С. 242. Об этой конституции см: Ранович А. Восточные провинции Римской империи в I- IIIвв. М.; Л., 1949 С 178 и след.

42 Следует иметь в виду, что в императорский период присужденный к смертной казни рассматривался как раб.

Дигесты Юстиниана v123

20. Ульпиан в 38-й книге «Комментариев к Сабину». Впавший в безумие рассматривается как удержавший положение, и достоинство, которым обладал, и должность, и власть, равно как удерживает собственность на свое имущество.

21. Модестин в 7-й книге «Правил». Свободный человек, продавший себя и (затем) освобожденный от рабства, не возвращается в положение, от которого он отказался, но получает положение вольноотпущенника.

22. Он же в 12-й книге «Ответов». Геренний Модестин отвечает, что если рабыня разродилась в то время, когда по закону о дарении должна была быть освобождена, то поскольку по положению она была свободной, то и рождается от нее свободный.

23. Он же в 1-й книге «Пандект». Всенародно зачатыми называются те, которые не могут указать своего отца, или те, которые хотя и могут указать его, однако имеют отцом того, кого им иметь не дозволено. Они называются также «спуриями» от слова «посев».

24. Ульпиан в 27-й книге «Комментариев к Сабину». Закон природы таков, что те, кто рождаются вне законного брака, следуют статусу матери, если только особый закон не вносит чего-либо другого.

25. Он же в 1-й книге «Комментариев к закону Юлия и Палия». Мы должны признавать свободнорожденным даже того, о котором (в этом смысле) высказался суд, хотя бы он был отпущенным из рабства: ибо судебное решение принимается за истину43.

26. Юлиан в 69-й книге «Дигест». Те, кто находятся в утробе (матери), почти во всем цивильном праве воспринимаются как существующие в природе вещей. Ведь им и законные наследства возвращаются, и если беременная женщина будет захвачена врагами, то тот, кто родится от нее, получит право возвращения на родину и также будет следовать состоянию отца или матери. Кроме того, если беременная рабыня будет украдена, то даже если она разродится у добросовестного покупателя, то, что будет рождено, как ворованная вещь не будет приобретена пользованием. Из этого следует, что отпущенник также до того момента, когда может родиться сын патрона, находится в том же правовом положении, в котором пребывают все те, кто имеет патронов.

27. Ульпиан в 5-й книге «Мнений». Того, кто признал себя вольноотпущенником, патрон не может сделать свободнорожденным (даже) путем усыновления.

43 Знаменитое выражение resiudicataproveritateaccipetur.

Дигесты Юстиниана 125
Титул VI. О тех, кто является (лицами) своего или чужого права

1. Гай в 1-й книге «Институций». Следует другое деление с точки зрения права лиц: некоторые лица являются лицами своего права, некоторые подчинены чужому праву. Рассмотрим, кто подчинен чужому праву; ибо если мы узнаем, каковы эти лица, то поймем, кто является лицами своего права.

1. Находятся во власти рабы хозяев, и эта власть относится к праву народов: ибо у всех народов мы можем одинаково наблюдать, что хозяева имеют над рабами власть жизни и смерти; и то, что приобретается посредством раба, приобретается господином.

2. Но в настоящее время никому, кто находится под римским владычеством, не позволено свирепствовать в отношении рабов сверх меры и без причины, признанной законом. Ибо, согласно конституции божественного Антонина, тот, кто без причины убьет своего раба, наказывается не в меньшей степени, как если бы он убил чужого раба. И большая жестокость господ наказывается согласно конституции того же принцепса44. Итак, рассмотрим положение тех, кто находится в чужой власти.

2. Ульпиан в 8-й книге «Об обязанностях проконсула». Если господин свирепствует в отношении рабов или принуждает их-к бесстыдству и постыдным действиям, то на основании рескрипта божественного Пия проконсулу Бетики Элию Марциану устанавливаются обязанности пре-зеса провинции. Слова этого рескрипта таковы: «Нужно, чтобы власть хозяев над их рабами была неограниченна и чтобы ни у кого не отнималось его право; но для хозяев важно, чтобы не отказывалось в помощи против свирепости, или против голодания, или против непереносимых обид тем, кто справедливо умоляет (о помощи). Итак, произведи расследование по жалобам тех, кто из дома Юлия Сабина прибежал к статуе (императора)45, и если ты установишь, что с ними обращались более жестоко, чем следует по справедливости, или что им причиняли постыдные обиды, то прикажи, чтобы они не были возвращены под власть хозяина. Если кто-нибудь будет действовать в нарушение моей конституции, то пусть знает, что я поступлю более строго». И божественный Адриан сослал некую матрону из Умбрики на пять лет по той причине, что она по незначительным причинам жесточайше обращалась с рабынями.

44 Содержание этой конституции Антонина Пия приведено в I18 2, причем в дополнение к изложению Дигест в Институциях указывается, что Антонин, запрошенный некоторыми презесами провинций о тех рабах, которые искали убежища в храмах или у статуй принцепсов, ответил, что если видно, что свирепость господ была невыносимой, то господа должны быть принуждены продать рабов на хороших условиях, с тем чтобы деньги за них были предоставлены господину, ибо для государства полезно, чтобы никто не пользовался дурно своим имуществом

45 Броситься к подножию статуи императора означало искать помощи непосредственно у императора

Дигесты Юстиниана 127

3. Гай в 1-й книге «Институций». Также в нашей власти находятся наши дети, которых мы породили в законном браке; это является правом, принадлежащим римским гражданам46.

4. Ульпиан в 1-й книге «Институций». Из римских граждан некоторые суть отцы семейства, а некоторые - сыновья семейства, некоторые - матери семейства, некоторые - дочери семейства. Отцы семейства - это те, которые обладают своей властью, будь они совершеннолетние или несовершеннолетние; подобно этому, матери семейства, сыновья семейства и дочери семейства находятся в чужой власти. Ибо тот, кто рождается от меня и моей жены, находится в моей власти; также тот, кто рождается от моего сына и его жены, т.е. мой внук или внучка, также в моей власти, и правнук, и правнучка, и т.д.

5. Он же в 36-й книге «Комментариев к Сабину». Внуки от сына подпадают после смерти деда под власть сына, т.е. своего отца; подобно этому, и правнуки и т. д. подпадают под власть сына, если последний находится в живых и остается в составе семьи, или их родителя, который ранее находился под властью; и таково право не только в отношении естественных детей, но и в отношении усыновленных.

6. Он же в 9-й книге «Комментариев к Сабину». Мы определяем как сына того, кто рожден от мужа и его супруги. Но если мы допустим, что муж отсутствовал, скажем, в течении 10 лет и, вернувшись, застал в своем доме годовалого ребенка, то в соответствии с мнением Юлиана нам представляется, что такой (ребенок) не является сыном супруга. Однако Юлиан говорит, что это не касается того, кто, постоянно находясь с супругой, не желает признать (ребенка) сыном, (считая) его не своим. Но мне представляется, как и Сцевола доказывает, что если известно, что муж довольно долго не сожительствовал с супругой из-за случившегося с ним недомогания или по другой причине, или если отец семейства был в таком состоянии здоровья, что не мог производить детей, то рожденный в доме ребенок, даже если соседи знают об этом, не является сыном.

7. Он же в 25-й книге «Комментариев к Сабину». Если отец подвергнется такому наказанию, что будет либо лишен гражданства, либо обращен в рабство, то, без сомнения, внук займет положение сына.

8. Он же в 26-й книге «Комментариев к Сабину». У безумного отца дети тем не менее находятся под его отеческой властью. То же самое и в отношении всех других родителей, во власти которых находятся дети. Ведь посколь-

46 Этот фрагмент взят из Институций Гая (1.55). В этих Институциях далее содержатся следующие слова: «. ибо почти нет других людей, которые имели бы над своими сыновьями такую власть, какую имеем мы».

Дигесты Юстиниана 129

ку право (отеческой) власти установлено обычаями и никто не может перестать находиться под властью кроме тех случаев, когда дети обычно освобождаются (из-под власти отца), то нет сомнения в том, что они остаются под его властью. Поэтому он имеет во власти не только тех детей, которых произвел на свет до сумасшествия, но и тех, кто родились уже при его сумасшествии. Но если жена его зачнет, когда он уже пребывает в безумии, следует рассмотреть (вопрос о том), рождается ли сын под его властью; ведь хотя сумасшедший не может руководить женой, однако он может сохранять брак, таким образом, когда он находится в таком состоянии, он имеет сына в своей власти. Точно так же, если и жена безумна, то ранее зачатый ею родится во власти, но даже и тот, кто будет ею уже безумной зачат от того, кто не был безумен, то, без сомнения, ребенок родится под властью, так как брак сохраняется. Но если оба, и муж и жена, впадут в безумие и тогда же зачнут, то дитя рождается под властью отца, так как у сумасшедших как бы сохраняются остатки воли. Ведь раз брак сохраняется для одного безумного, то он сохраняется и для обоих.

1. Кроме того, безумный отец сохраняет право (отцовской) власти еще и для того, чтобы и доход его прибавлялся из того, что приобретет его сын.

9. Помпоний в 16-й книге «Комментариев к Квинту Муцию». Сын семейства в государственных делах занимает такое же место, как отец семейства, как, например, когда он занимает должность магистрата, когда его назначают опекуном.

10. Ульпиан в 4-й книге «Комментариев к закону Юлия и Па-пия». Если судья приговорил вскармливать (ребенка) или обеспечить его вскармливание, то должно быть объявлено расследование об истинности того, является ли (ребенок) сыном или нет; ведь истины ради (судья) не выносит предварительного приговора о прокормлении.

11. Модестин в 1-й книге «Пандектов». Дети, прижитые в сожительстве, и эманципированные дети помимо их желания не возвращаются под отеческую власть.
Титул VII. Об усыновлении и освобождении из-под власти и о других способах прекращения власти

1. Модестин во 2-й книге «Правил». Сыновьями семейства делает не только природа, но и усыновление.

1. Слово «усыновление» является общим и разделяется на два вида, из которых один называется также усыновлением, а другой - адрогацией. Усыновляются сыновья семейства, а адрогация применяется в отношении лиц своего права.

Дигесты Юстиниана 131

2. Гай в 1-й книге «Институций». По общему правилу усыновление совершается двумя способами: или властью [принцепса], или властью магистрата; властью [принцепса] мы усыновляем тех, кто является лицами своего права; этот вид усыновления называется адрогацией (опросом), потому что и того, кто усыновляет, спрашивают, то есть опрашивают, желает ли он того, кого собирается усыновить, считать законным сыном, и того, кто усыновляется, тоже спрашивают, желает ли он подвергнуться этому. Властью магистрата мы усыновляем тех, кто находится во власти родителя или в первом разряде детей, как сын или дочь, либо в более отдаленном разряде детей, как внук или внучка, правнук или правнучка.

1. Общим для обоих видов усыновления является то, что и те, кто не может иметь детей, как скопцы, могут усыновлять.

2. Особенностью же того усыновления, которое совершается властью принцепса, является то, что если тот, кто имеет детей в своей власти, отдает себя на усыновление другому, то не только сам подчиняется власти усыновителя, но и дети его становятся во власти усыновителя в качестве внуков.

3. Павел в 35-й книге «Комментариев к Сабину». Если сын семейства является консулом или презесом, то он может самого себя освободить из-под власти или совершить усыновление самого себя.

4. Модестин во 2-й книге «Правил». По мнению Нерация, магистрат, в руках которого находится судопроизводство, может сам эманципировать своих сыновей и отдавать их в усыновление.

5. Цельс в 28-й книге «Дигест». При усыновлении узнается желание (быть усыновленным) только у тех, кто находится в своей власти, если же (сын) отдается в усыновление отцом, то у них обоих должно быть испрошено свободное волеизъявление, пришли ли они к согласию и нет ли возражений.

6. Павел в 35-й книге «Комментариев к эдикту». Когда внук усыновляется, (чтобы быть) как бы рожденным от сына, то испрашивается и согласие сына; ведь так пишет и Юлиан.

7. Цельс в 39-й книге «Дигест». Когда совершается усыновление, то в этом деле нет необходимости в волеизъявлении тех, среди которых наследуются агнатские права.

8. Модестин во 2-й книге «Правил». Ранее было принято, чтобы при усыновлении не было согласия попечителя, но при божественном Клавдии это было справедливо изменено.

9. Ульпиан в 1-й книге «Комментариев к Сабину». Даже слепой может усыновлять и быть усыновленным.

10. Павел во 2-й книге «Комментариев к Сабину». Если кто с согласия (своего) сына усыновит кого-то в качестве внука, рожденного от его сына, которого он имеет во власти, то (усыновленный) не становится своим наследником деду, ибо после смерти деда он переходит как бы под власть своего отца.

Дигесты Юстиниана 133

11. Он же в 4-й книге «Комментариев к Сабину». Если тот, кто имел сына, усыновит кого-то на положении внука, с тем чтобы тот был как бы рожден от его сына, и этот сын не будет сделан свидетелем (усыновления), то по смерти деда внук не находится под властью сына.

12. Ульпиан в 14-й книге «Комментариев к Сабину». Кто освобожден из-под отцовской власти, тот не может быть [пристойно] возвращен во власть иначе как путем усыновления.

13. Папиниан в 36-йкниге «Вопросов». Когда власть приемного отца прекращена, почти во всем праве не остается почти никакого следа от прежнего (состояния), вообще отцовское звание, приобретенное с помощью усыновления, с окончанием этого (усыновления) также прекращается.

14. Помпоний в 5-й книге «Комментариев к Сабину». Но даже внук, зачатый и рожденный от сына у приемного отца, при эманци-пации теряет все права.

15. Ульпиан в 26-й книге «Комментариев к Сабину». Если усыновлен отец семейства, то все, что ему принадлежало и может быть приобретено, переходит в силу молчаливого права47 к тому, кто его усыновил; за ним (за усыновленным) следуют его дети, которые были в его власти, но и те, кто возвращается из плена, или те, кто в момент усыновления (их отца) находились в материнской утробе, подобным же образом переходят под власть усыновителя.

1. Тот, кто имеет двоих сыновей и внука от одного из них, если хочет усыновить этого (внука) таким образом, чтобы он был как бы рожден от второго (сына), то он может это сделать, если (сначала) эманципирует внука, а затем усыновит его так, как если бы он был рожден от другого (сына). Ведь он делает это, как и любой другой (человек), как бы не являясь его дедом, и в этом смысле может усыновить рожденного от кого угодно, а потому может (усыновить) и как бы от другого сына.

2. При адрогациях происходит выяснение, не является ли случайно тот, кто усыновляет, моложе 60 лет, так как (в этом случае) он должен более стремиться к порождению детей, и нет ли среди причин болезни или недомогания или иного законного основания, например если он хочет усыновить преданного ему человека.

3. Также никто не должен усыновлять (сразу) многих, если к тому нет законного основания, но и чужого вольноотпущенника (нельзя усыновлять), и младшему (нельзя усыновлять) старшего по возрасту.

16. Яволен в 6-й книге «Из Кассия». Усыновление имеет место в отношении тех лиц, в отношении которых и по природе это может иметь место48.

17. Ульпиан в 26-й книге «Комментариев к Сабину». Не позволяется усыновлять и тому, кто осуществляет над кем-либо опеку или попечительство, если тот, кто усыновляется, моложе 25 лет, чтобы случайно он не усыно-

47 Без специального распоряжения

48 Усыновлено может быть лишь лицо, которое по своему возрасту могло бы быть естественным ребенком усыновителя

Дигесты Юстиниана 135

вил его для того, чтобы не давать отчета (об опеке или попечительстве). Также должно быть выяснено, не скрывается ли под видом усыновления постыдное (желание).

1. И следует дозволять усыновление только тех мальчиков-сирот и только тем, кто усыновляет либо из-за природного кровного родства, либо движимый наиболее добродетельными чувствами; в отношении остальных (сирот усыновление) запрещено, дабы никто не оказался во власти своих опекунов с целью прекращения опеки и уничтожения созданной родителем субституции49.

2. В первую же очередь должно быть изучено, каковы средства у сироты и каковы у того, кто хочет его усыновить, чтобы из их сравнения было вынесено суждение о том, может ли усыновление быть понято как полезное для сироты. Затем должно быть выяснено, какого образа жизни придерживается тот, кто хочет ввести сироту в свою семью. В-третьих, рассматривается, какого возраста (усыновитель), чтобы установить, что, быть может, для него лучше подумать о рождении своих детей, чем переводить под свою власть кого-то из чужой семьи.

3. Кроме того, должно быть рассмотрено, следует ли позволять тому, кто уже имеет одного или нескольких детей, усыновлять еще одного, чтобы ни у тех, кого он породил в законном браке, не уменьшилась надежда, которую какой-либо из детей с послушанием носил в себе, ни тот, кто будет усыновлен, не получил бы меньше, чем ему следовало бы получить.

4. Иногда и бедняку позволяется усыновлять богатого, если очевидна воздержанность его образа жизни и небезызвестны его душевные качества.

5. Принято, чтобы (при усыновлении) поручительство давалось в следующих случаях:

18. Марцелл в 26-й книге «Дигест». Ведь по воле того, кто хочет усыновить сироту, если он будет обосновывать причину этого другими основаниями, усыновление должно будет быть подписано точно так же, как если бы он предоставлял гарантии государственному рабу, т.е. что им будет возвращено то, что будет приобретено из его имущества50, тем (лицам), к которым это имущество перейдет, если усыновленный окажется в своем прежнем статусе.

19. Ульпиан в 26-й книге «Комментариев к Сабину». Никто не сомневается в том, что в следующих словах поручительства: «Кому эта вещь принадлежит», - которое должно быть предоставлено усыновителем, проявляется забота и о правах, которые предоставляются дополнительным завещанием51, и еще более - о назначенном дополнительным наследником рабе, а также об отказопринимателях.

1. Если это поручительство будет оставлено без внимания, то по аналогии дается иск против усыновителя.

49 Субституция в отношении несовершеннолетнего сироты - это упомянутый в завещании умершего отца дополнительный наследник, который вступает в наследство в случае смерти сироты в несовершеннолетнем возрасте.

50 То есть из имущества усыновленного.

51 То есть завещанием, которое на случай смерти сироты до достижения совершеннолетия устанавливает дополнительного наследника.

Дигесты Юстиниана 137

20. Марцелл в 26-й книге «Дигест». Это поручительство также используется, если несовершеннолетний (неожиданно) скончался. Но даже если здесь речь идет только о мальчике-сироте, тем не менее это должно соблюдаться и в отношении девочки-сироты.

21. Гай в отдельной книге «Правил». И на женщин распространяется адрогация, согласно рескрипту принцепса.

22. Ульпиан в 26-й книге «Комментариев к Сабину». Если усыновитель скончается, когда приемный сын еще будет несовершеннолетним, а вслед за ним скончается и сам несовершеннолетний, то приобретают ли (его имущество) наследники усыновителя? И следует сказать, что в этом случае наследникам будет возвращено и имущество усыновленного, и кроме того - четвертая часть (наследства).

1. Но спрашивается, может ли усыновитель назначить несовершеннолетнему дополнительного наследника? И я считаю, что субституция не допускается, разве только в отношении одной четверти, которая приобретена из его имущества, и только в том случае, если (дополнительный наследник) заместит его до достижения им совершеннолетия. Впрочем, если он завещает (усыновленному) в порядке фидеикомисса, то как только (усыновленный) восстановит (прежнее состояние), нельзя будет осуществлять фидеикомисс, так как это переходит к нему не благодаря суждению (умершего), но благодяря предусмотрительности императора.

2. Но все это устанавливается, если кто-либо усыновляет несовершеннолетнего либо на положении сына, либо на положении внука.

23. Павел в 35-й книге «Комментариев к эдикту». Те, кто отдается в усыновление, если делаются агнатами, то становятся и когнатами, но те, кто не делается агнатом, не становится и когнатом (усыновителя), ведь усыновление не является правом крови, но относится к агнатскому праву. И поэтому, если я усыновлю сына, то моя жена не будет у него на положении матери, и так как она не сделалась ему агнаткой, то она не становится и его когнаткой. Также и моя мать не становится ему бабкой, так как усыновленный не становится агнатом тем, кто не входит в мою семью. Однако тот, кого я усыновил, становится братом моей дочери, потому что она является дочерью в моей семье: ведь между ними даже запрещается брак.

24. Ульпиан в 1-й книге «Дискуссий». Не может быть усыновлен ни отсутствующий, ни несогласный с этим.

25. Он же в 5-й книге «Мнений». После смерти своей дочери, которая жила как мать семейства, эманципированная как бы законным порядком, и умерла уже после того, как составила завещание наследникам, ее отцу запрещено возбуждать судебный спор относительно содеянного им, будто бы он освободил ее незаконно, так как свидетелей не было.

1. И никто в свое отсутствие не может усыновлять ни посредством адопции, ни посредством адрогации, ни совершать подобного рода юридический ритуал посредством другого (лица).

Дигесты Юстиниана 139

26. Юлиан в 70-й книге «Дигест». Тот, кого усыновит мой эман-ципированный сын, не будет моим внуком.

27. Он же в 85-й книге «Дигест». По цивильному праву рожденный от усыновленного занимает место усыновленного.

28. Гай в 1-й книге «Институций». Однако нам нужно заметить, что имеющий в своей власти сына и от него внука вправе отпустить сына, а внука удержать в своей власти, или наоборот, удержать в своей власти сына, а внука отпустить, или всех сделать лицами своего права. Мы полагаем, что и о правнуке сказано то же самое.

29. Каллистрат во 2-й книге «Институций». Если естественный отец не может говорить, но иным образом, не речью, может явственно указать, что он желает, чтобы его сын был усыновлен, то усыновление утверждается, как если бы оно было совершено в соответствии с правом.

30. Павел в 1-й книге «Правил». Усыновлять детей могут и те, кто не имеет жены.

31. Марциан в 5-й книге «Правил». Не может сын, будь он естественным или усыновленным, если состоит под властью отца, каким-либо образом заставить его (сделать так), чтобы он не был в его власти.

32. Папиниан в 31-й книге «Вопросов». Иногда же и тот, который был усыновлен в несовершеннолетнем возрасте, может быть выслушан, если, став совершеннолетним, вознамерится эманципиро-ваться; и это после выяснения причины должно быть решено судьей.

1. Император Тит Антонин предписал, чтобы дозволялось опекуну усыновлять своего пасынка.

33. Марциан в 5-й книге «Правил». И если, став совершеннолетним, он докажет, что ему было невыгодно переходить под его власть, то император предписал, что справедливо, чтобы он эманципировал-ся от приемного отца, а также посредством этого вернул себе прежнее право.

34. Павел в 11-й книге «Вопросов». Спрашивается, если по этому закону дан тебе сын в усыновление, с тем чтобы ты, к примеру, через трехлетие его же дал в усыновление мне, то будет ли исковая защита этого? И Лабеон считает, что никакой исковой защиты не будет, ведь по нашим обычаям не подобает иметь временного сына.

35. Он же в 1-й книге «Ответов». Посредством усыновления не умаляется достоинство (усыновляемого), но увеличивается. Поэтому сенатор, если он усыновлен плебеем, остается сенатором, также остается (в сенаторском достоинстве) и сын сенатора.

36. Он же в 18-й книге «Ответов». Закон устанавливает, что сын может освободиться от отца в любом месте с тем же результатом, что он выхо-

Дигесты Юстиниана 141

дит из-под отеческой власти.

1. В присутствии проконсула даже в той провинции, которая не досталась ему по жребию, как кажется, можно и освободиться (из рабства), и быть отданным в усыновление.

37. Он же во 2-й книге «Сентенций». Всякий может усыновить кого-то на положении внука, даже если у него нет сына.

1. Никто не может вторично усыновить того, кого уже усыновлял, а затем эман-ципировал или отдал в усыновление (другому).

38. Марцелл в 26-й книге «Дигест». Усыновление, совершенное не в соответствии с правом, может быть утверждено императором.

39. Ульпиан в 3-й книге «Об обязанностях консула». Ведь божественный Марк так написал Евтихиану: «То, о чем ты намереваешься или должен будешь просить, оценят судьи после того, как будут приглашены также и те, кто выступает против, то есть те, кому утверждение усыновления принесет вред».

40. Модестинв 1-й книге «Различий». Когда посредством адрогации усыновляется отец семейства, дети, которые были в его власти, становятся у усыновителя внуками и вместе со своим отцом переходят под его власть. Иначе происходит при адопции, ведь рожденные от него как внуки удерживаются во власти их естественного деда.

1. Не только тот, кто усыновляет, но и тот, кто совершает адрогацию, должен быть старше того, кого он делает своим сыном путем адрогации или усыновления, и должен достигнуть полной возмужалости [,то есть должен быть старше его на 18 лет].

2. Кастрат посредством аррогации может привлекать себе своего наследника, чтобы телесный порок не был для него препятствием.

41. Он же во 2-й книге «Правил». Если отец того сына, от которого у него во власти находится внук, эманципирует, а впоследствии (вновь) усыновит его, то после его смерти внук не возвращается под власть отца. Этот внук не возвратится под отцовскую власть и того, кого дед удерживает во власти после того, как этот сын был отдан им в усыновление (другому), а затем вновь был переусыновлен им.

42. Он же в 1-й книге «Пандект». Мы можем отдать в усыновление даже младенца.

43. Помпоний в 20-й книге «Комментариев к Квинту Муцию». Усыновление не только сыновей, но и как бы внуков совершается так, что считается, что всякий (усыновляемый) в той же мере является нашим внуком, как если бы он был рожден от сына или неизвестного (лица).

44. Прокул в 8-й книге «Посланий». Если тот, кто имеет от сына внука, усыновит на положении внука (еще) кого-нибудь, то я считаю, что между (этими) внуками после смерти деда не будет никаких прав кровного родства. Но я полагаю, что ситуация будет обратной, если он усыновит таким образом, что внук будет его даже в соответствии с законным правом, например, если он будет как бы рожден от его сына Луция и его матери семейства.

Дигесты Юстиниана 143

45. Павел в 3-й книге «Комментариев к закону Юлия и Палия». Долги того, кто отдан в усыновление, переходят на приемного отца.

46. Ульпиан в 4-й книге «Комментариев к закону Юлия и Палия». Работающий на меня у меня же в рабстве милостью императора может быть переведен в качестве сына под мою (отцовскую) власть, однако нет сомнения, что он останется вольноотпущенником.
Титул VIII. О делении вещей и их свойствах

1. Гай во 2-й книге «Институций». Наиболее общим образом вещи делятся на две части: одни являются вещами божественного права, другие - человеческого права. Вещи божественного права - это, например, вещи священные и религиозные. Святые вещи, как, например, стены и врата (города), также некоторым образом относятся к вещам божественного права. Вещи божественного права не входят в чье-либо имущество. То же, что относится к вещам человеческого права, входит большей частью и в чье-либо имущество; но (эти вещи) могут и не входить в чье-либо имущество, ибо вещи, входящие в состав наследства, не входят в чье-либо имущество, пока не явится какой-либо наследник. Вещи, которые являются вещами человеческого права, суть или публичные, или частные. Те, которые являются публичными, не считаются находящимися в чьем-либо имуществе, но считаются вещами, принадлежащими самой совокупности; частные же вещи - это те, которые принадлежат отдельным лицам.

1. Кроме того, некоторые вещи суть телесные, некоторые -бестелесные. Телесные вещи - те, которые могут быть осязаемы, например участок земли, человек (раб), золото, серебро и, наконец, другие неисчислимые вещи. Бестелесные вещи - те, которые не могут быть осязаемы; таковы те вещи, которые заключаются в праве», (такие) как наследство, узуфрукт, обязательства, заключенные каким-либо образом. Для (понятия) вещи не имеет значения, что в составе наследства имеются телесные вещи, ибо и плоды, извлекаемые из участка земли, являются телесными вещами, и то, что нам должно быть дано на основании какого-либо обязательства, большей частью является телесными вещами, как, например, участок, человек (раб), деньги; ибо само право наследования, и само право пользоваться вещью и извлекать плоды, и само право обязательства являются бестелесными. К этой категории относятся и права городских и сельских имений, которые называются сервитутами.

2. Марциан в 3-й книге «Институций». Некоторые вещи в силу естественного права являются общими для всех, некоторые принадлежат совокупности, некоторые не принадлежат никому, большинство же вещей принадлежит отдельным людям, каковые у каждого приобретаются по разным основаниям.

1. В силу естественного права, конечно, является общим для всех следующее: воздух, текучая вода и море, а следовательно, и берега моря.

52 Состоят из права, являются правами

Дигесты Юстиниана 145

3. Флорентин в 6-й книге «Институций». Также камушки, жемчуг и прочее, что мы находим на берегу, немедленно становятся нашими в силу естественного права.

4. Марциан в 3-й книге «Институций». Никому не запрещается доступ на берег моря с целью рыбной ловли, лишь бы данное лицо воздерживалось от входа в виллы, сооружения и памятники, так как эти (предметы) не относятся к праву народов, как море, ведь так написал божественный Пий рыбакам (городов) Формии и Капена.

1. Но почти все реки и гавани являются публичными.

5. Гай во 2-й книге «Повседневных или Золотых дел». Пользование берегами является публичным на основании права народов, равно как и пользование самой рекой. Поэтому каждый волен причаливать на судне к берегу, привязывать канат к деревьям, растущим на берегу, [сушить сети и вытаскивать из моря], складывать какой-либо груз на берегу, равно как и плавать по реке. Но собственность принадлежит тем, чьи имения прилегают к реке; поэтому им принадлежат и деревья, растущие по берегам.

1. Ловящим рыбу в море предоставляется устраивать для своего пребывания хижину на берегу.

6. Марциан в 4-й книге «Институций». Так что они становятся хозяевами земли, на которой они строят, но лишь до тех пор, пока сохраняется строение; после же разрушения строения земля как бы в силу права, вытекающего из возвращения53, приходит в прежнее положение, и если другой возводит строение на том же месте, то это место становится его местом.

1. Принадлежат совокупности, а не отдельным лицам, например, находящиеся в гражданских общинах театры, стадионы54 и т.п. и если что-либо другое из принадлежащего общине является общим. Поэтому общий раб, принадлежащий общине, не считается принадлежащим отдельным лицам по долям, но принадлежит совокупности, и потому Божественные братья дали рескрипт в том смысле, что раба общины можно допрашивать под пытками55 для доказательства обстоятельств, говорящих как против члена общины, так и в пользу его56. Поэтому и отпущенный на свободу раб общины не обязан испрашивать разрешения магистрата, если он вызывает в суд кого-либо из членов общины57.

53 Этот термин употреблен в настоящем фрагменте лишь как образное выражение

54 Площади для конских состязаний

55 Показание раба принималось во внимание лишь тогда, когда оно давалось под пыткой (см D22 5 21 2)

56 По общему правилу раб не мог быть допрашиваем об обстоятельствах, говорящих против его господина

57 Отпущенный из рабства не мог предъявить иск к своему бывшему господину без разрешения магистрата

Дигесты Юстиниана 147

2. Вещи священные, и религиозные, и святые не находятся в составе чьего-либо имущества.

3. Священные вещи - это те, которые посвящены (богам) обществом, а не частными лицами: если кто-либо частным образом установит для себя святыню, то эта вещь является не священной, а светской. Равным образом если здание сделалось священным, то даже после разрушения строения место58 продолжает оставаться священным.

4. Но религиозным делает место кто угодно по своей воле, если погребает мертвеца на своей земле. [Но на общем кладбище можно погребать даже без согласия прочих59.] На чужой, земле разрешается погребать с согласия хозяина: и хотя бы согласие выражено после погребения мертвеца, место делается религиозным.'

5. Пустую гробницу скорее следует считать религиозным местом, как об этом свидетельствует Вергилий60.

7. Ульпиан в 25-й книге «Комментариев к эдикту». Но Божественные братья дали рескрипт в противоположном смысле.

8. Марциан в 4-й книге «Правил». Является святым то, что защищено от противоправных действий людей.

1. Ведь слово «священный» говорится от сагминия; сагминий же - это некая трава, которую обычно носили послы римского народа, чтобы никто на них не нападал, подобно тому как послы греков носят то, что называется керикия61.

2. Кассий сообщает, что Сабин правильно ответил в том смысле, что в муниципиях стены являются святыми и что следует воспретить, чтобы на них что-либо помещалось62.

9. Ульпиан в 62-й книге «Комментариев к эдикту». Священные места - это те, которые публично посвящены (богам), безразлично находятся ли они в городе или в поле.

1. Следует знать, что публичное место может стать священным тогда, когда принцепс посвятил его или дал (кому-либо) власть посвятить.

2. Следует заметить, что священное место - это одно, а святилище - другое. Священное место - эта освященное место, а святилище - это место, в котором покоятся святыни; это может быть и в частном здании; если хотят освободить место от его религиозного характера, то следует вынести оттуда святыни.

58 Участок земли, на котором стоял храм.

59 Вероятно, здесь имеются в виду члены того коллектива, которому принадлежит кладбище.

60 Вергилий. Энеида / Пер. В.Я. Брюсова. М; Л., 1933. С. 102:

Вышел от пристани я, суда покинув и берег, В самый тот праздник, когда трапезу и грустные жертвы, ц Прямо пред городом, в роще, у ложного вод Симоэкта,

* Праху Андромаха мужа совершала и Ман на могилу

* Гектора голосом звала, что, пустую, зеленым почтила' Дерном она и двумя, как поводом слез, алтарями.,

61 Греческое кербкаси; равнозначно латинскому caduceus(кадуцей) - жезл глашатая или посла, обычно обвитый двумя змеями жезл Меркурия.

62 Возможно, вместо «помещалось» должно быть «совершалось».

Дигесты Юстиниана 149

3. В собственном смысле слова мы называем святым то, что не является ни священным, ни светским, но что является неприкосновенным63; так, законы являются святыми, ибо они закреплены некоторой санкцией. Что подкреплено некоторой санкцией, то является святым, хотя бы и не было посвящено Богу64; иногда в санкции устанавливают, что тот, кто совершит там нечто65, наказывается смертью.

4. Муниципальные стены нельзя ни восстанавливать без разрешения принцепса или презеса, ни присоединять к ним, ни помещать на них что-либо.

5. Священная вещь не подлежит оценке.

10. Помпоний в 6-й книге «Из Плавция». Аристон говорит, что захваченное морем становится публичным так же, как то, что построено в море, становится частным.

11. Он же во 2-й книге «Из разных лекций». Если кто-нибудь повредит стены, то он наказывается смертью, как и тот, кто перелезет через стену с помощью лестницы или иным способом, ибо римским гражданам не разрешается выходить (из города) иначе как через ворота; перелезание через стены является враждебным актом и должно быть отвергнуто: и Рем, брат Ромула, был убит, как передают, за то, что он хотел перебраться через стену.

Титул IX. О сенаторах

1. Ульпиан в 62-й книге «Комментариев к эдикту». Никто не спорит, что бывший консул имеет преимущество перед женой бывшего консула; но следует рассмотреть, имеет ли преимущество бывший префект над женой бывшего консула; считал бы, что имеет, так как в мужском поле заключается большее достоинство.

1. Консулярными женщинами мы называем жен бывших консулов, Сатурнин же добавляет к ним и матерей (бывших консулов), что, впрочем, нигде не было введено и нигде не было принято

2. Марцелл в 3-й книге «Дигест». Кассий Лонгин не считает, что дозволено тому, кто за безнравственный поступок был изгнан из сената и не был в нем восстановлен, судить и выступать в качестве свидетеля, так как закон Юлия о взятках запрещает это.

3. Модестин в 6-й книге «Правил». Божественные Север и Антонин позволили, чтобы сенатор, изгнанный из сената, не умалялся в гражданской правоспособности, но оставался в Риме.

4. Помпоний в 12-й книге «Из разных лекций» Кто не достоин низшего звания, тот еще более не достоин высшего звания.

63 Букв «укреплено санкцией» Слово sanctio(«санкция») происходит от sanctus(«свя* той»), но sanctioозначает не только «освящение», но и «посвящение»,

64 У Ульпиана, вероятно было «Юпитеру» или «богам»

65 Вопреки закону

Дигесты Юстиниана 151

5. Ульпиан в 1-й книге «Комментариев к закону Юлия и Папия». Мы должны считать сыном сенатора не только того, кто по природе является таковым, но также и приемного сына, и не будет иметь значения, от кого и каким образом он будет усыновлен, неважно также, приобретет ли он его уже удостоившись сенаторского звания или еще до получения сенаторского звания.

6. Павел во 2-й книге «Комментариев к закону Юлия и Папия». Сыном сенатора является и тот, кто усыновлен им, однако лишь до тех пор, пока остается в его семье. Освобожденный же от его власти, он посредством эманципации лишается титула сына (сенатора).

1. Сын, отданный сенатором в усыновление тому, кто является лицом более низкого звания, считается как бы сенаторским сыном, так как сенаторское звание не отнимается при усыновлении лицом более низкого звания, оно прекращается лишь для того, чтобы получить (звание сына) бывшего консула.

7. Ульпиан в 1-й книге «Комментариев к закону Юлия и Папия». Считается, что сын, освобожденный от власти отца сенатора, находится как бы в положении сына сенатора.

1. Также и Лабеон пишет, что даже тот, кто рожден после смерти отца сенатора, является как бы сыном сенатора. Однако Прокул и Пегас считают, что тот, кто был зачат и рожден уже после изгнания его отца из сената, не является как бы сыном сенатора; и их мнение истинно. Ведь поистине не считается сыном сенатора тот, отец которого был изгнан из сената до того, как он родился. Если же он был зачат еще до того, как его отец был изгнан из сената, а рожден уже после утраты отцом этого звания, тем не менее скорее считается как бы сыном сенатора. Ведь многие полагают, что следует учитывать время (именно) зачатия.

2. Если же кто имеет и отца и деда сенаторов, то он считается находящимся на положении сына и внука сенатора. Но если отец утратит это звание до его зачатия, то можно будет расследовать (вопрос о том), что хотя он и не будет находиться на положении сына сенатора, однако должен ли он будет рассматриваться как внук (сенатора)? И скорее всего он должен (будет рассматриваться как внук), так как скорее достоинство деда содействует ему, нежели вредит крах отца.

8. Он же в 6-й книге «Фидеикомиссов». Женщинам, находящимся замужем за сиятельнейшими персонами, принадлежит (титул) сиятельнейших персон. Дочери сенаторов не пользуются титулом сиятельнейших персон, за исключением тех, кому достались сиятельнейшие мужья. Ведь женщин наделяют сиятельнейшим достоинством их мужья, родители же - только до тех пор, пока женщина не будет связана брачными узами с плебеем. Итак, женщина до тех пор будет сиятельнейшей, пока будет находиться в браке с сенатором или пока, разведшись с ним, не вступит в брак с другим, более низкого звания.

Дигесты Юстиниана 153

9. Папиниан в 4-й книге «Ответов». Снижение статуса отца не делает дочь сенатора, сожительствующую с вольноотпущенником, его женой, ведь высшее достоинство не отнимается у детей из-за снижения статуса отца, изгнанного из сената.

10. Ульпиан в 34-й книге «Комментариев к эдикту». Мы должны считать детьми сенатора не только сыновей сенаторов, но всех тех, кто называется рожденными' от них самих или от их детей, независимо от того, будут естественными или приемными детьми сенаторов те, рожденными от которых они называются. Но если кто рожден от дочери сенатора, то мы должны рассмотреть положение его отца.

11. Павел в 41-й книге «Комментариев к эдикту». Считается, что сенаторам дозволяется иметь резиденцию в столице, однако признано, что (сенатор) имеет резиденцию там, откуда он родом, так как считается, что достоинство резиденции дается скорее добавлением, чем заменой.

12. Ульпиан во 2-й книге «О цензах». Бывшие жены бывших консулов имели обыкновение выпрашивать у принцепса, хотя и редко, чтобы вторично выходя замуж за мужчину более низкого звания, они тем не менее оставались бы в звании жен бывших консулов. Так, я знаю, что Антонин Август разрешил это своей двоюродной сестре Юлии Мамейе.

1. Принято, что сенаторами являются те, кто происходит (начиная) от патрициев и консулов вплоть до всех сиятельных мужей, так как только они могут высказывать мнение в сенате.
Титул X. Об обязанностях консула

1. Ульпиан во 2-й книге «Об обязанностях консула». В обязанности консула входит назначение совета для желающих отпускать на волю (рабов).

1. Консулы предоставляют свободу и совместно и по отдельности, но тот, кто назвал имена (получающих вольную) перед трибуналом одного консула, не может отпустить на волю перед трибуналом другого, поскольку манумиссии являются отдельными. И в случае, если по какой-либо причине, либо вследствие болезни, либо вследствие какого-либо иного уважительного обстоятельства один из консулов не сможет предоставить свободу, то, как постановил сенат, это сможет сделать другой.

2. Без сомнения, консул может предоставить свободу перед своим трибуналом собственным рабам, но если бы оказалось, что консулу меньше 20 лет, он не смог бы предоставить свободу перед своим трибуналом, поскольку сам был бы тем, кто в соответствии с сенатусконсультом с учетом (мнения членов) совета рассматривал бы основание (для отпуска на волю) перед трибуналом (своего) коллеги, в случае, если установлено наличие законного основания.

Дигесты Юстиниана •155

Титул XI. Об обязанностях префекта претория

1. Аврелий Аркадий Харизий, магистр просвещения, в отдельной книге «Об обязанностях префекта претория». Необходимо вкратце указать, откуда берет свое происхождение должность префекта претория. Некоторые писатели передают, что префекты претория в старину были учреждены наподобие (должности) начальника конницы. Ибо так же, как у древних, диктаторам вверялась на время высшая власть и они избирали себе начальников конницы и они, будучи приобщёнными и причастными к заботам об армии, осуществляли власть, уступавшую только диктаторской, так после перехода управления государством к императорам, постоянно исполнявшим свои обязанности, префекты претория были избраны принцепсами наподобие начальников конницы. Им были предоставлены более широкие полномочия для улучшения общественного порядка.

1. Возникнув таким образом, авторитет префектов настолько вырос (впоследствии), что на решения префектов претория не может быть подана апелляция. Ибо если раньше возникал вопрос, можно ли подать апелляцию на решение префектов претория, и правом это было позволено и существовали примеры обжалования, то впоследствии на основании публично объявленного решения принцепса возможность обжалования была запрещена. Ведь принцепс верил, что те, кто был удостоен величия этой должности в силу своего исключительного трудолюбия, после того как были установлены их верность и твердость, будут сообразно со своей мудростью и славой своего достоинства вершить суд так же, как вершил бы его он сам.

2. Префекты претория пользуются также и другой привилегией: после вынесенного ими решения малолетние не могут быть возвращены в прежнее положение никакими иными магистратами, кроме самих префектов претория.

Титул XII. Об обязанностях префекта Города

1. Ульпиан в отдельной книге «Об обязанностях префекта Города». В письме божественного Севера, посланном к Фабию Цилону, префекту Города, объявлено, что префектура Города карает за все преступления, не только за те, которые совершены в Городе, но и за совершенные за пределами Города в Италии.

1. Префект должен выслушивать жалобы на господ со стороны рабов, которые прибегают к статуям или были куплены на собственные деньги, чтобы быть отпущенными на волю.

2. Он должен также выслушивать и жалобы нуждающихся патронов на их вольноотпущенников, в особенности

Дигесты Юстиниана 157

если патроны говорят, что они больны и желают, чтобы вольноотпущенники их кормили.

3. Он имеет право приговаривать к высылке и ссылке на остров, указанный императором.

4. В начале этого письма написано следующее: «С тех пор, как мы доверили тебе Наш Город...», - таким образом, все, что совершается в Городе, очевидно, имеет отношение к префекту Города. А если что-либо произошло бы в пределах 100 миль (от Рима), то это также относится к ведению префекта Города. Но вне этих пределов префект не имеет судебной власти.

5. Если кто-либо скажет, что его раб совершил прелюбодеяние с его женой, то его жалобу должен разобрать префект Города.

6. Он может разбирать дела, связанные с интердиктами «Quodviautclam»66 или с интердиктом «Undevi»67.

7. Обычно к префекту Города отсылают опекунов или попечителей, которые, дурно исполняя свои обязанности, заслуживают более сурового наказания, чем налагаемое на заподозренных в бесчестье, (например) тех, в отношении которых может быть доказано, что они дали взятку, чтобы стать опекунами, или что они, получив плату, приложили усилия, чтобы кому-то не был дан подходящий опекун, либо, объявляя стоимость имущества опекаемого, сознательно преуменьшили ее, либо отчуждали собственность опекаемого с явно мошенническими намерениями.

8. Сказанное о том, что префект должен выслушивать рабов, жалующихся на господ, мы должны понимать не в том смысле, что рабы могут обвинять своих господ (ведь это никогда не разрешается рабу, за исключением особых случаев), а в том, что рабы могут скромно жаловаться, если их господин проявляет к ним свирепость, жестокость, принуждает их голодать, если они могут указать префекту Города на то, что их принуждали или принуждают к непристойности. Божественный Север вменил префектам в обязанность защищать рабов против принуждения к проституции.

9. Кроме того, префект Города должен заботиться о том, чтобы менялы честно вели все свои дела и воздерживались от того, что запрещено.

10. Когда патрон заявляет, что его отпущенник вел себя непочтительно или оскорбительно или причинил обиду ему, его детям или его жене либо сделал что-либо подобное, то обычно он является к префекту Города, который налагает наказание в зависимости от рода жалобы, либо увещеванием, либо поркой, либо более суровой карой, поскольку отпущенники чаще всего заслуживают наказания. Разумеется, если отпущенник выдвинул против патрона уголовное обвинение или вступил против него в заговор с его врагами, то его следует приговорить к рудникам.

11. Забота о всяком мясе, чтобы

66 Название известного преторского интердикта о том, что сделано посредством насилия или тайно Латинское наименование дается по первым словам интердикта и обычно оставляется без перевода

67 Аналогичный преторский интердикт о запрете применять насилие, названный по первым словам преторской формулы «Где насилием. .».

Дигесты Юстиниана 159

оно поставлялось по справедливым ценам, относится к заботам префектуры, а потому под его наблюдением находится как свиной рынок, так и другие рынки, связанные с какого-либо рода поставками прочего мелкого и крупного рогатого скота.

12. Также спокойствие жителей и порядок во время представлений, как кажется, относятся к заботам префекта Города, и, конечно, он должен иметь воинов, расставленных по постам для охраны общественного покоя и для донесения о том, что где произошло.

13. Префект Города может запретить как на время, так и навсегда пребывание в Городе и в какой-либо иной из обычных областей, занятие коммерцией, либо преподаванием, либо адвокатской деятельностью, либо судебной. Он может также запретить проведение представлений, и если он вышлет кого-либо из Италии, он может удалить его также из его собственной провинции.

14. Божественный Север постановил своим рескриптом, что тех, о ком говорят, что они составляют недозволенную коллегию, следует обвинять перед судом префекта Города.

2. Павел в отдельной книге «Об обязанностях префекта Города». Из письма божественного Адриана следует, что (префект Города) может разбирать иски, предъявляемые банкирами или против банкиров, а также и (другие) денежные тяжбы.

3. Ульпианво 2-й книге «Комментариев к эдикту». Префект Города, когда он оказывается за пределами Города, не обладает властью, но он может назначать судью для разбора тяжб.

Титул XIII. Об обязанностях квестора

1. Ульпиан в отдельной книге «Об обязанностях квестора». Создание квестуры восходит к глубокой древности, она относится к более раннему времени, чем любая другая магистратура. Так, например, Гракхан Юний сообщает в 7-й книге трактата «О властях», что даже сам Ромул и Нума Помпилий имели двух квесторов, назначенных не ими самими, а избранных народом. Но насколько сомнительно, существовали ли квесторы в правление Ромула и Ну-мы, настолько ясно, что они были при царе Тулле Гостилии. Действительно, древними чаще высказывается мнение, что Тулл Гостилии первым установил в государстве квесторов.

1. Юний, Требаций и Фенестелла пишут, что квесторы с самого начала назывались так по способу расследования (quaerendi).

2. Некоторые из квесторов обычно участвовали в распределении по жребию провинций на основании се-натусконсульта, принятого в консульство Децима Друза и Проци-пы68. Но, разумеется, не все квесторы участвовали в жеребьевке при распределении провинций; исключались кандидаты принцепса, поскольку они занимались только оглашением в сенате посланий прин-

1 Приблизительно в 137 г. до н.э.

Дигесты Юстиниана 161

цепсов.

3. В настоящее время квесторы избираются без всякого различия как из патрициев, так и из плебеев, ибо (этот пост) является доступом и как бы началом к прохождению магистратур и участию в сенатских дебатах.

4. Некоторые из них, как мы уже говорили, называются кандидатами принцепса. Они оглашают в сенате его письма.

Титул XIV. Об обязанностях преторов

1. Ульпиан в 26-й книге «Комментариев к Сабину». Отец может предоставлять свободу перед трибуналом своего подвластного сына-претора.

2. Павел в 4-й книге «Комментариев к Сабину». Но (претору) также позволено освобождение себя самого из-под отцовской власти или передача себя самого в усыновление.

3. Ульпиан в 38-й книге «Комментариев к Сабину». Беглый раб Барбарий Филипп домогался в Риме претуры и был назначен претором. Рабский статус, как говорит Помпоний, не воспрепятствовал ему стать претором, и действительно, он исполнял обязанности претора. И, однако, мы должны рассмотреть, если раб исполнял обязанности претора до тех пор, пока его рабское состояние было скрыто, что мы можем сказать? Будут ли его распоряжения и приговоры не иметь силы? Или сохранят силу ради блага тех, кто участвовал в судебных разбирательствах перед его трибуналом либо на основании закона, либо по какому иному праву? И я считаю справедливым, что никакое из его решений не должно быть отменено (поскольку это решение является более человечным). Наряду с тем, что римский народ мог предоставить эту власть рабу, он сделал бы его свободным, если бы знал, что тот - раб. Это право следует признавать в еще большей мере за императором.

4. Он же в 1-й книге «О всех судах». Претор не может назначить себе самому ни опекуна, ни судью (в каком-либо особом деле).
Титул XV. Об обязанностях префекта ночной стражи

1. Павел в отдельной книге «Об обязанностях префекта ночной стражи». У древних охраной от пожаров заведовали триумвиры, которые назывались ночными, так как они несли ночную стражу. Эдилы и плебейские трибуны также иногда принимали в этом участие. Существовал также отряд государственных рабов, расположенных вокруг ворот и стен, откуда их вызывали в случае необходимости. Были и отряды частных рабов, которые тушили пожары либо за плату, либо бесплатно. Впоследствии божественный Август предпочел принять на себя попечение о такого рода делах,


Дигесты Юстиниана 163

2. Ульпиан в отдельной книге «Об обязанностях префекта ночной стражи», поскольку в один день случалось несколько пожаров.

3. Павел в отдельной книге «Об обязанностях префекта ночной стражи». Ведь он считал, что никому не пристало более заботиться о благе государства, чем ему, и никто другой не подходил для этого (в той же мере), как цезарь. Поэтому он поставил семь когорт в подходящих местах, чтобы каждая когорта охраняла два района города. Ими командовали трибуны, а выше их всех стоял (выдающийся) муж, именуемый префектом ночной стражи.

1. Префект ночной стражи производит расследование о поджигателях, взломщиках, ворах, грабителях, укрывателях, если только преступник не является столь ужасным и столь пользующимся дурной славой лицом, что он подлежит передаче префекту Города. А поскольку большая часть пожаров происходит по вине жителей (загоревшихся домов), то он либо наказывает палками тех, кто небрежно обращался с огнем, либо после строгого внушения и угроз избавляет от порки.

2. Кражи со взломом чаще всего происходят в инсулах и на складах, где люди хранят наиболее ценную часть своего имущества. Когда подверглись взлому комната или шкаф или денежный сундук, то в большинстве случаев наказываются сторожа, и это предписал божественный Антонин в рескрипте к Эруцию Клару. Он сказал, что если взломаны склады, то рабов-стражников можно допрашивать под пыткой, хотя бы часть этих рабов принадлежала самому императору.

3. Необходимо также знать, что префект ночной стражи должен всю ночь быть на страже и совершать обходы (правильно) обутым с кирками и ведрами.

4. Он должен напоминать всем жителям, чтобы они заботились о том, дабы из-за их небрежности не возник пожар, и, кроме того, напоминать, чтобы каждому жителю было приказано иметь воду на верхнем этаже.

5. По делам тех, кто за плату хранит в банях одежду, учрежден судья, чтобы он сам проводил следствие, если (указанные лица) совершали бы обман при хранении одежды.

4. Ульпиан в отдельной книге «Об обязанностях префекта Города». Императоры Север и Антонин69 в своем рескрипте Юлию Руфину предписали следующее: «Управляющих инсулами и тех, кто небрежно обращается у себя с огнем, ты можешь приказать выпороть палками или кнутами, уличенных же в том, что они умышленно учинили пожар, отсылай к нашему другу префекту Города Фабию Целону. Ты должен отыскивать беглых рабов и возвращать их господам».

Титул XVI. Об обязанностях проконсула и легата

1. Ульпиан в 1-й книге «Обсуждений». Проконсул повсюду пользуется атрибутами власти своего ранга, после того как он покинет Город, однако свою власть он осуществляет лишь в той провинции, которая ему назначена.

69 Имеются в виду Септимий Север и Каракалла


Дигесты Юстиниана •165

2. Марциан в 1-й книге «Институций». Все проконсулы, как только покинут Город, обладают юрисдикцией, однако не по спорным делам, а по бесспорным, так что в их присутствии можно освобождать из-под власти как детей, так и рабов и производить усыновление.

1. Но в присутствии легата проконсула никто не может освобождать из-под власти, поскольку легат не обладает такой юрисдикцией.

3. Ульпиан в 26-й книге «Комментариев к Сабину». И он не может произвести усыновление, так как в его присутствии не совершается леги-сакционный иск.

4. Он же в 1-й книге «Об обязанностях проконсула». Как предписали наш император со своим отцом Авфидию Севериану, проконсул должен заботиться о том, чтобы (не слишком) обременять провинцию (требованиями) о предоставлении жилья для постоя (ему и его свите).

1. Ни один проконсул не может иметь служителей из числа своих людей, но в провинциях их обязанности исполняют воины.

2. Отправляться (на место службы) проконсулу, конечно, лучше без жены, но можно с женой, имея при этом в виду, что по постановлению сената, принятому в консульство Котты и Мессалы71», в случае, если жены отправляющихся на службу (в провинцию) совершают правонарушение, ответственность и наказание за это несут их мужья.

3. Прежде чем вступить в пределы назначенной ему провинции, проконсулу надлежит послать эдикт о своем прибытии, содержащий какую-либо рекомендацию себе самому, например, что у него будто бы дружеские отношения с провинциалами или родство с ними. Очень важно, чтобы в этом же эдикте была настоятельная просьба к провинциалам не выезжать ему навстречу ни в качестве частных лиц, ни в качестве послов, ибо должно, чтобы каждый принимал его в своем отечестве.

4. (Проконсул) поступит правильно и в соответствии с установленным порядком, если он пошлет эдикт своему предшественнику и укажет (в нем), в какой день он вступит в пределы (провинции). Ведь неопределенность и неожиданность (приезда) обычно приводят в замешательство провинциалов и мешают ведению дел.

5. (Проконсулу) следует, проявив осмотрительность, вступить в провинцию именно там, где этого требует обычай, и тем самым соблюсти то, что у греков называется прибытие или приплытие, т.е. право определенных городов первыми принимать прибывающих по суше или морю (проконсулов) Ведь провинциалы придают большое значение тому, чтобы этот обычай и прерогативы подобного рода у них сохранялись. Существует даже такой (обычай), чтобы проконсул прибывал в некоторые провинции только морем, как, например, в (провинцию) Азию; вплоть до того, что наш император Антонин Август по просьбе азийцев постановил в своем рескрипте, что проконсулу следует обязательно добираться в Азию по

70 20 г н э


Дигесты Юстиниана 167

морю и вступать раньше в Эфес, чем в какую либо иную провинцию.

6. После этого, вступив в провинцию, проконсул должен предоставить юрисдикцию своему легату и не делать этого раньше, чем окажется в провинции. Ведь совершенно абсурдно, чтобы проконсул сам, еще не получив юрисдикции, наделял бы другого тем, чего у него еще нет, поскольку он получает юрисдикцию не раньше, чем прибудет в свою провинцию. Но даже если он сделает это предварительно и, вступив в провинцию, не переменит своего решения, то, видимо, следует считать, что легат обладает юрисдикцией, но не с того времени, когда она была ему вручена, а с того, когда проконсул вступил в провинцию.

5. Папиниан в 1-й книге «Вопросов». Иногда проконсул может делегировать юрисдикцию, если даже он еще и не прибыл в провинцию. Ибо что делать, если он по необходимости задержался в пути, а легат значительно раньше прибудет в провинцию?

6. Ульпиан в 1-й книге «Об обязанностях проконсула». Обычно (проконсулы) поручают легатам разбор по делам находящихся под следствием, с тем чтобы они, выслушав арестантов, отсылали их к проконсулам, дабы проконсул сам осуществлял освобождение невиновных. Но этот род поручения является чрезвычайным, ведь никто не может передать другому данное ему право выносить смертные приговоры или назначать какие-либо другие наказания, а следовательно, и право освобождения обвиняемых в том случае, если им не может быть предъявлено обвинение в его (проконсула) присутствии.

1. Так как от проконсула зависит, наделять или не наделять (кого-либо) юрисдикцией, то и лишать кого-либо данной (ему) юрисдикции дозволено проконсулу же, но он не должен этого делать, не посоветовавшись с принцепсом.

2. Легатам не следует обращаться с запросами к принцепсу, а (подобает обращаться) к своему проконсулу, который (в свою очередь) обязан отвечать на запросы легатов.

3. Полностью отказываться от подарков проконсул, конечно, не должен, но в этом случае следует соблюдать меру, чтобы, с одной стороны, не проявлять мелочности, отвергая (все), а с другой - не впадать в жадность, теряя чувство меры при приеме подарков. Божественный Север и император Антонин в своем изящнейшем письме разъяснили этот вопрос. Вот дословно, что там написано: «Не все, не всегда, не от всех. Ибо не принимать ни от кого - неучтивость, но брать всюду -неприличие, а брать все подряд - ненасытность». И согласно (императорским) мандатам ни сам проконсул, ни какое-либо официальное лицо не должны принимать в качестве подарка или дара или (даже) покупать что-либо из того, что превышает потребность в дневном пропитании. Это относится не к гостинцам, а ко всему, что выходит за пределы ежедневного пропитания. Но и подарки не должны доводиться до размеров дарений. -,-. "' .
Дигесты Юстиниана 169

7. Он же во 2-й книге «Об обязанностях проконсула». Если проконсул прибудет в какой-либо город, который ничем не знаменит и не является столицей провинции, то он должен позволить (гражданам) вверить их город под его покровительство и благосклонно выслушать (их) похвалы, так как провинциалы считают это для себя честью, и он должен назначить празднества в соответствии с правами (жителей) и издавна соблюдавшимся обычаем.

1. Он должен обойти храмы и общественные здания, чтобы проверить, находятся ли они в хорошем состоянии, исправна ли крыша и не требуется ли (какого-нибудь) иного ремонта. А если начата какая-нибудь стройка, то он должен позаботиться о ее завершении, если ресурсы города это позволяют; для чего (проконсулу) следует, соблюдая формальности, назначить кураторами в этих работах добросовестных (людей), а если потребуется, то дать им в помощь служащих из числа военных.

2. Поскольку проконсул наделен всеобъемлющей юрисдикцией, он один осуществляет в (провинции) полномочия всех лиц, которые в Риме вершат суд в качестве магистратов или в экстраординарном порядке.

8. Он же в 39-й книге «Комментариев к эдикту». Таким образом, он имеет в своей провинции империй, превосходящий любой иной, за исключением императорского.

9. Он же в 1-й книге «Об обязанностях проконсула». И нет в провинции такого (дела), которое не мог бы решить он сам. Однако если имеется денежная тяжба, связанная с фиском, которая входит в компетенцию прокуратора принцепса, то проконсул поступит более правильно, если не станет в это вмешиваться.

1. В тех случаях, когда необходимо судебное постановление, проконсул не может сразу решить дело как жалобу истца. Ведь все дела, которые по какой бы то ни было причине требуют судебного разбирательства, не могут быть решены сразу как жалоба.

2. Проконсул должен проявлять терпимость по отношению к адвокатам, однако с умом, чтобы не показалось, что им можно пренебрегать, - так, например, ему не следует смотреть сквозь пальцы на тех (из них), кто является устроителем или откупщиком тяжб, и только тем должен он разрешать возбуждение судебного дела, кому это дозволено его эдиктом.

3. Без судебного разбирательства проконсул может решать следующие (дела): повелеть, чтобы оказывалось почтение родителям, патронам, детям патронов, пригрозить сыну, доставленному отцом, и припугнуть его, если известно, что он дурно себя ведет, и равным образом усмирить непослушного вольноотпущенника - либо внушением, либо наказанием палками.

4. Он также должен следить, чтобы соблюдался определенный порядок (разбора) судебных ходатайств, то есть чтобы были выслушаны пожелания всех тяжущихся и чтобы не поддаться высокому положению просителей и не уступить наглости, в то время как люди простого звания, либо вообще не приглашая адвокатов, либо не подыскивая опытных и занимающих достаточно высокое положение защитников, так и не предъявляют своих пожеланий.

5. Он также


Дигесты Юстиниана 171

должен назначить адвокатов тем, кто его об этом просит, то есть в большинстве случаев женщинам, малолетним, находящимся под опекой, и тем, чья дееспособность ограничена как-то еще, а также умалишенным, если кто-нибудь просит за них; если же за них никто не просит, то проконсул по собственному почину должен дать им адвоката. Ведь нельзя допускать, чтобы противник мог так подавлять своим могуществом, и если человек ведет себя так самовластно, что все боятся выступить в качестве адвоката противной стороны, то это может вызвать даже враждебное отношение к правителю провинции.

6. Это в равной мере относится ко всем президам, и все они должны принимать это во внимание.

10. Он же в 10-й книге «Об обязанностях проконсула». Следует помнить, что проконсул обязан исполнять все свои функции до приезда преемника, поскольку есть только один проконсулат, и для блага провинции требуется, чтобы был кто-либо, через кого провинциалы могли бы решать свои дела, следовательно он должен вершить суд до приезда преемника. Как указывается в Юлиевом законе о вымогательствах и в рескрипте божественного Адриана к проконсулу Ахайи Кальпурнию Руфу, (проконсул) до собственного отъезда из провинции не должен отпускать своего легата.

11. Вену лей Сатурнин во 2-й книге «Об обязанностях проконсула». Если будет что-либо, требующее наиболее тяжелого наказания, легат должен отослать (обвиняемого) проконсулу, ибо (сам) он не имеет права назначать казнь, (суровое) наказание или жестокую порку.

12. Павел во 2-й книге «Комментариев к эдикту». Легат в силу делегируемой ему юрисдикции имеет право назначать судью.

13. Помпоний в 10-й книге «Комментариев к Квинту Муцию». Легаты проконсула не имеют никакой собственной юрисдикции, кроме той, которая им делегирована проконсулом.

14. Ульпиан в 20-й книге «Комментариев к закону Юлия и Палия». Проконсулы пользуются не более чем шестью фасциями.

15. Лициний Руфин в 3-й книге «Правил». (Также) и легаты проконсулов могут назначать опекунов.

16. Ульпиан во 2-й книге «Комментариев к эдикту». Проконсул, вступая в ворота Рима, слагает империй.
Титул XVII. Об обязанностях августального префекта

1. Ульпиан в 15-й книге «Комментариев к эдикту». Префект Египта слагает с себя префектуру и империй, который при Августе на основании закона был приравнен к проконсульскому, не раньше чем его преемник прибудет в Александрию, хотя бы он уже и вступил на территорию провинции. И это указано в его мандате.


Дигесты Юстиниана 173
Титул XVIII. Об обязанностях презида

1. Мацер в 1-й книге «Об обязанностях презида». Термин «презид» является общим, поэтому и проконсулы, и легаты цезаря, и все управляющие провинциями, лишь бы они были сенаторами, называются пре-зидами, наименование же «проконсул» является особенным.

2. Ульпиан в 26-й книге «Комментариев к Сабину». Презид может усыновлять перед собственным трибуналом, точно так же он может и освобождать от отцовской власти своего сына и отпускать на волю раба.

3. Павел в 13-й книге «Комментариев к Сабину». Презид провинции имеет власть только над людьми своей провинции71 и лишь до тех пор, пока он находится в провинции; если он покинет пределы провинции, то он является частным лицом. В некоторых случаях он имеет власть и над людьми, не являющимися жителями провинции, если они совершат преступление (в данной провинции); ибо в мандатах прин-цепсов указано, что тот, кто стоит во главе провинции, должен очищать провинцию от злонамеренных лиц, не различая, откуда они.

4. Ульпиан в 39-й книге «Комментариев к эдикту». Презид провинции имеет в своей провинции более высокую власть, чем кто бы то ни было еще, за исключением принцепса.

5. Он же в 1-й книге «О всех трибуналах». Презид провинции не может назначить себе самому ни опекуна, ни судью для разбора отдельного дела.

6. Он же в 1-й книге «Мнений». Пусть презид провинции запрещает недозволенные и совершаемые путем насилия поборы и продажи, и выдачу долговых расписок под влиянием угроз или без уплаты цены. Пусть презид провинции позаботится также, чтобы никто не получал несправедливых прибылей и не терпел несправедливых убытков.

1. Истинная суть дел не меняется из-за допущенных ошибок, поэтому презид провинции пусть следует тому, что является подходящим, принимая во внимание доказанные факты.

2. К обязанностям, лежащим на совести презида, относится следить за тем, чтобы могущественные люди не чинили обид низшим и чтобы их защитники не возводили на невинных клеветнических обвинений в преступлениях.

3. Пусть презид провинции позаботится о том, чтобы запретить военным мужам, притворяющимся помощниками должностных лиц, угрозами заставлять людей оказывать недозволенные услуги и чтобы наказывать тех, кто был в этом замечен. И пусть он запретит взимать недозволенные поборы под видом налогов.

4. Пусть презид провинции включает в круг своих забот, чтобы никто не встречал препятствий при осуществлении дозволенных дел, но чтобы запрещалось осуществление запрещенных дел и чтобы на невинных не


Дигесты Юстиниана 175

налагалось взыскания.

5. Презид провинции должен предусматривать, чтобы бедным людям не причинялось обид под предлогом прихода чиновников или воинов путем передачи другим пользования их единственной каморкой или скудной утварью.

6. Презид провинции должен предусматривать, чтобы тем воинам, которые добиваются несправедливых преимуществ для себя самих от имени всех воинов, не было позволено ничего такого, что не относится к общему благу всех воинов.

7. Вра»чу не вменяется в вину наступление смерти, но должно быть вменено то, что он совершил в силу своей неопытности; преступление, совершенное лицом, обманывающим людей, находящихся в опасности, не должно оставаться безнаказанным под предлогом непрочности человеческой природы.

8. Управляющие целыми провинциями имеют право приговаривать к смерти, и им предоставлена власть отправлять людей на рудники.

9. Если презид провинции обнаружит, что наложенный им штраф не может быть взыскан из наличных средств подвергнутого штрафу, то в целях взыскания штраф может быть уменьшен, и должна быть пресекаема недозволенная жадность взыскивающих штраф. Штраф, сложенный управляющими провинциями ввиду бедности (лица, подвергнутого штрафу, не должен быть взыскиваем).

7. Он же в 3-й книге «Мнений». Презид провинции, осмотрев здания, приказывает их собственникам, рассмотрев дело судебным порядком, починить их, а в случае неподчинения помогает [соответствующими средствами] устранению разрушений.

8. Юлиан в 1-й книге «Дигест». Я часто слышал, как наш император" диктует для включения в рескрипт следующее: «Ты можешь обратиться к тому, кто возглавляет провинцию». Это не налагало на проконсула или на его легата или на презида провинции обязанность проводить судебное следствие, но они должны были определить, самим им вершить суд или назначить судью.

9. Каллистратв 1-й книге «О судебных расследованиях». В целом всякий раз, когда принцепс отсылает дела президам провинций, пользуясь рескриптами, подобными такому: «Ты можешь обратиться к тому, кто возглавляет провинцию» либо с таким добавлением: «Он определит, что требуется от него самого», - это не налагает обязанность на проконсула или легата проводить (самолично) судебное расследование, хотя бы даже и не было добавлено: «Он определит, что требуется от него самого». Но они должны определить, самим ли им вершить суд или назначить судью.

10. Геморгениан во 2-й книге «Эпитом права». В компетенцию корректоров и президов провинций входит разбор всех дел, судебное следствие по которым в Риме проводят либо префект города, либо префект претория, а также консулы, преторы и прочие (магистраты).

72 Видимо, имеется в виду Антонин Пий


Дигесты Юстиниана 177

11. Марциан в 3-й книге «Институций». Ибо все просьбы, которые в Риме разбирают разные судьи, в провинции относятся к компетенции президов.

12. Прокул в 4-й книге «Писем». Но хотя тот, кто возглавляет провинцию, должен исполнять обязанности всех римских магистратов, ему, однако, следует обращать внимание не на то, что случилось в Риме, а скорее на то, что необходимо сделать (в каждом конкретном случае).

13. Ульпиан в 7-й книге «Об обязанностях проконсула». Хорошему и достойному президу надлежит заботиться о том, чтобы провинция, которой он управляет, была мирной и спокойной. Этого нетрудно будет добиться, если он постарается очистить провинцию от злонамеренных лиц и примет меры к их розыску. Ведь он должен отыскивать святотатцев, разбойников, похитителей людей, воров и карать их сообразно с виной каждого. Следует наказывать и укрывателей, без которых разбойник не может долго скрываться.

1. Если умалишенных уже не способны обуздать их родственники, то презид должен принять против них соответствующие меры, а именно заключить их в тюрьму. Таков рескрипт божественного Пия. По мнению Божественных братьев, в случае убийства надо внимательно рассмотреть личность преступника: симулировал ли он безумие в момент убийства или в самом деле не был в здравом уме. И в случае притворства его следует покарать, а в случае настоящего безумия он должен содержаться в тюрьме.

14. Мацер во 2-й книге «Об уголовных судах». Божественный Марк и Коммод в рескрипте к Скапуле и Тертуллу постановили буквально следующее: «Если тебе совершенно ясно, что Элий Приск столь безумен, что вследствие отсутствия разума он лишен какого-либо понимания (происходящего), и отсутствует какое-либо подозрение, что он симулировал безумие, убивая мать, то ты можешь не заботиться о роде наказания для него, поскольку он уже достаточно наказан своим безумием. Тем не менее его должны внимательно охранять, и если ты сочтешь необходимым, его даже следует заковать в кандалы, поскольку это связано не столько с наказанием, сколько с защитой его самого и с безопасностью его соседей. Если, однако, как часто случается, у него бывают промежутки здравого ума, ты должен тщательно исследовать - не совершил ли он преступление в один из таких периодов, с тем чтобы ему не было сделано никакой поблажки из-за его несчастья. И если так и было, уведоми нас, чтобы мы могли определить, должен ли он быть наказан в соответствии с ужасностью своего преступления, если он совершил его в то время, когда он, как представляется, знал, что он делает. Но поскольку мы узнали из твоих писем, что в том, что касается места и порядка его содержания, он находится под охраной своих близких и даже на своей собственной вилле,


Дигесты Юстиниана 179

нам представляется, что ты поступишь правильно, если ты вызовешь тех, кто в то время его сторожил, и расследуешь причину столь большой небрежности и решишь дело каждого из них в зависимости от того, что, на твой взгляд, способствует умалению или отягощению их вины. Ведь стражи назначены умалишенным не только для того, чтобы препятствовать им нанести вред себе самим, но также и для того, чтобы они не были источником гибели для других. И если такое случается, следует определить меру вины тех, кто действовал небрежно, исполняя свои обязанности».

15. Марциан в 1-й книге «Об уголовных судах». Следует соблюдать, чтобы тот, кто управляет провинцией, не выходил за ее пределы, кроме как для выполнения обета; однако он не должен ночевать за границами провинции.

16. Мацер в 1-ой книге «Об обязанностях презида». Сенатускон-сультом установлено, что крайне редко следует вершить суд (в делах) по обязательствам, принятым управляющими провинций, их коми-тами или отпущенниками до того, как они вступили в провинцию. Так что иски, не предъявленные по этой причине, вчиняются после того, как каждый из них покинет эту провинцию. Однако, если с истцом случится что-либо против его воли, например он станет жертвой оскорбления или кражи, надо рассмотреть дело в суде (лишь) в такой мере, чтобы была сформулирована правовая суть спора, чтобы похищенная вещь была предъявлена и отдана на хранение или чтобы (ответчик) обещал явиться в суд или представить залог.

17. Цельс в 3-й книге «Дигест». Если презид провинции отпустил (кого-либо) на волю или назначил опекуном до того, как узнал о прибытии преемника, (то) эти акты остаются в силе.

18. Модестин в 5-й книге «Правил». Плебисцитом установлено, что презид не должен брать подношения и дары, кроме еды и питья, потребляемых в ближайшие дни.

19. Каллистрат в 1-й книге «О судебных расследованиях». Тому, кто вершит суд, следует позаботиться о том, чтобы он был легко доступен, но он не должен терпеть неуважения (к себе). Вследствие этого в мандатах добавляется, что президам провинций не следует допускать чрезмерной дружбы с провинциалами, поскольку из общения на равных происходит неуважение к достоинству. Но (также) и в ходе судебного разбирательства им не следует ни воспламеняться гневом на тех, кого они считают дурными людьми, ни обливаться слезами в ответ на просьбы несчастных, ведь твердому и справедливому судье не свойственно, чтобы его лицо обнаруживало побуждение его души. Одним словом, он должен вершить суд таким образом, чтобы своим разумом умножать авторитет своего достоинства.

20. Папинианв 1-й книге «Ответов». Легат Цезаря, то есть презид или корректор провинции, слагая свои полномочия, не утрачивает власть.


Дигесты Юстиниана 181

21. Павел в отдельной книге «Об обязанностях асессоров». Когда презид ведет судебное следствие об испорченном рабе или рабыне, лишенной девственности, или о рабе, которого растлили, (то) если тот, о ком говорят, что он испорчен, является управляющим, ведущим дела, или человеком такого рода, что (его порча) влечет не только большие имущественные потери, но и разрушение всего хозяйства, то (виновнику) следует назначить суровейшее наказание.
Титул XIX. Об обязанностях прокуратора цезаря или управляющего императорскими финансами

1. Ульпиан в 16-й книге «Комментариев к эдикту». Действия, совершенные прокуратором цезаря, утверждаются последним таким образом, как если бы они были совершены (самим) цезарем73. .

1. Если прокуратор цезаря передает имущество цезаря как свое собственное, то я не думаю, что он переносит доминий: ведь он переносит его лишь тогда, когда, занимаясь коммерческими делами цезаря, он передает (его имущество) с согласия его самого Вообще, если он совершает акт продажи, дарение или мировое соглашение, это не имеет правовой силы, поскольку ему поручено не отчуждать имущество цезаря, а заботливо управлять им

2. Особенность, свойственная прокуратору цезаря, заключается в том, что по приказу прокуратора раб императора может вступить в наследство, и, если цезарь назначен наследником, прокуратор делает цезаря наследником, вмешавшись в распоряжение богатым наследством.

2. Павел в 5-й книге «Сентенций». Если же того имущества, наследником которого объявлен император, окажется недостаточно (для удовлетворения кредиторов завещателя), то после выяснения этого следует посоветоваться с императором, ибо необходимо узнать, какова воля наследника - принять или отвергнуть наследство такого рода.

3. Каллистрат в 6-й книге «О судебных расследованиях» Прокураторы цезаря не имеют права приговаривать к высылке, поскольку не обладают правом назначать такое наказание.

1. Если, однако, они запрещают кому-либо вступать на территорию поместий цезаря, поскольку он может нанести ущерб колонам цезаря как человек буйный и дерзкий, то он должен удалиться, как постановил божественный Пий в рескрипте Юлию.

2. Затем (прокуратор) не мог также разрешить вернуться кому-либо из высланных, как постановили наши императоры Север и Антонин в рескрипте на прошение Гермии.

73 Конъектура Т Моммзена « если они утверждены (цезарем), являются такими, как если бы они были совершены цезарем»


Дигесты Юстиниана 183
Титул XX. Об обязанностях окружного судьи

1. Ульпиан в 26-й книге «Комментариев к Сабину». Каждый может усыновлять перед трибуналом окружного судьи, потому что ему дано право ведения легисакционного иска.

2. Он же в 39-й книге «Комментариев к Сабину». Постановлением божественного Марка окружному судье, который ведет дела в Александрии, дано право назначения опекуна.
Титул XXI. Об обязанностях того, кому делегирована юрисдикция

1. Папиниан в 1-й книге «Вопросов». Та (власть), которая предоставляется особо посредством закона или сенатусконсульта или постановления принцепсов, не передается путем делгирования юрисдикции. Ту же (власть), которая принадлежит (кому-либо) по праву магистратуры, могут делегировать. Поэтому ясно, что ошибаются (те) магистраты, которые делегируют свою юрисдикцию в том случае, когда они осуществляют судопроизводство в уголовных делах, вверенное им на основании закона или сенатусконсульта, например по Юлиеву закону о прелюбодеяниях и по другим ему подобным. Убедительнейшим доказательством в пользу этого является то, что в Юлиевом законе о насилии специально указано, что тот, кто осуществляет судопроизводство (по этому закону), может делегировать свои полномочия в случае отъезда. Итак, он может делегировать их лишь в том случае, если задумает уехать, в то время как вообще юрисдикция делегируется и теми, кто при этом присутствует. И если говорят, что господин убит своими рабами, то претор не может поручить (кому-либо) производство судебного следствия, возложенного на претора сенатусконсультом.

1. Кто осуществляет делегированную (ему) юрисдикцию, тот не имеет ничего своего, но пользуется юрисдикцией того, кто ее делегировал. Ибо справедливо, что хотя по обычаю предков можно передавать юрисдикцию, но не может быть передана предоставляемая на основании закона высшая власть, связанная с правом приговаривать к смертной казни. Поэтому никто не утверждает, что легат проконсула может приговаривать к смертной казни в силу делегированной ему юрисдикции. Павел замечает: правильнее, что высшая власть, связанная с юрисдикцией, переходит, когда делегирована юрисдикция.

2. Ульпиан в 3-й книге «О всех судах». Когда юрисдикция была делегирована президом, тот, кому она делегирована, не может созвать совет.

1. Если опекуны или попечители хотят продать поместья (подопечных), то претор или презид после судебного разбирательства может разрешить это, но если он делегировал юрисдикцию, он ни в коем случае не может на этом основании передать (в другие руки) судебное следствие по этому делу.

3. Юлиан в 5-й книге «Дигесг». И даже если тот, кто осуществляет чужую юрисдикцию, является претором, он тем не менее не действует на основании собственной высшей власти, но каждый раз, когда он осуществляет правосудие, он действует вместо того, кто поручил ему это.

4. Мацер в 1-й книге «Об обязанностях презида». Можно поручить (провести) судебное следствие в отношении подозреваемых опекунов. И даже конституциями установлено, что для блага опекаемых это имеет место на основании общего делегирования юрисдикции. Дословное содержание (конституции): «Императоры Север и Антонин - Брадуе, проконсулу Африки. Поскольку ты делегировал собственную юрисдикцию своим легатам, из этого следует, что они могут проводить судебное следствие также и в отношении подозреваемых опекунов».

1. Может быть делегирована (юрисдикция) для того, чтобы было дано владение имуществом, либо тогда, когда тому, кому не обеспечено возмещение вследствие грозящего ущерба, приказывают стать владельцем (угрожающего участка), либо (когда) женщина вводится во владение от имени ребенка, находящегося во чреве, либо (когда) легатарий вводится во владение для сохранения легата.

5. Павел в 18-й книге «Комментариев к Плавцию». Ясно, что делегированную юрисдикцию нельзя (еще раз) делегировать другому лицу.

1. Когда юрисдикция делегируется частному лицу, то, видимо, ему делегируется и высшая власть, за исключением права приговаривать к смерти, поскольку юрисдикция без права налагать умеренные наказания не имеет никакой силы.
Титул XXII. Об обязанностях асессоров

1. Павел в отдельной книге «Об обязанностях асессоров». Должность любого асессора, занимая которую юристы выполняют свои обязанности, складывается из таких примерно дел, как судебные расследования, судебные требования, письменные ходатайства, эдикты, декреты, письма.

2. Марциан в 1-й книге «Об уголовных судах». Вольноотпущенники могут быть асессорами. Также и лицам, опороченным законом, не запрещается быть асессорами, однако я считаю, что они не могут исполнять обязанности асессора, а также, как передают, это установлено каким-то императорским декретом.

3. Мацер в 1-й книге «Об обязанностях презида». Если одна и та же провинция, будучи впоследствии разделена, окажется под властью двух президов, например Германия, Мезия, (то) тот, кто ведет происхождение из одной части, может быть асессором в другой. Он не представляется (мне) исполняющим обязанности асессора в своей провинции74.

74 Асессор не мог служить в собственной провинции (ср. D. 4. 6. 38 рг).

4. Папиниан в 4-й книге «Ответов». Когда умирает легат цезаря, его комитам следует заплатить жалованье за время, оставшееся до конца срока, на который они были назначены легатом, при условии, что они не служили в оставшееся время в качестве комитов кому-либо еще. Другое дело, если легат передал свои полномочия преемнику еще до окончания их срока.

5. Павел в 1-й книге «Сентенций». Советникам ни в коем случае не разрешается заключать сделки перед тем трибуналом, где они заседают, но им не запрещается делать это перед другим трибуналом.

6. Папиниан в 1-й книге «Ответов». В совете куратора города не запрещается заседать мужу из того же самого города, поскольку он не получает жалованья.

I. ИЗ КОНСТИТУЦИИ "О СОСТАВЛЕНИИ ДИГЕСТ'"
 

http://www.gumer.info/bibliotek_Buks.../digest/01.php

Император Цезарь Флавий Юстиниан... привет Трибониану, своему квестору.
1. Тогда как среди всех дел нельзя найти ничего столь важного, как власть законов, которая распределяет в порядке божественные и человеческие дела и изгоняет всяческую несправедливость, мы, однако, обнаружили, что все отрасли законов, созданные от основания города Рима и идущие от Ромуловых времен, находятся в таком смешении, что они распространяются беспредельно и не могут быть объяты никакими способностями человеческой природы. Нашей первой заботой было начать с живших прежде священных принцепсов, исправить их конституции и сделать их ясными;
мы их собрали в один кодекс и освободили от излишних повторений и несправедливых противоречий, дабы их искренность давала всем людям быструю помощь2.
2. Совершив это дело... мы приступили к высшему и полнейшему исправлению права - собрать и исправить все римские постановления и включить в один кодекс столько разрозненных томов авторов. И этот труд, на который никто не осмеливался возлагать надежды и которого никто не осмеливался желать, казался нам труднейшим делом и даже невозможным. Но, воздев руки к небу и призвав вечную помощь, мы озаботились этим делом, положившись на бога...
3. И мы доверили это дело прежде всего тебе3, получив свидетельство о твоих дарованиях в виде составления тобой нашего Кодекса...
4. Поэтому мы приказываем вам собрать и отделить относящиеся к римскому праву книги древних мудрецов, которым священные принцепсы предоставляли власть составления и толкования законов, дабы в собранном из всех них материале не было оставлено никаких по возможности повторений и противоречий, но чтобы из всех книг была составлена одна, достаточная вместо всех. Но так как и другие лица написали относящиеся к праву книги и их писания не восприняты авторитетами и не используются, мы не даем соизволения, чтобы тома (произведений) этих лиц смешивались.
5. Так как этот материал будет собран по божественной милости, то нужно составить его в виде прекраснейшего труда и как бы освятить осо-

' Конституция от 15 декабря 530 г. называется обычно по ее первым словам "Deo auctore".
2 Речь идет о составленном по распоряжению Юстиниана Кодексе, утвержденном 7 апреля 529 г.
3 Речь идет о Трибониане, занимавшем высокую должность - quaestor sacri palatii
153

бый и святейший храм правосудия; расположить все право в 50 книгах и определенных титулах по образцу как нашего Кодекса конституций, так и Постоянного эдикта (Edictum perpetuum) сообразно с тем, как вам представится более удобным, но чтобы ничто не было оставлено за пределами этого... Всем авторитетам в области права должно быть предоставлено одинаковое достоинство, и никому из них не должно быть дано каких-либо преимуществ, так как никто из них не является лучшим или худшим по сравнению с другими во всех вопросах, но некоторые (лучше или хуже) в определенных вопросах...
6. И не судите о том, что является лучшим и более справедливым, по большинству авторитетов: ибо мнение одного и худшего может превосходить в каком-либо вопросе (мнения) многих и более высоких...
7. Мы хотим, чтобы вы стремились к устранению излишних длиннот, если вы найдете в старых книгах что-либо нехорошо помещенное или что-либо лишнее или недостаточно совершенное, и чтобы вы восполнили то, что является несовершенным, и чтобы вы представили труд достаточный и прекраснейший. Не менее нужно соблюдать следующее: если вы найдете в старых законах или конституциях, помещенных древними в их книгах, что-либо неправильно написанное, то вы должны исправить и привести в порядок; что вы изберете и поместите, то и будет считаться истинным и хорошим и как бы написанным с самого начала, и никто не должен осмеливаться на основании сравнений с старыми томами доказывать порочность (вашего) писания...
12. Мы утверждаем за нашим собранием, которое будет составлено вами с соизволения бога, название Дигест или Пандект; в дальнейшем никто из юристов не должен осмеливаться прилагать к нему комментариев и своим многословием запутывать краткость этого кодекса...

II. ИЗ КОНСТИТУЦИИ "OMNEM" 4

Император Юстиниан...привет Феофилу, Дорофею, Феодору, Исидору и Анатолию и Фалалею и Кратину, мужам знаменитым и учителям, и Сала-минию, мужу красноречивейшему и учителю.
Кто знает лучше вас, что все постановления, существующие в нашем государстве, уже приведены в/ясность и включены как в 4 книги Институций или Оснований, так и в 50 книг Дигест или Пандект... а также в 12 книг императорских постановлений...
1. И раньше, как это знает и ваша премудрость, из множества законов, которые занимали 2 тыс. книг и 30 раз по 100 тыс. строк5, изучающие вос-
4 Эта конституция, изданная 16 декабря 533 г., обычно называется "Отпет" (по первому слову ее текста). Она адресована профессорам права - составителям Дигест и содержит ряд указаний о преподавании права и том, что Дигесты являются обязательным руководством.
5 3 млн.строк.
154

принимали с голоса учителя лишь 6 книг, и то спутанных и редко содержавших в себе (изложение) полезных правил, прочие же вышли из употребления и были недоступны всем. В этих 6 книгах содержались Институции нашего Гая и 4 отдельные книги*.
2. Мы же, обнаружив такой недостаток в законах и признавая это несчастием, открыли желающим сокровищницу законов, посредством которой через вашу мудрость ученики становятся богатейшими провозвестниками законов. И в первый год (обучения) они воспринимают ваши Институции, извлеченные из совокупности почти всех древних институций и слитые из всех загрязненных источников в единое чистое озеро Трибонианом, мужем великолепным, магистром и бывшим квестором священного дворца и консулом, и двумя из вас, Феофилом и Дорофеем, красноречивейшими юристами. В остальную часть года мы предписываем изучать первую часть законов7.

III. ИЗ КОНСТИТУЦИИ "ОБ УТВЕРЖДЕНИИ ДИГЕСТ" 8

Император Цезарь Флавий Юстиниан... великому Сенату и всем общинам нашей страны.
Дал нам бог после мира с персами, победы над вандалами и завоевания всей Африки и получения великолепного Карфагена довершить приведение в порядок древних законов: эту работу никто из наших предшественников не мог замыслить и ее считали превышающей силы человеческого ума...
1. ...По нашему поручению в 50 книгах собрано все, что являлось полезнейшим, и все неясности разрешены, и не оставлено ничего, что могло бы дать основания для сомнений...
10. Мы имеем такое уважение к древности, что мы не допустили, чтобы были преданы забвению имена мудрецов. Но каждый из них, кто являлся автором закона, надписан в наших Дигестах. Нами сделано только то, что если что-либо в их законах представлялось излишним, или несовершенным, или нецелесообразным, то это получило необходимые дополнения или со-
6 Здесь речь идет о программе первого года обучения в юридических школах (в Бейруте и Константинополе). Следует думать, что из четырех книг Институций Гая на первом году изучались только две. Нет данных для предположения, что имелось сокращенное изложение Гая. Остальные упоминающиеся четыре книги (о приданом, об опеках, о завещаниях и о легатах) не дошли до нас. Вероятно, это были анонимные, а после классические сборники, приспособленные для потребностей обучения.
Первая часть Дигест, т.е. кн. 1-4. В дальнейшем указываются учебные планы следующих лет обучения. Второй, третий и четвертый годы посвящены изучению Дигест, пятый - изучению Кодекса.
8 Эта конституция была издана 16 декабря 533 г. на греческом и латинском языках. Оригинальным текстом являлся, вероятно, греческий. Греческая и латинская версии имеют одно содержание, но буквально нс совпадают. По первому слову текста эта конституция называется "Dedoken"(rpe4.) или "Tanta" (лат.).
155

кращения и передано в точнейших правилах; и во многих случаях, когда имелось сходство или противоречие, установлено вместо всего этого то, что казалось более правильным; и то, что там (в Дигестах) написано, является нашим и составлено по нашему приказу. И никто не должен осмеливаться сравнивать то, что было в древности, с тем, что ввела наша власть, ибо многое изменено для пользы дела. Если даже конституция принцепса была приведена в старых книгах, то мы не щадили ее, но считали, что она должна быть исправлена и приведена в лучший вид...
19. Узнав все это, сенаторы и люди всей земли, воздайте благодарность высшему божеству, которое в ваши времена даровало столь спасительное дело... Преклонитесь перед этими законами и соблюдайте их, оставив в покое все предыдущие. И да не осмелится кто-либо из вас сравнивать их с прежними или искать разноречий между прежними и новыми; ибо все, что здесь установлено, мы признаем в качестве единственного и единого, что должно быть соблюдаемо. И ни в суде, ни в ином споре, где законы необходимы, никто не должен ссылаться или указывать на другие книги, кроме как на составленные и обнародованные нами Институции, Дигесты и Конституции. Нарушитель будет подлежать строжайшей ответственности за подлог вместе с судьей, который допустит заслушание (старых законов).

ВЛАДЫКИ НАШЕГО СВЯЩЕННЕЙШЕГО ПРИНЦЕПСА ЮСТИНИАНА ПРАВО,
ОЧИЩЕННОЕ И СОБРАННОЕ ИЗ ВСЕГО ДРЕВНЕГО ПРАВА.
ДИГЕСТЫ ИЛИ ПАНДЕКТЫ

Дигесты Юстиниана

Титул I. О правосудии и праве (De iustitia et iure)

1. Ульпиан в 1-й книге «Институций». Изучающему право надо прежде всего узнать, откуда произошло слово «право». Право получило свое название от (слова) «справедливость», ибо согласно превосходному определению Цельса право есть искусство доброго и справедливого.

1. По заслугам нас назвали жрецами, ибо мы заботимся о правосудии, возвещаем понятия доброго и справедливого, отделяя справедливое от несправедливого, отличая дозволенное от недозволенного, желая, чтобы добрые совершенствовались не только путем страха наказания, но и путем поощрения наградами, стремясь к истинной, если я не заблуждаюсь, философии, а не к мнимой.

2. Изучение права распадается на два положения: публичное и частное (право). Публичное право, которое (относится) к положению Римского государства, частное, которое (относится) к пользе отдельных лиц; существует полезное в общественном отношении и полезное в частном отношении. Публичное право включает в себя священнодействия, служение жрецов, положение магистратов. Частное право делится на три части, ибо оно составляется или из естественных предписаний, или (из предписаний) народов, или (из предписаний) цивильных.

3. Естественное право -это то, которому природа научила все живое: ибо это право присуще не только человеческому роду, но и всем животным, которые рождаются на земле и в море, и птицам; сюда относится сочетание мужчины и женщины, которое мы называем браком, сюда же порождение детей, сюда же воспитание; мы видим, что животные, даже дикие, обладают знанием этого права.

4. Право народов - это то, которым пользуются народы человечества; можно легко понять его отличие от естественного права: последнее является общим для всех животных, а первое -лишь для людей (в их отношениях) между собой1.

Ввиду особой важности этого фрагмента отметим все высказанные предположения об имеющихся в этом фрагменте интерполяциях (хотя эти предположения и не могут быть признаны достаточно обоснованными): а)

I. «желая наградами» (Ленель); б)

2. «Изучение... частное» (Пернис); «существует... в частном отношении» (Пороний), «Частное право .. цивильных» (Он же); в)

3 «Естественное право . птицам» (Он же).

Дигесты Юстиниана 85

2. Помпоний в книге «Пособия». Подобно почитанию Бога2, мы должны повиноваться родителям и родине.

3. Флорентин в 1-й книге «Институций». Мы должны отражать насилие и противоправность, ибо правом установлено, что если кто-либо сделает что-либо для защиты своего тела, то считается совершившим правомерный поступок; и так как природа установила между нами некое родство, следовательно, является преступлением3, когда один человек строит козни другому.

4. Ульпиан в 1-й книге «Институций». Освобождение от рабства относится к праву народов. Manumissio происходит от manu missio (отпущение из-под власти), то есть дарование свободы4; ибо, доколе кто-либо находится в рабстве, он подчинен власти (manu et potestate), отпущенный же на волю освобождается из-под власти. Это дело ведет свое происхождение из права народов; так как по естественному праву все рождаются свободными, не было освобождения, когда было, неизвестно рабство; но после того как по праву народов возникло -рабство, за ним последовало благодеяние отпущения из рабства. И хотя мы носим единое наименование «люди», но, согласно праву народов, возникло три категории: свободные и, в противоположность им, рабы и третья категория - отпущенные на волю, то есть те, кто перестали быть рабами.

5. Гермогениан в 1-й книге «Краткого изложения права». Этим правом народов введены война, разделение народов, основание царств, разделение имуществ, установление границ полей, построение зданий, торговля, купли и продажи, наймы, обязательства, за исключением тех, которые введены в силу цивильного права.

6. Ульпиан в 1-й книге «Институций». Цивильное право не отделяется всецело от естественного права или от права народов и не во всем придерживается его; если мы что-либо прибавляем к общему праву или что-нибудь из него исключаем, то мы создаем собственное, т.е. цивильное право [

1. Это наше право состоит или из писаного (права), или из неписаного], как и у греков сказано: «из законов одни являются писаными, другие неписаными».

7. Папиниан во 2-й книге «Определений». Цивильное право - это то, которое происходит из законов, плебисцитов, сенатусконсультов, декретов

2 Следует думать, что у Помпония было написано не «Бога», а «богов» или «Юпитера».

3 Nefas означает также «нечестие», «грех».

4 Возможно, слова «то есть дарование свободы» являются доюстиниановой глоссемой, равно как и ряд других аналогичных элементарных пояснений в различных местах Дигест

Дигесты Юстиниана 87

принцепсов, мнений мудрецов.

1. Преторское право - это то, которое ввели преторы для содействия цивильному праву или для его дополнения или исправления в целях общественной пользы; оно называется также в честь преторов ius honorarium5.

8. Марциан в 1-й книге «Институций». Ибо и само преторское право является живым голосом цивильного права6.

9. Гай в 1-й книге «Институций». Все народы, которые управляются на основании законов и обычаев, пользуются частью своим собственным правом, частью правом, общим для всех людей. Ибо то право, которое каждый народ установил для себя, является собственным правом государства и называется цивильным правом, как бы собственным правом самого государства; то же право, которое естественный разум установил между всеми людьми, соблюдается у всех одинаково и называется правом народов, как бы тем правом, которым пользуются все народы.

10. Ульпиан в 1-й книге «Правил». Правосудие есть неизменная и постоянная воля предоставлять каждому его право.

1. Предписания права суть следующие: жить честно, не чинить вред другому, каждому воздавать то, что ему принадлежит.

2. Юриспруденция есть познание божественных и человеческих дел, наука о справедливом и несправедливом.

11. Павел в 14-й книге «Комментариев к Сабину». Слово «право» употребляется в нескольких смыслах: во-первых, «право» означает то, что всегда является справедливым и добрым, - каково естественное право. В другом смысле «право» - это то, что полезно всем или многим в каждом государстве, - каково цивильное право. Не менее правильно в нашем государстве правом называется ius honorarium. Говорится, что претор высказывает право (выносит решение), даже если он решает несправедливо; это (слово) относится не к тому, что претор сделал, но к тому, что ему надлежало сделать. В другом смысле «право» означает то место, в котором выносится решение7; здесь название переносится с того, что делается, на то, где это делается. Это место мы можем определить следующим образом: везде, где претор нерушимым величием своей власти и нерушимым обычаем предков устанавливает судоговорение, то место и называется по справедливости словом «право».

5 Честь - honor; римские магистраты, в частности преторы, назывались honores. Этим хотели подчеркнуть почетный, безвозмездный характер деятельности магистратов.

6 Цицерон (О законах, III. 1,2) называет магистрата говорящим законом, а закон -магистратом.

7 Слово ius(«право») имеет иногда значение, близкое к значению слова «суд».

Дигесты Юстиниана -89

12. Марциан в 1-й книге «Институций». Иногда мы говорим «право» о родственных связях, например: «мне принадлежит право родства или свойства».
Титул II. О происхождении права и всех магистратов и о преемственности мудрецов

1. Гай в 1-й книге «Комментариев к XII таблицам». Приступая к толкованию законов древности, я решил, что мне по необходимости придется вначале обратиться к основанию Города: не потому, что я хочу сделать комментарии многословными, а потому, что, как я заметил, во всяком деле совершенно то, в чем присутствуют все его части, причем несомненно то, что важнейшая часть любого дела есть начало. Затем, если на форуме во время разбора тяжб представилось, так сказать, незаконным после вступления не изложить судье никакого дела, то насколько более несоответствующим было бы для тех, кто обещает (дать) толкование (законов), отбросив начало и не выяснив происхождения, а также, так сказать, не помыв рук, сразу же приступить к изложению сути толко-вания7 Ведь, если я не ошибаюсь, эти вступления с гораздо большей охотой притягивают нас к чтению предложенной материи и, когда мы обращаемся к ней, делают гораздо более ясным ее понимание.

2. Помпоний в книге «Пособия». Нам кажется необходимым показать начало и развитие самого права.

1. В начале нашего государства народ действовал без определенного закона, без определенного права, а все управлялось властью царей.

2. Дошли сведения, что затем, когда государство некоторым образом увеличилось, то сам Ромул разделил народ на 30 частей и назвал эти части куриями из-за того, что в то время он осуществлял заботу о государстве через решения этих его подразделений. Таким образом, и сам (Ромул) внес (на обсуждение) народу некоторые куриатные законы8; вносили их и последующие цари: все эти законы собраны в книге Секста Папирия, который жил во времена, когда (правил) Тарквиний Гордый, сын Демарата Коринфского, и был он из первых мужей. Эта книга называется Папириевым цивильным правом, но не потому, что Папирий внес в нее что-либо от себя, но потому, что он законы, изданные (ранее) без порядка, собрал в одно целое.

3. По изгнании царей все эти законы в силу закона трибунов потеряли силу, и римский народ снова начал более пользоваться неопределенным правом и некоторым обычаем, чем изданным законом, и такое положение существовало около 20 лет9.

4. Затем, чтобы положить этому конец, государственной власти было угодно назначить децемвиров, с тем чтобы они обратились к грече-

8 Передал куриям право издания некоторых законов

9 С 471 по 451 г донэ

Дигесты Юстиниана 91

ским государствам за законами и на законах основали (римское) государство. Записав эти законы на досках из слоновой кости, децемвиры поместили их перед Рострами (на Форуме), дабы эти законы были доступнее. На тот год им была дана высшая власть в государстве, чтобы они в случае необходимости исправляли (прежние) законы и толковали их, и обжалование их действий, как это было в отношении прочих магистратов, не допускалось. Они сами заметили, что в тех первых законах имеются пробелы и в следующем году прибавили к тем таблицам еще две: по причине этого добавления законы получили название «XIIтаблиц». Некоторые (авторы) сообщают, что инициатором принятия этих законов был для децемвиров некий Гермодор Эфесский, изгнанник, живший в Италии.

5. Обычно бывает, что толкование нуждается в авторитете мудрецов, и после издания указанных законов стало необходимым обсуждение их на форуме (на суде). Это обсуждение и это право, которое произошло от мудрецов и не было записано, не получили (особого) названия, тогда как другие части права имеют свои названия, но получили общее название «право».

6. Потом, почти в то же время, из этих законов были составлены иски, посредством которых люди спорили на суде; чтобы народ не устанавливал этих исков, как он захочет, но захотели, чтобы они были твердыми и торжественными. И эта часть права получила название legisactiones, то есть законные иски. Итак, почти в одно время возникли три права: законы XIIтаблиц, из них начало вытекать цивильное право, из них же составлены legisactiones. Знание всех этих прав, и умение толковать, и иски были в руках коллегии понтификов, и устанавливалось в каждом году, кто из среды понтификов будет ведать частными делами; и почти 100 лет народ придерживался этого обычая.

7. Потом, когда Аппий Клавдий составил эти иски и выразил их в (определенной) форме, писец Гней Флавий, сын вольноотпущенника, передал народу похищенную книгу, и этот дар был до того приятен народу, что он (Флавий) был сделан трибуном и сенатором и курульным эдилом. Эта книга, которая содержит иски, называется Флавиевым цивильным правом, подобно указанному выше Папириеву цивильному праву, ибо Гней Флавий ничего от себя не прибавил к книге. С увеличением государства, немного времени спустя, ввиду отсутствия некоторых категорий исков Секст Элий составил другие иски и передал книгу народу; она называется Элиевым правом.

8. Позднее, хотя в государстве были закон XIIтаблиц, цивильное право и легисакционные иски, произошел раздор плебса с патрициями и плебс удалился и установил для себя права; эти права называются плебисцитами. Вскоре затем, когда плебс был призван обратно, так как много раздоров возникало из этих плебисцитов, по Гортензиеву закону плебисциты были признаны подлежащими соблюдению, как законы. Между плебисцитами и законами имеется разница в способе установления, но сила их одинакова.

Дигесты Юстиниана 93

9. Затем трудно стало собирать плебс, а собирать весь народ - еще труднее. При таком множестве людей сама необходимость возложила заботу о государстве на сенат. Сенат начал, таким образом, воздействовать на дела, и то, что он постановлял, соблюдалось, и это право называлось сенатусконсультами.

10. В то же время и магистраты провозглашали право (выносили решения), и чтобы граждане знали, какое право будет высказано о любом деле и могли охранить себя, магистраты выставляли эдикты. Эти эдикты устанавливали iushonorarium. Это название дано потому, что это право возникло из должности претора10.

11. Наконец, сами дела потребовали установления права меньшим количеством способов, и оказалось необходимым, чтобы забота о государстве была возложена на одного, ибо сенат не мог управлять всеми провинциями одинаково хорошо. Итак, по установлении должности принцепса ему было предоставлено право на то, чтобы уставленное им являлось действительным (обязательным).

12. Таким образом, в нашем государстве (право) устанавливается или на основании права, т.е. закона", или имеется свойственное (нашему государству) цивильное право, которое состоит лишь в толковании опытными (юристами) без записи, или же имеются legisactiones, содержащие способ действия (в суде), или плебисцит, который устанавливается без утверждения сената, или эдикт магистратов, откуда происходит iushonorarium, или сенату-сконсульт, который вводится одним утверждением сената, без закона, или конституции принцепса, т.е. соблюдается как закон то, что установил сам принцепс.

13. После ознакомления с возникновением и развитием права нужно ознакомиться с названиями должностей магистратов и с их происхождением, так как мы уже объясняли, что исполнение дела достигается через тех, кто руководит судебным разбирательством: да и каким образом право может осуществляться в государстве, как не через тех, кто может управлять правами? После этого мы поговорим о преемственности авторов, так как право не может сохраняться, если нет знатока права, посредством которого оно может постоянно улучшаться.

14. Что касается магистратов, то известно, что в начале этого государства рексы имели всю власть.

15. В те времена, как известно, существовал и начальник конницы; он начальствовал над всадниками и занимал как бы второе место после рексов; в числе начальников конницы был Юний Брут, который являлся зачинателем изгнания рекса.

16. После изгнания рексов были установлены должности двух консулов, и законом им было предоставлено высшее право; так они были названы оттого, что заботились о многочисленных государственных делах. Но чтобы они не присвоили себе всей царской власти, был издан закон, согласно которому на них могли быть приносимы жалобы и они не могли распоряжаться жизнью римского гражданина без приказа народа; им было

111 Abhonore. Римские магистраты назывались нередко honores. ^,«

11 Имеется в виду старое право-право XIIтаблиц.* 361/8 Эйпн

Дигесты Юстиниана 95

предоставлено налагать взыскания в виде штрафа или ареста и приказывать заключать граждан в государственную тюрьму.

17. Затем, когда переписи стали требовать большего времени и консулы не смогли выполнять эту обязанность, были учреждены должности цензоров.

18. Когда народ увеличился и часто возникали войны, а некоторые жестокие войны происходили с соседями, то иногда по требованию обстоятельств устанавливали должности магистратов с большей властью; так появились диктаторы, на которых нельзя было жаловаться и которым было предоставлено даже право приговаривать к смерти. Это должностное лицо, имевшее высшую власть, назначалось не более чем на шесть месяцев.

19. И этим диктаторам придавались начальники конницы, так же как ранее рексам12; их должность была почти такой же, как в настоящее время должность префекта претория; но имелись и законные магистраты.

20. В то время, когда плебс ушел от патрициев, примерно на семнадцатом году после изгнания рексов, плебс выбрал себе на Священной горе трибунов, которые были плебейскими магистратами. Они названы трибунами, так как некогда народ был разделен на три части13 и из каждой выбиралось по одному или так как они избирались голосованием триб.

21. Равным образом, чтобы имелись лица для заведования храмами, где плебс хранил свои плебисциты, избирались двое из плебеев, которые были названы эдилами.

22. Затем, когда казна народа начала становиться более значительной, для заведования ею были учреждены квесторы, которые ведали деньгами; названы они так потому, что выбирались для изыскания14 и хранения денег.

23. Так как, согласно сказанному нами, по закону консулам не было позволено выносить без приказания народа решения о жлзни римского гражданина, народом были установлены квесторы, которые ведали делами о тяжких преступлениях15; они назывались quaestoresparricidiiи о них упоминает закон XIIтаблиц.

24. И поскольку (народ) желал, чтобы были также предложены законы, то на обсуждение народа было внесено предложение о сложении магистратами своих полномочий и об учреждении децемвиров [для написания законов... Таким образом, децемвиры,] учрежденные лишь на один год, уже тогда правили незаконно, да и в дальнейшем не желали переизбирать магистратов, так как сами они и их сторонники стремились навсегда захватить государственную власть. И они продолжали это дело со столь чрезмерным и жестоким господством, что (римское) войско удалилось из государст-

12 Но начальники конницы при рексах назывались tribunicelerum, а при диктаторах -magistriequitum

13 Сопоставление слов tribunus(«трибун») и tres(«три»)

14 Inquirendae pecuniae (отглаголаinquiro). Помпоний сопоставляет это слово с названием должности.

15 Производили расследования

Дигесты Юстиниана 97

ва. Говорят, что начало удалению положил некий Вергиний, который, узнав, что Аппий Клавдий вопреки закону, который он сам перенес из древнего права в XIIтаблиц, отклонил его судебное притязание на (власть над) его собственной дочерью и приговорил в пользу того, кто, будучи ему (Аппию) подчинен, стремился заполучить ее в рабство. Ведь (Аппий Клавдий), охваченный любовью к девушке, смешал (воедино) все законное и незаконное. Вергиний, возмущенный тем, что Аппий попрал соблюдение древнейшего права (отца) на личность своей дочери (ведь некогда Брут, который был первым консулом Рима, в соответствии с (принципом) свободы удовлетворил судебные притязания на его (собственную) личность Виндиция, раба Вителлиев, который своим доносом раскрыл заговор измены), счел, что целомудрие дочери предпочтительнее даже ее жизни. Схватив нож из лавки мясника, он убил свою дочь, для того, разумеется, чтобы оградить ее от угрозы бесчестья. Тотчас после убийства, еще обагренный кровью дочери, он бежал к своим боевым товарищам. Те же, собравшись под Альгидом, где тогда по причине ведения войны стояли легионы, и покинув прежних военачальников, перенесли (легионские) значки на Авентин, и почти весь городской плебс присоединился к ним. С согласия народа часть [децемвиров была отправлена в изгнание, часть] была убита в тюрьме. Таким образом, республика снова вернула себе свой прежний статус.

25. После того как были изданы XIIтаблиц, возник раздор плебса с патрициями, плебс желал избирать консулов из своей среды, но патриции ему в этом отказывали; в результате стали выбираться военные трибуны с консульской властью частью из плебеев, частью из патрициев; они выбирались в разном числе: иногда их было 1216, иногда больше, иногда меньше.

26. Потом, когда решили избирать консулов даже из плебеев, начали выбирать их из обоих союзов17, тогда, чтобы патриции имели больше (прав), было решено назначать двоих из патрициев18; так были созданы курульные эдилы.

27. Так как консулы отзывались (из Рима) войнами с соседями и в государстве не было никого, кто мог бы высказывать право (выносить решения), то было установлено, что должен быть избран претор, получивший название городского, так как он выносил решения в городе (Риме).

28. Спустя несколько лет этого претора оказалось недостаточно, так как много перегринов пришло в государство. Поэтому избрали другого претора, который был назван претором перегринов; это название произошло от того, что он большей частью выносил решения по делам между перегринами.

29. Затем, когда оказался необходимым магистрат, который ведал бы делами

16 Возможно, следует читать «шесть».

17 Из патрициев и плебеев.

18 Вероятный пропуск: «для устройства зрелищ».

Дигесты Юстиниана '99

под копьем19, были избраны 10 мужей для разрешения судебных споров.

30. В то же время начали выбираться и четыре мужа для заботы о дорогах и три мужа монетчики, чеканщики меди, серебра и золота, и три мужа по тяжким уголовным делам, на которых лежала охрана тюрьмы, так что, когда нужно было наказать, это делалось их вмешательством.

31. И поскольку в общественных делах нельзя было обойтись без магистратов вечернего времени, то были учреждены квинквевиры, действовавшие по эту и по ту сторону Тибра2", которые могли исполнять обязанности магистратов.

32. После завоевания Сардинии, а вскоре Сицилии, Испании и затем Нарбонской провинции, было создано столько преторов, сколько было подчинено провинций, для заведования частью городскими делами, частью провинциальными. Потом Корнелий Сулла установил государственное расследование дел о подлогах, об убийстве родичей, о бандитизме и добавил четырех преторов. Затем Гай Юлий Цезарь добавил двух преторов и двух эдилов для заведования продовольствием, которые по имени (богини) Цереры были названы цереаль-ными. Итак, было установлено 12 преторов и шесть эдилов. Затем божественный Август установил 16 преторов, потом божественный Клавдий прибавил двух преторов по делам о фидеикоммиссах; одну из этих должностей упразднил божественный Тит, божественный Нерва добавил претора для решения дел между фиском и -частными лицами. Таким образом, в государстве выносят решения 18 преторов.

33. И все эти магистраты, сколько их ни было в государстве, почитались: сколько бы их ни уезжало (из города), один всегда оставался, который и вершил право, а называется он префектом города. Этот префект был учрежден издавна, позднее, пожалуй из-за Латинских празднеств, он снова был введен и стал исполнять (свою должность) ежегодно. Ведь префекты хлебных сборов и ночной стражи не были магистратами, но назначались экстраординарно, по мере необходимости. Также и те, которых мы зовем цистиберами21, были созданы впоследствии по постановлению сената (в помощь) эдилам.

34. Итак, из всех (магистратов) только 10 плебейских трибунов, два консула, 18 преторов и шесть эдилов вершили право в государстве.

35. Преподаванием науки цивильного права занимались многие и величайшие мужи; но те, кто пользовался величайшим уважением со стороны римского народа, должны быть упомянуты,

19 Копье (hasta) - символ законной собственности Поэтому в суде центумвиров, ведавшем делами о собственности, и при продаже государственной собственности выставлялось копье

20 То есть магистраты, ведавшие охраной зданий в ночное время в основной части Рима и в той части, которая находилась за р Тибр (ср Liv39 14 10)

21 «Цистиберы» дословно означает «несущие ящики», так назывались нижние полицейские чины

Дигесты Юстиниана 101

права возникли и дошли до нас. Из всех, кто занимался (этой) наукой, никто до Тиберия Корункания не занимался публичным преподаванием; до него другие думали держать цивильное право в тайне и скорее стремились избавиться от советующих, чем учиться ужелающих этого.

36. Был прежде всего мудрый Публий Папирий, который собрал воедино законы рексов. Затем Аппий Клавдий, один из децемвиров, который принимал величайшее участие в написании XIIтаблиц. После него (другой) Аппий Клавдий того же рода обладал огромными знаниями; он был прозван Сторуким; он вымостил Аппиеву дорогу, провел Клавдиев водопровод и вынес решение о Пирре не принимать его в городе. Передают, что он написал иски, и прежде всего о прерыве давности. Эта книга не сохранилась. Также Аппий Клавдий (видимо, и это от него происходит) ввел букву R, чтобы вместо Валезиев были Валерии, а вместо Фузиев - Фурии.

37. После него был муж величайшего знания Семпроний, которого римский народ называл мудрым, и никто до него не носил такого прозвища. Затем - Гай Сципион Назика, который получил от сената имя лучшего; ему был даже дан на общественный счет дом у Священной дороги, чтобы (людям) легче было обращаться к нему за советом. Затем был Квинт Муций, который, отправленный к карфагенянам, когда ему были представлены две таблички, одна о мире, а другая о войне, взяв на себя роль посредника и пожелав, чтобы обе (таблички) были отправлены в Рим, сказал, что карфагеняне должны стремиться к тому, чтобы быть готовыми принять и ту и другую (табличку).

38. Вслед за ними учил Тиберий Корунканий, который, как я сказал, первый начал публично преподавать; из его писаний ничего не сохранилось, но его ответы были многочисленны и памятны. Затем Секст Элий и его брат Публий Элий, а также Публий Атилий обнаруживали в преподавании величайшую мудрость, и два Элия были консулами, а Атилию народ дал впервые название «мудрец». Секста Элия восхвалял Энний, и сохранилась его книга под заглавием «Tripertita»22. Эта книга является как бы колыбелью права; она названа «Tripertita» потому, что к стоящему в начале закону XIIтаблиц прибавлено толкование и присоединены легисакционные иски. Ему же принадлежат другие три книги, хотя некоторые и отрицают, что эти книги его: ведь за ними почему-то охотился Катон. Затем был Марк Катон, глава фамилии Порциев, книги которого сохранились, но больше сохранилось книг его сына, от них-то уже пошли и все прочие.

39. После них был Публий Муций, и Брут, и Манилий, которые основали цивильное право. Из них Публий Муций оставил 10 книг, Брут - семь, Манилий - три; сохранились тома, озаглавленные «Памятники Манилия». Публий Муций и Манилий были консулами, Брут - претором, а Муций - впоследствии - даже верховным жрецом.

40. После них был Публий Рутилий Руф, который был

22 От tres(«три») и pars(«часть»)

Дигесты Юстиниана 103

консулом в Риме и проконсулом в Азии, Павел Вергиний и Квинт Ту-берон, который был стоиком и слушателем Пансы и сам был консулом. В то же время Секст Помпеи, дядя Гнея Помпея; и Целий Антипатер, который составил «Историю», но занимался более красноречием, чем наукой права. 'Также Люций Красе, брат Публия Муция, который прозывался Муцианом; Цицерон называет его красноречивейшим из юрисконсультов".

41. После них Квинт Муций, сын Публия, верховный жрец, первый обобщил цивильное право, изложив его в 18 книгах.

42. У Муция были многочисленные слушатели, но наибольшим авторитетом пользовались Аквилий Галл, Гальб Люцилий, Секст Папирий, Гай Ювенций; из них, по словам Сервия, наибольшим авторитетом у народа пользовался Галл. Все они упоминаются Сервием Сульпицием. Впрочем, их сочинения не настолько выдающиеся, чтобы их все жаждали, так как их труды даже и не ходят повсюду среди людей по рукам, но (лишь) Сер-вий упомянул о них в своих книгах, а память о его собственных сочинениях также сохранилась.

43. В судебных речах Сервий Сульпиций занимал первое или, несомненно, второе место после Марка Туллия (Цицерона). Рассказывают, что Сервий обратился к Квинту Муцию за консультацией по делу своего друга и когда тот сказал, что Сервий мало понимает в праве, тогда он вторично спросил Квинта, а Квинт Муций сказал, что он не получит (ответа) и отругал его; ведь он сказал, что патрицию, аристократу и судебному оратору стыдно не знать то право, в котором он вращается. Будто бы взволнованный этим оскорблением, Сервий посвятил свой труд (изучению) цивильного права и слушал (лекции) многих из тех, о ком мы говорили. Сначала он обучался у Бальба Луци-лия, главным же образом он учился у Галла Аквилия, который был с (острова) Керкина: поэтому-то многие его книги известны как написанные на Керкине. Когда Сервий, будучи послом, погиб, римский народ поставил ему статую перед рострами; она и сегодня возвышается перед рострами Августа. Многие его тома сохранились, ведь он оставил почти 180 книг.

44. После этого выдвинулись многие, однако книги написали (лишь) следующие: Альфен Вар Гай24, Авл Офилий, Тит Цезий, Ауфидий Тукка, Ауфидий Намуза, Флавий Приск, Гай Атей, Пакувий Лабеон Антистий - отец Лабеона Антистия, Цинна, Публиций Галлий. Восемь из этих десяти написали книги, которые были расположены в порядке Ауфидием Намузой, в 140 книгах. Из этих слушателей (Сервия Сульпи-ция) наибольший авторитет имели Альфен Вар и Авл Офилий, из которых Авл был консулом, а Офилий пребывал в сословии всадников. Он был ближайшим другом Цезаря и оставил многочисленные книги о цивильном праве; книги эти обосновали каждую часть этого дела; он

23 Имеется в виду сочинение Цицерона «Brutussivedeclarisoratoribus» («Брут, или Об известных ораторах») (39. 145)

24 Имя Гай помещено здесь, по-видимому, по ошибке

Дигесты Юстиниана 105

первый написал о законах, касающихся двадцатой части25, также составил тщательное исследование об эдикте претора, ибо раньше его Сервий оставил две книги к Бруту, содержавшие кратчайшие данные об эдикте.

45. В то же время жил и Требаций, который был слушателем Корнелия Максима, Авл Касцеллий, Квинт Муций, слушатель Волузия; именно он оставил в его честь наследство по завещанию его внуку Публию Муцию. Был же он бывшим квестором и сверх того не хотел занимать никакой (должности), хотя сам Август предлагал ему совместное с ним консульство. Из них Требаций был более сведущ, чем Касцеллий, а Касцеллий был красноречивее, но Офилий превосходил ученостью обоих. Писания Кас-целлия не сохранились, кроме одной книги хороших замечаний; от Тре-бация осталось много книг, но ими мало пользуются.

46. После них был Туберон, который посвятил труд Офилию. Он был патрицием и перешел от ведения исков к занятию цивильным правом главным образом после того, как выступил с обвинением Квинта Лигария и при Гае Цезаре проиграл процесс. То был тот самый Квинт Лигарий, который, когда держал в Африке причал, не позволил робкому Туберону причалить и даже набрать-воды, в чем Туберон его и обвинял, а Цицерон защищал; речь (Цицерона) выглядит весьма красивой и называется «В защиту Квинта Лигария». Туберон был ученейшим в области публичного и частного права и оставил много книг по обеим этим областям; он стремился писать старинными выражениями, и потому его книги не вызвали одобрения.

47. После него наибольшим авторитетом пользовались Атей Капитон, который следовал за Офилием, и Антистий Лабеон, который слушал всех их и получил образование у Требация. Из них Атей был консулом, Лабеон же отказался принять эту честь, когда Август предложил ему консулат, но прилежно занимался изучением (права). Весь год он разделил таким образом, что шесть месяцев проводил в Риме с учениками, а на шесть месяцев удалялся и занимался писанием книг. Он оставил 40 томов, из которых большинство находится в обращении. Эти два впервые образовали как бы различные школы26, ибо Атей Капитон стоял на том, что ему было передано (его предшественниками), Лабеон же трудился, доверяя разуму и учености и изучая другие науки, но большей частью устанавливал новые положения.

48. Атею Капитону наследовал Массурий Сабин, Лабеону - Нерва; эти увеличили их разногласия; Нерва был близким другом цезаря27. Массурий Сабин принадлежал к сословию

25 «Двадцатая часть» - налог на наследство, введенный Августом.

26 В тексте sectae, т.е. принципы, которым кто-либо следует, группировки, но слово «школы» (в смысле научных направлений) точнее передает мысль Помпония. Цицерон употребляет слово sectaeв смысле философских школ. Гай употребляет слово «школы» (scholae), характеризуя различные направления юридической мысли (см , например, Институции Гая, 2.15 ипи 2 37)

27 Здесь и далее различается два варианта написания слова «цезарь». Вариант «цезарь» обозначает почти то же, что и слово «император», поэтому пишется со строчной буквы; вариант «Цезарь» обозначает одно из обязательных имен всех римских императоров

Дигесты Юстиниана 107

всадников и первый начал публично давать ответы по юридическим вопросам; позднее это (право) стало предоставляться как милость, а ему это право было дано цезарем Тиберием.

49. Мимоходом укажем, что до времен Августа право давать публично ответы не предоставлялось принцепсам, но те, кто внушал доверие своими знаниями, давали ответы тем, кто спрашивал совета. И они не давали ответов за своей печатью, но обычно сами писали судьям или выдавали свидетельство тем, кто спрашивал совета. Впервые божественный Август для возвышения авторитета права установил, чтобы они давали ответы на основании его (Августа) власти, с того времени и стали домогаться этого как привилегии. И поэтому наилучший принцепс Адриан, когда мужи в звании преторов просили у него, чтобы он позволил им давать ответы, написал им, что обычно об этом не просят, но это предоставляется, поэтому если кто уверен в себе, то находит удовольствие в том, чтобы подготовить себя для дачи ответов народу.

50. Так Тиберий Цезарь позволил Сабину, чтобы тот давал ответы народу, а был Сабин, будучи в возрасте, достигнув уже 50 лет, всего лишь во всадническом сословии. Богатства его были невелики, но он поддерживался главным образом своими учениками.

51. Его (Сабина) преемником был Гай Кассий Лонгин, сын дочери Туберона, которая была внучкой Сервия Сульпи-ция. Вместе с Квартином он был консулом во времена Тиберия и пользовался в государстве наибольшим авторитетом, пока цезарь не выслал его.

52. Высланный на Сардинию и возвращенный Веспасианом, он умер. Нерве наследовал Прокул. В то же время был и Нерва-сын, был и другой Лонгин, из сословия всадников, который впоследствии достиг претуры. Но авторитет Прокула был более значительным, ведь он смог сделать гораздо больше. Они (вышеназванные юристы) называются частью кассианцами, частью прокульянцами, и это ведет происхождение от Капитона и Лабеона.

53. Преемником Кассия был Целий Сабин, который имел большое значение во времена Веспасиана; преемником Прокула - Пегасий, который во времена Веспасиана был префектом города (Рима); преемником Целия Сабина - Приск Яволен, Пега-сия - Цельс, Цельса-отца - Цельс-сын и Приск Нераций, оба они были консулами, а Цельс - дважды; Яволена Приска - Абурний Валенс и Тусциан, а также Сальвий Юлиан.
Титул III. О законах, сенатусконсультах и долговременном обычае

1. Папинианв 1-й книге «Определений». Закон есть общее (для всех) предписание, решение опытных людей, обуздание преступлений, совершаемых умышленно или по неведению, общее (для всех граждан) обещание государства.

2. Марциан в 1-й книге «Институций». Ибо и оратор Демосфен дает следующее определение: «Закон есть то, чему все люди должны повиноваться

Дигесты Юстиниана 109

в силу разных оснований, но главным образом потому, что всякий закон есть мысль (изобретение) и дар бога28, решение мудрых людей и обуздание преступлений, содеянных как по воле, так и невольно, общее соглашение общины, по которому следует жить находящимся в ней». И философ, отличавшийся величайшей стоической мудростью, Хризипп, так начинает свою книгу «О законах»: «Закон есть царь всех божественных и человеческих дел; он должен быть начальником добрых и злых; вождем и руководителем живых существ, живущих в государстве29; мерилом справедливого и несправедливого, которое приказывает делать то, что должно быть делаемо, и запрещать делать то, что не должно быть делаемо».

3. Помпоний в 25-й книге «Комментариев к Сабину». Следует устанавливать права30, как сказал Феофраст, для тех случаев, которые встречаются часто, а не для тех, которые возникают неожиданно.

4. Цельс в 5-й книге «Дигест». Права не устанавливаются исходя из того, что может произойти в единичном случае.

5. Он же в 17-й книге «Дигест». Ибо право должно быть главным образом приспособлено к тому, что случается часто и легко, а не весьма редко.

6. Павел в 17-й книге «Комментариев к Плавцию». Законодатели обходят, как сказал Феофраст, то, что происходит лишь в одном или двух случаях.

7. Модестин в 1-й книге «Правил». Действие (сила) права: повелевать, запрещать, разрешать, карать.

8. Ульпиан в 3-й книге «Комментариев к Сабину». Права устанавливаются не для отдельных лиц, а общим образом.

9. Он же в 16-й книге «Комментариев к эдикту». Нет сомнения, что сенат может творить право.

10. Юлиан в 19-й книге «Дигест». Ни законы, ни сенатусконсуль-ты не могут быть написаны таким образом, чтобы они обнимали все случаи, которые когда-либо произойдут, но достаточно, чтобы они распространялись на то, что большей частью случается.

11. Он же в 90-й книге «Дигест». И потому то, что впервые устанавливается, следует определять путем толкования или путем конституции принцепса.

12. Он же в 15-й книге «Дигест». Не могут все отдельные случаи быть предусмотрены законом или сенатусконсультом. Но когда в каком-либо случае смысл их ясен, то осуществляющий юрисдикцию может применить их к сходным (обстоятельствам) и сообразно с этим вынести решение.

28 У Демосфена (речь против Аристогитона) - «богов».

29 Знаменитое выражение £iWttoXitikov, т.е. «человек - существо политическое».

30 «Права» здесь (и в ряде других мест) означают «нормы права».

Дигесты Юстиниана 111

13. Ульпиан в 1-й книге «Комментариев к эдикту курульного эдила». Ибо, как говорит Педий, поскольку законом введено то или иное правило, имеется удобный случай, чтобы было восполнено путем толкования или во всяком случае путем судебной практики то, что имеет в виду те же потребности.

14. Павел в 54-й книге «Комментариев к эдикту» То, что воспринято вопреки смыслу права, не может быть распространено на последствия этого31.

15. Юлиан в 27-й книге «Дигест». Тому, что установлено против смысла права, мы не можем следовать как юридическому правилу.

16. Павел в книге «Об особом праве». Особое право32 - это то, которое введено властью, установившей его в отклонение от точного содержания (общих норм) для удовлетворения какой-либо потребности.

17. Цельс в 26-й книге «Дигест». Знать законы - значит воспринять не их слова, но их содержание и значение33.

18. Он же в 29-й книге «Дигест». Является более милостивым (справедливым) такое толкование законов, при котором охраняется их воля34.

19. Он же в 33-й книге «Дигест». Если закон говорит двусмысленно, заслуживает предпочтения то значение, которое лишено порока35, в особенности когда из этого может быть сделано заключение о воле закона36.

20. Юлиан в 55-й книге «Дигест». Не в отношении всего, что установлено предками, может быть приведено основание.

21. Нераций в 6-й книге «Кратких записей». И потому не нужно исследовать основания того, что устанавливается; иначе было бы разрушено многое из того, что представляется определенным.

22. Ульпиан в 35-й книге «Комментариев к эдикту». Когда закон что-либо извиняет в прошлом, он запрещает это на будущее.

23. Павел в 4-й книге «Комментариев к Плавцию». В наименьшей степени следует изменять то, что постоянно толковалось в определенном смысле.

31 Этот фрагмент устанавливает недопустимость распространительного толкования исключительных норм.. и

32 Iussingulare- здесь в смысле нормы, отклоняющейся от общей нормы.

33 Vimас potestatem- букв, «силу и власть».

34 Следует думать, что слова «воля закона» имеют здесь смысл «цель закона»^

35 Нередко это выражение понимается в смысле толкования, которое соответствует цели, предмету закона.э

36 Возможно, слова «в особенности и т. д.» являются доюстиниановой глоссемой.


Дигесты Юстиниана 113

24. Цельс в 9-й книге «Дигест». Неправильно выносить решения или давать ответ" на основании какой-либо частицы закона, без рассмотрения закона в целом.

25. Модестин в 8-й книге «Ответов». Ни в каком случае смысл закона или милость справедливости не терпит, чтобы то, что введено для пользы людей, мы обращали путем жестокого толкования в строгость, идущую вразрез с благополучием людей.

26. Павел в 4-й книге «Вопросов». Не ново то положение, что прежние законы распространяются на последующие.

27. Тертуллиан в 1-й книге «Вопросов». Принято, что старые законы находятся в связи с позднейшими; поэтому следует всегда думать, что в законы как бы включено правило о том, что они касаются тех лиц и тех дел, которые когда-либо являлись сходными.

28. Павел в 5-й книге «Комментариев к закону Юлия и Папия». Но и позднейшие законы относятся к предшествующим, если они не противоречат последним; и это подтверждается многими примерами.

29. Он же в книге «Комментариев к закону Цинция». Поступает против закона тот, кто совершает запрещенное законом; поступает в обход закона тот, кто, сохраняя слова закона, обходит его смысл.

30. Ульпиан в 4-й книге «Комментариев к эдикту». Обход же закона бывает тогда, когда закон хотя и не желает, чтобы что-либо было совершено, однако не запрещает совершенно этого и это совершается; и как отличается сказанное от задуманного, так различаются обход закона с тем, что совершено против закона.

31. Он же в 13-й книге «Комментариев к закону Юлия и Папия». Принцепс свободен от (соблюдения) законов, жене же императора не позволено быть свободной от (соблюдения) законов, однако прин-цепсы наделяют ее теми же привилегиями, которые имеют сами.

32. Юлиан в 84-й книге «Дигест». Если мы не имеем писаных законов для каких-либо дел, то следует соблюдать установленное нравами и обычаем; а если этого нет для какого-либо дела, то (следует соблюдать) наиболее близкое и вытекающее из последнего (правило); если и этого не оказывается, то следует применять право, которым пользуется город Рим.

1. Прежний укоренившийся обычай заслуженно применяется как закон, и это право называется правом, установленным нравами. Ибо если сами законы связывают нас в силу лишь того, что они приняты по решению народа, то заслуженно связывает всех и то, что народ одобрил, не записав. Ибо какое имеет значение, объявил ли народ свою волю путем голосования или путем дел и действий. [Поэтому весьма правильно принято, что законы отменяются не только голосова-

37 Давать юридическую консультацию

КНИГА ПЕРВАЯ 115

нием законодателя, но даже молчаливым согласием всех путем неприменения.]

33. Ульпиан в 1-й книге «Об обязанностях проконсула». Долго применявшийся обычай следует соблюдать как право и закон в тех случаях, когда не имеется писаного (закона).

34. Он же в 4-й книге «Об обязанностях проконсула». Когда кто-то рассчитывает полагаться на обычай государства или провинции, то я прежде всего изучаю его употребление, поддерживается ли обычай каким-либо судебным приговором.

35. Гермогениан в 1-й книге «Краткого изложения права». Но и то, что одобрено долговременным обычаем и соблюдалось в течение многих лет, должно быть соблюдаемо как молчаливое соглашение граждан не менее, чем записанное право.

36. Павел в 7-й книге «Комментариев к Сабину». Это право (обычное право) пользуется тем большим авторитетом, что доказано отсутствие необходимости придать ему письменную форму.

37. Он же в 1-й книге «Вопросов». Если дело идет о толковании закона, то прежде всего следует выяснить, каким правом пользовалось государство ранее в случаях такого рода; ибо обычай является лучшим толкователем закона.

38. Каллистрат в 1-й книге «Вопросов». Ибо наш император Север предписал, что в тех случаях, когда при применении законов возникает сомнение, нужно, чтобы обычай или авторитет постоянных единообразных решений имел силу закона.

39. Цельс в 23-й книге «Дигест». То, что было введено не в силу разумного основания, но по ошибке, а затем поддерживалось путем обычая, не имеет силы в отношении сходных случаев.

40. Модестин в 1-й книге «Правил». Итак, всякое право сотворено соглашением, или установлено необходимостью, или закреплено обычаем.

41. Ульпиан во 2-й книге «Институций». Все право относится или к приобретению, или к сохранению, или к умалению; речь идет о том, каким образом что-либо делается принадлежащим кому-либо, или каким образом кто-либо сохраняет свою вещь или свое право, или каким образом кто-либо отчуждает или утрачивает.
Титул IV. О конституциях принцепсов

1. Ульпиан в 1-й книге «Институций». То, что решил принцепс, имеет силу закона, так как народ посредством царского38 закона, принятого по

38 Слово «царского» (regia) является, вероятно, доюстиниановой глоссемой


Дигесты Юстиниана 117

поводу высшей власти принцепса, предоставил принцепсу всю свою высшую власть и мощь.

1. Таким образом, то, что император постановил путем письма и подписи, или предписал, исследовав дело, или вообще высказывал, или предписал посредством эдикта, как известно, является законом. Это и есть то, что мы обычно называем конституциями.

2. Конечно, некоторые из них носят персональный характер и не воспринимаются в качестве примера: ведь если прин-цепс к .кому-либо за заслуги благоволил или наложил какое-либо наказание или если кому оказал беспримерную помощь, то это не распространяется дальше данного лица.

2. Он же в 4-й книге «О фидеикоммиссах». При установлении правил о новых делах должна быть очевидной полезность этого (новых правил), чтобы отступить от того права, которое в течение долгого времени признавалось справедливым.

3. Яволен в 13-й книге «Писем». Благодеяние императора, которое, несомненно, исходит от его божественного великодушия, нам следует истолковывать наиболее полно.

4. Модестин во 2-й книге «Оправданий». Позднейшие законы имеют большее значение, чем те, которые были раньше.
Титул V. О положении людей

1. Гай в 1-й книге «Институций». Все право, которым мы пользуемся, относится или к лицам, или к вещам, или к искам.

2. Гермогениан в 1-й книге «Краткого изложения права». Так как все право установлено для людей, то сначала мы будем говорить о положении лиц, а потом о прочих предметах настолько, насколько позволяет дело, следуя порядку, принятому в Вечном Эдикте, а также согласно ближайших к нему и связанных с ним прилагаемых титулов.

3. Гай в 1-й книге «Институций». Основное деление, относящееся к праву лиц, заключается в том, что все люди суть или свободные, или рабы.

4. Флорентин в 9-й книге «Институций». Свобода есть естественная способность каждого делать то, что ему угодно, если это не запрещено силой или правом.

1. Рабство есть установление права народов, в силу которого лицо подчинено чужому владычеству вопреки природе39.

2. Рабы так названы от того, что императоры имели обыкновение не убивать, а продавать пленников, а для этого и сохранять их.

3. Манципиями же они зовутся от того, что противник захватывает их рукой.

5. Марциан в 1-й книге «Институций». Положение (всех) рабов одинаково; из свободных же людей одни являются свободнорожденными, а другие - отпущенными из рабства.

Существует мнение, что слова «вопреки природе» являются интерполяцией.


Дигесты Юстиниана 119

1. Рабы поступают под наше владычество или в силу цивильного права, или в силу права народов; в силу цивильного права - если кто-либо, достигший 20 лет, разрешил себя продать для получения части покупной цены; в силу права народов нашими рабами являются люди, захваченные из среды врагов и рожденные нашими рабынями.

2. Свободнорожденные - это родившиеся от свободной матери; достаточно, чтобы она была свободной во время рождения, хотя бы она зачала, будучи рабыней. И наоборот, если она зачала, будучи свободной, а ко времени родов сделалась рабыней, то признано, что рожденный является свободным независимо от того, зачала ли она состоя в законном браке или вне брака, так как бедствия матери не должны вредить тому, кто находится во чреве.

3. Отсюда спрашивается: если уже беременная служанка будет отпущена на свободу, затем впоследствии снова станет служанкой или будет изгнана из государства и родит, то родит она раба или свободного? И признано более верным считать, что рождается свободный, и для того, кто находится в утробе, достаточно, что у него была свободная мать, хотя она и имела (свободу) только средний промежуток времени.

6. Гай в 1-й книге «Институций». Вольноотпущенники - это те, кто отпущен на свободу из законного рабства.

7. Павел в отдельной книге «О долях, следующих детям осужденных». Кто находится во чреве, охраняется, как если бы он находился среди людей, в случае если дело идет о выгодах самого плода40, однако до его рождения никому другому никакой выгоды не будет.

8. Папиниан в 3-й книге «Вопросов». Император Тит Антонин предписал, что статусу детей не наносится вред из-за содержания плохо составленного документа.

9. Он же в 31-й книге «Вопросов». По многим постановлениям нашего права женщины находятся в худшем положении, чем мужчины.

10. Ульпиан в 1-й книге «Комментариев к Сабину». Спрашивается, к кому приравнять гермафродита. Думаю, что он должен признаваться принадлежащим к тому полу, который в нем преобладает.

11. Павел в 18-й книге «Ответов». Павел ответил тому, кто при живом отце по его неведению был зачат от интимных отношений с дочерью, что даже если он рожден после смерти своего деда, то он очевидно не является его законным сыном.

12. Он же в 19-й книге «Ответов». В силу авторитета ученейшего мужа Гиппократа признается, что рожденный на седьмом месяце (беременности) является выношенным плодом; и следует думать, что тот, кто родился от законного брака на седьмом месяце (существования брака), является законным сыном.

40 На этом фрагменте основано средневековое правило «Имеющий родиться рассматривается как уже рожденный, поскольку дело идет о его выгодах».


Дигесты Юстиниана 121

13. Гермогениан в 1-й книге «Краткого изложения права». Раб, предоставленный хозяином к приговору суда по уголовному делу, даже если и будет (впоследствии) отпущен на свободу, не становится свободным.

14. Павел в 4-й книге «Сентенций». Не считаются детьми те, которые родились, имея вид, противоположный человеческому роду и извращенный, например если женщина родит какое-либо чудовище или что-либо неестественное. Детеныш же, у которого свойства человеческих членов увеличены, в известной мере считается произведенным на свет и потому причисляется к детям.

15. Трифонин в 10-й книге «Споров». Если приказано по завещанию, что Арескуза, если родит троих, то будет свободна, а она в первые роды родит одного, а во вторые - троих, то будет ли и кто именно из них свободным? Это условие предоставления свободы должно быть исполнено женщиной, но не должно быть сомнения в том, кто из детей рожден последним, ведь природа не позволила, чтобы одним движением из чрева матери выходило сразу два младенца, так что не возникает неопределенности в порядке рожденных, который из них рожден в рабстве, а который уже на свободе.

16. Ульпиан в 6-й книге «Споров». То же самое будет, если та же Арескуза родит сначала двоих, а затем произведет на свет двойню, ведь сказано, что нельзя говорить об обоих (двойняшках), что они рождены свободными, но только о том, который родился последним. Итак, это скорее вопрос факта, а не права.

17. Он же в 22-й книге «Комментариев к эдикту». Все люди, находящиеся в пределах Римской империи, сделались римскими гражданами на основании конституции императора Антонина41.

18. Он же в 27-й книге «Комментариев к Сабину». Император Адриан дал рескрипт Публицию Марцеллу о том, что если беременная женщина присуждена к смертной казни, то тот, кто будет рожден ею, является свободным42, и что имеется обыкновение сохранять ей жизнь, пока она не родит. Но если женщина, зачавшая в законном браке, подверглась запрещению воды и огня, то она рождает римского гражданина и находящегося во власти отца.

19. Цельс в 29-й книге «Дигест». Когда заключен законный брак, дети следуют (юридическому положению) отца; зачатый вне брака следует (юридическому положению) матери.

41 Имеется в виду конституция (эдикт) Антонина Каракаллы 212 г. (т.е. ConstitutioAntoniniana). До нас дошел папирус, содержащий часть ее текста. Насколько можно судить, права гражданства были предоставлены всем свободным жителям империи. Текст конституции, дошедший до нас, см.. Хрестоматия по истории древнего мира. Т. 3. М, 1953. С. 242. Об этой конституции см: Ранович А. Восточные провинции Римской империи в I- IIIвв. М.; Л., 1949 С 178 и след.

42 Следует иметь в виду, что в императорский период присужденный к смертной казни рассматривался как раб.


Дигесты Юстиниана v123

20. Ульпиан в 38-й книге «Комментариев к Сабину». Впавший в безумие рассматривается как удержавший положение, и достоинство, которым обладал, и должность, и власть, равно как удерживает собственность на свое имущество.

21. Модестин в 7-й книге «Правил». Свободный человек, продавший себя и (затем) освобожденный от рабства, не возвращается в положение, от которого он отказался, но получает положение вольноотпущенника.

22. Он же в 12-й книге «Ответов». Геренний Модестин отвечает, что если рабыня разродилась в то время, когда по закону о дарении должна была быть освобождена, то поскольку по положению она была свободной, то и рождается от нее свободный.

23. Он же в 1-й книге «Пандект». Всенародно зачатыми называются те, которые не могут указать своего отца, или те, которые хотя и могут указать его, однако имеют отцом того, кого им иметь не дозволено. Они называются также «спуриями» от слова «посев».

24. Ульпиан в 27-й книге «Комментариев к Сабину». Закон природы таков, что те, кто рождаются вне законного брака, следуют статусу матери, если только особый закон не вносит чего-либо другого.

25. Он же в 1-й книге «Комментариев к закону Юлия и Палия». Мы должны признавать свободнорожденным даже того, о котором (в этом смысле) высказался суд, хотя бы он был отпущенным из рабства: ибо судебное решение принимается за истину43.

26. Юлиан в 69-й книге «Дигест». Те, кто находятся в утробе (матери), почти во всем цивильном праве воспринимаются как существующие в природе вещей. Ведь им и законные наследства возвращаются, и если беременная женщина будет захвачена врагами, то тот, кто родится от нее, получит право возвращения на родину и также будет следовать состоянию отца или матери. Кроме того, если беременная рабыня будет украдена, то даже если она разродится у добросовестного покупателя, то, что будет рождено, как ворованная вещь не будет приобретена пользованием. Из этого следует, что отпущенник также до того момента, когда может родиться сын патрона, находится в том же правовом положении, в котором пребывают все те, кто имеет патронов.

27. Ульпиан в 5-й книге «Мнений». Того, кто признал себя вольноотпущенником, патрон не может сделать свободнорожденным (даже) путем усыновления.

43 Знаменитое выражение resiudicataproveritateaccipetur.


Дигесты Юстиниана 125
Титул VI. О тех, кто является (лицами) своего или чужого права

1. Гай в 1-й книге «Институций». Следует другое деление с точки зрения права лиц: некоторые лица являются лицами своего права, некоторые подчинены чужому праву. Рассмотрим, кто подчинен чужому праву; ибо если мы узнаем, каковы эти лица, то поймем, кто является лицами своего права.

1. Находятся во власти рабы хозяев, и эта власть относится к праву народов: ибо у всех народов мы можем одинаково наблюдать, что хозяева имеют над рабами власть жизни и смерти; и то, что приобретается посредством раба, приобретается господином.

2. Но в настоящее время никому, кто находится под римским владычеством, не позволено свирепствовать в отношении рабов сверх меры и без причины, признанной законом. Ибо, согласно конституции божественного Антонина, тот, кто без причины убьет своего раба, наказывается не в меньшей степени, как если бы он убил чужого раба. И большая жестокость господ наказывается согласно конституции того же принцепса44. Итак, рассмотрим положение тех, кто находится в чужой власти.

2. Ульпиан в 8-й книге «Об обязанностях проконсула». Если господин свирепствует в отношении рабов или принуждает их-к бесстыдству и постыдным действиям, то на основании рескрипта божественного Пия проконсулу Бетики Элию Марциану устанавливаются обязанности пре-зеса провинции. Слова этого рескрипта таковы: «Нужно, чтобы власть хозяев над их рабами была неограниченна и чтобы ни у кого не отнималось его право; но для хозяев важно, чтобы не отказывалось в помощи против свирепости, или против голодания, или против непереносимых обид тем, кто справедливо умоляет (о помощи). Итак, произведи расследование по жалобам тех, кто из дома Юлия Сабина прибежал к статуе (императора)45, и если ты установишь, что с ними обращались более жестоко, чем следует по справедливости, или что им причиняли постыдные обиды, то прикажи, чтобы они не были возвращены под власть хозяина. Если кто-нибудь будет действовать в нарушение моей конституции, то пусть знает, что я поступлю более строго». И божественный Адриан сослал некую матрону из Умбрики на пять лет по той причине, что она по незначительным причинам жесточайше обращалась с рабынями.

44 Содержание этой конституции Антонина Пия приведено в I18 2, причем в дополнение к изложению Дигест в Институциях указывается, что Антонин, запрошенный некоторыми презесами провинций о тех рабах, которые искали убежища в храмах или у статуй принцепсов, ответил, что если видно, что свирепость господ была невыносимой, то господа должны быть принуждены продать рабов на хороших условиях, с тем чтобы деньги за них были предоставлены господину, ибо для государства полезно, чтобы никто не пользовался дурно своим имуществом

45 Броситься к подножию статуи императора означало искать помощи непосредственно у императора


Дигесты Юстиниана 127

3. Гай в 1-й книге «Институций». Также в нашей власти находятся наши дети, которых мы породили в законном браке; это является правом, принадлежащим римским гражданам46.

4. Ульпиан в 1-й книге «Институций». Из римских граждан некоторые суть отцы семейства, а некоторые - сыновья семейства, некоторые - матери семейства, некоторые - дочери семейства. Отцы семейства - это те, которые обладают своей властью, будь они совершеннолетние или несовершеннолетние; подобно этому, матери семейства, сыновья семейства и дочери семейства находятся в чужой власти. Ибо тот, кто рождается от меня и моей жены, находится в моей власти; также тот, кто рождается от моего сына и его жены, т.е. мой внук или внучка, также в моей власти, и правнук, и правнучка, и т.д.

5. Он же в 36-й книге «Комментариев к Сабину». Внуки от сына подпадают после смерти деда под власть сына, т.е. своего отца; подобно этому, и правнуки и т. д. подпадают под власть сына, если последний находится в живых и остается в составе семьи, или их родителя, который ранее находился под властью; и таково право не только в отношении естественных детей, но и в отношении усыновленных.

6. Он же в 9-й книге «Комментариев к Сабину». Мы определяем как сына того, кто рожден от мужа и его супруги. Но если мы допустим, что муж отсутствовал, скажем, в течении 10 лет и, вернувшись, застал в своем доме годовалого ребенка, то в соответствии с мнением Юлиана нам представляется, что такой (ребенок) не является сыном супруга. Однако Юлиан говорит, что это не касается того, кто, постоянно находясь с супругой, не желает признать (ребенка) сыном, (считая) его не своим. Но мне представляется, как и Сцевола доказывает, что если известно, что муж довольно долго не сожительствовал с супругой из-за случившегося с ним недомогания или по другой причине, или если отец семейства был в таком состоянии здоровья, что не мог производить детей, то рожденный в доме ребенок, даже если соседи знают об этом, не является сыном.

7. Он же в 25-й книге «Комментариев к Сабину». Если отец подвергнется такому наказанию, что будет либо лишен гражданства, либо обращен в рабство, то, без сомнения, внук займет положение сына.

8. Он же в 26-й книге «Комментариев к Сабину». У безумного отца дети тем не менее находятся под его отеческой властью. То же самое и в отношении всех других родителей, во власти которых находятся дети. Ведь посколь-

46 Этот фрагмент взят из Институций Гая (1.55). В этих Институциях далее содержатся следующие слова: «. ибо почти нет других людей, которые имели бы над своими сыновьями такую власть, какую имеем мы».


Дигесты Юстиниана 129

ку право (отеческой) власти установлено обычаями и никто не может перестать находиться под властью кроме тех случаев, когда дети обычно освобождаются (из-под власти отца), то нет сомнения в том, что они остаются под его властью. Поэтому он имеет во власти не только тех детей, которых произвел на свет до сумасшествия, но и тех, кто родились уже при его сумасшествии. Но если жена его зачнет, когда он уже пребывает в безумии, следует рассмотреть (вопрос о том), рождается ли сын под его властью; ведь хотя сумасшедший не может руководить женой, однако он может сохранять брак, таким образом, когда он находится в таком состоянии, он имеет сына в своей власти. Точно так же, если и жена безумна, то ранее зачатый ею родится во власти, но даже и тот, кто будет ею уже безумной зачат от того, кто не был безумен, то, без сомнения, ребенок родится под властью, так как брак сохраняется. Но если оба, и муж и жена, впадут в безумие и тогда же зачнут, то дитя рождается под властью отца, так как у сумасшедших как бы сохраняются остатки воли. Ведь раз брак сохраняется для одного безумного, то он сохраняется и для обоих.

1. Кроме того, безумный отец сохраняет право (отцовской) власти еще и для того, чтобы и доход его прибавлялся из того, что приобретет его сын.

9. Помпоний в 16-й книге «Комментариев к Квинту Муцию». Сын семейства в государственных делах занимает такое же место, как отец семейства, как, например, когда он занимает должность магистрата, когда его назначают опекуном.

10. Ульпиан в 4-й книге «Комментариев к закону Юлия и Па-пия». Если судья приговорил вскармливать (ребенка) или обеспечить его вскармливание, то должно быть объявлено расследование об истинности того, является ли (ребенок) сыном или нет; ведь истины ради (судья) не выносит предварительного приговора о прокормлении.

11. Модестин в 1-й книге «Пандектов». Дети, прижитые в сожительстве, и эманципированные дети помимо их желания не возвращаются под отеческую власть.
Титул VII. Об усыновлении и освобождении из-под власти и о других способах прекращения власти

1. Модестин во 2-й книге «Правил». Сыновьями семейства делает не только природа, но и усыновление.

1. Слово «усыновление» является общим и разделяется на два вида, из которых один называется также усыновлением, а другой - адрогацией. Усыновляются сыновья семейства, а адрогация применяется в отношении лиц своего права.


Дигесты Юстиниана 131

2. Гай в 1-й книге «Институций». По общему правилу усыновление совершается двумя способами: или властью [принцепса], или властью магистрата; властью [принцепса] мы усыновляем тех, кто является лицами своего права; этот вид усыновления называется адрогацией (опросом), потому что и того, кто усыновляет, спрашивают, то есть опрашивают, желает ли он того, кого собирается усыновить, считать законным сыном, и того, кто усыновляется, тоже спрашивают, желает ли он подвергнуться этому. Властью магистрата мы усыновляем тех, кто находится во власти родителя или в первом разряде детей, как сын или дочь, либо в более отдаленном разряде детей, как внук или внучка, правнук или правнучка.

1. Общим для обоих видов усыновления является то, что и те, кто не может иметь детей, как скопцы, могут усыновлять.

2. Особенностью же того усыновления, которое совершается властью принцепса, является то, что если тот, кто имеет детей в своей власти, отдает себя на усыновление другому, то не только сам подчиняется власти усыновителя, но и дети его становятся во власти усыновителя в качестве внуков.

3. Павел в 35-й книге «Комментариев к Сабину». Если сын семейства является консулом или презесом, то он может самого себя освободить из-под власти или совершить усыновление самого себя.

4. Модестин во 2-й книге «Правил». По мнению Нерация, магистрат, в руках которого находится судопроизводство, может сам эманципировать своих сыновей и отдавать их в усыновление.

5. Цельс в 28-й книге «Дигест». При усыновлении узнается желание (быть усыновленным) только у тех, кто находится в своей власти, если же (сын) отдается в усыновление отцом, то у них обоих должно быть испрошено свободное волеизъявление, пришли ли они к согласию и нет ли возражений.

6. Павел в 35-й книге «Комментариев к эдикту». Когда внук усыновляется, (чтобы быть) как бы рожденным от сына, то испрашивается и согласие сына; ведь так пишет и Юлиан.

7. Цельс в 39-й книге «Дигест». Когда совершается усыновление, то в этом деле нет необходимости в волеизъявлении тех, среди которых наследуются агнатские права.

8. Модестин во 2-й книге «Правил». Ранее было принято, чтобы при усыновлении не было согласия попечителя, но при божественном Клавдии это было справедливо изменено.

9. Ульпиан в 1-й книге «Комментариев к Сабину». Даже слепой может усыновлять и быть усыновленным.

10. Павел во 2-й книге «Комментариев к Сабину». Если кто с согласия (своего) сына усыновит кого-то в качестве внука, рожденного от его сына, которого он имеет во власти, то (усыновленный) не становится своим наследником деду, ибо после смерти деда он переходит как бы под власть своего отца.


Дигесты Юстиниана 133

11. Он же в 4-й книге «Комментариев к Сабину». Если тот, кто имел сына, усыновит кого-то на положении внука, с тем чтобы тот был как бы рожден от его сына, и этот сын не будет сделан свидетелем (усыновления), то по смерти деда внук не находится под властью сына.

12. Ульпиан в 14-й книге «Комментариев к Сабину». Кто освобожден из-под отцовской власти, тот не может быть [пристойно] возвращен во власть иначе как путем усыновления.

13. Папиниан в 36-йкниге «Вопросов». Когда власть приемного отца прекращена, почти во всем праве не остается почти никакого следа от прежнего (состояния), вообще отцовское звание, приобретенное с помощью усыновления, с окончанием этого (усыновления) также прекращается.

14. Помпоний в 5-й книге «Комментариев к Сабину». Но даже внук, зачатый и рожденный от сына у приемного отца, при эманци-пации теряет все права.

15. Ульпиан в 26-й книге «Комментариев к Сабину». Если усыновлен отец семейства, то все, что ему принадлежало и может быть приобретено, переходит в силу молчаливого права47 к тому, кто его усыновил; за ним (за усыновленным) следуют его дети, которые были в его власти, но и те, кто возвращается из плена, или те, кто в момент усыновления (их отца) находились в материнской утробе, подобным же образом переходят под власть усыновителя.

1. Тот, кто имеет двоих сыновей и внука от одного из них, если хочет усыновить этого (внука) таким образом, чтобы он был как бы рожден от второго (сына), то он может это сделать, если (сначала) эманципирует внука, а затем усыновит его так, как если бы он был рожден от другого (сына). Ведь он делает это, как и любой другой (человек), как бы не являясь его дедом, и в этом смысле может усыновить рожденного от кого угодно, а потому может (усыновить) и как бы от другого сына.

2. При адрогациях происходит выяснение, не является ли случайно тот, кто усыновляет, моложе 60 лет, так как (в этом случае) он должен более стремиться к порождению детей, и нет ли среди причин болезни или недомогания или иного законного основания, например если он хочет усыновить преданного ему человека.

3. Также никто не должен усыновлять (сразу) многих, если к тому нет законного основания, но и чужого вольноотпущенника (нельзя усыновлять), и младшему (нельзя усыновлять) старшего по возрасту.

16. Яволен в 6-й книге «Из Кассия». Усыновление имеет место в отношении тех лиц, в отношении которых и по природе это может иметь место48.

17. Ульпиан в 26-й книге «Комментариев к Сабину». Не позволяется усыновлять и тому, кто осуществляет над кем-либо опеку или попечительство, если тот, кто усыновляется, моложе 25 лет, чтобы случайно он не усыно-

47 Без специального распоряжения

48 Усыновлено может быть лишь лицо, которое по своему возрасту могло бы быть естественным ребенком усыновителя


Дигесты Юстиниана 135

вил его для того, чтобы не давать отчета (об опеке или попечительстве). Также должно быть выяснено, не скрывается ли под видом усыновления постыдное (желание).

1. И следует дозволять усыновление только тех мальчиков-сирот и только тем, кто усыновляет либо из-за природного кровного родства, либо движимый наиболее добродетельными чувствами; в отношении остальных (сирот усыновление) запрещено, дабы никто не оказался во власти своих опекунов с целью прекращения опеки и уничтожения созданной родителем субституции49.

2. В первую же очередь должно быть изучено, каковы средства у сироты и каковы у того, кто хочет его усыновить, чтобы из их сравнения было вынесено суждение о том, может ли усыновление быть понято как полезное для сироты. Затем должно быть выяснено, какого образа жизни придерживается тот, кто хочет ввести сироту в свою семью. В-третьих, рассматривается, какого возраста (усыновитель), чтобы установить, что, быть может, для него лучше подумать о рождении своих детей, чем переводить под свою власть кого-то из чужой семьи.

3. Кроме того, должно быть рассмотрено, следует ли позволять тому, кто уже имеет одного или нескольких детей, усыновлять еще одного, чтобы ни у тех, кого он породил в законном браке, не уменьшилась надежда, которую какой-либо из детей с послушанием носил в себе, ни тот, кто будет усыновлен, не получил бы меньше, чем ему следовало бы получить.

4. Иногда и бедняку позволяется усыновлять богатого, если очевидна воздержанность его образа жизни и небезызвестны его душевные качества.

5. Принято, чтобы (при усыновлении) поручительство давалось в следующих случаях:

18. Марцелл в 26-й книге «Дигест». Ведь по воле того, кто хочет усыновить сироту, если он будет обосновывать причину этого другими основаниями, усыновление должно будет быть подписано точно так же, как если бы он предоставлял гарантии государственному рабу, т.е. что им будет возвращено то, что будет приобретено из его имущества50, тем (лицам), к которым это имущество перейдет, если усыновленный окажется в своем прежнем статусе.

19. Ульпиан в 26-й книге «Комментариев к Сабину». Никто не сомневается в том, что в следующих словах поручительства: «Кому эта вещь принадлежит», - которое должно быть предоставлено усыновителем, проявляется забота и о правах, которые предоставляются дополнительным завещанием51, и еще более - о назначенном дополнительным наследником рабе, а также об отказопринимателях.

1. Если это поручительство будет оставлено без внимания, то по аналогии дается иск против усыновителя.

49 Субституция в отношении несовершеннолетнего сироты - это упомянутый в завещании умершего отца дополнительный наследник, который вступает в наследство в случае смерти сироты в несовершеннолетнем возрасте.

50 То есть из имущества усыновленного.

51 То есть завещанием, которое на случай смерти сироты до достижения совершеннолетия устанавливает дополнительного наследника.


Дигесты Юстиниана 137

20. Марцелл в 26-й книге «Дигест». Это поручительство также используется, если несовершеннолетний (неожиданно) скончался. Но даже если здесь речь идет только о мальчике-сироте, тем не менее это должно соблюдаться и в отношении девочки-сироты.

21. Гай в отдельной книге «Правил». И на женщин распространяется адрогация, согласно рескрипту принцепса.

22. Ульпиан в 26-й книге «Комментариев к Сабину». Если усыновитель скончается, когда приемный сын еще будет несовершеннолетним, а вслед за ним скончается и сам несовершеннолетний, то приобретают ли (его имущество) наследники усыновителя? И следует сказать, что в этом случае наследникам будет возвращено и имущество усыновленного, и кроме того - четвертая часть (наследства).

1. Но спрашивается, может ли усыновитель назначить несовершеннолетнему дополнительного наследника? И я считаю, что субституция не допускается, разве только в отношении одной четверти, которая приобретена из его имущества, и только в том случае, если (дополнительный наследник) заместит его до достижения им совершеннолетия. Впрочем, если он завещает (усыновленному) в порядке фидеикомисса, то как только (усыновленный) восстановит (прежнее состояние), нельзя будет осуществлять фидеикомисс, так как это переходит к нему не благодаря суждению (умершего), но благодяря предусмотрительности императора.

2. Но все это устанавливается, если кто-либо усыновляет несовершеннолетнего либо на положении сына, либо на положении внука.

23. Павел в 35-й книге «Комментариев к эдикту». Те, кто отдается в усыновление, если делаются агнатами, то становятся и когнатами, но те, кто не делается агнатом, не становится и когнатом (усыновителя), ведь усыновление не является правом крови, но относится к агнатскому праву. И поэтому, если я усыновлю сына, то моя жена не будет у него на положении матери, и так как она не сделалась ему агнаткой, то она не становится и его когнаткой. Также и моя мать не становится ему бабкой, так как усыновленный не становится агнатом тем, кто не входит в мою семью. Однако тот, кого я усыновил, становится братом моей дочери, потому что она является дочерью в моей семье: ведь между ними даже запрещается брак.

24. Ульпиан в 1-й книге «Дискуссий». Не может быть усыновлен ни отсутствующий, ни несогласный с этим.

25. Он же в 5-й книге «Мнений». После смерти своей дочери, которая жила как мать семейства, эманципированная как бы законным порядком, и умерла уже после того, как составила завещание наследникам, ее отцу запрещено возбуждать судебный спор относительно содеянного им, будто бы он освободил ее незаконно, так как свидетелей не было.

1. И никто в свое отсутствие не может усыновлять ни посредством адопции, ни посредством адрогации, ни совершать подобного рода юридический ритуал посредством другого (лица).


Дигесты Юстиниана 139

26. Юлиан в 70-й книге «Дигест». Тот, кого усыновит мой эман-ципированный сын, не будет моим внуком.

27. Он же в 85-й книге «Дигест». По цивильному праву рожденный от усыновленного занимает место усыновленного.

28. Гай в 1-й книге «Институций». Однако нам нужно заметить, что имеющий в своей власти сына и от него внука вправе отпустить сына, а внука удержать в своей власти, или наоборот, удержать в своей власти сына, а внука отпустить, или всех сделать лицами своего права. Мы полагаем, что и о правнуке сказано то же самое.

29. Каллистрат во 2-й книге «Институций». Если естественный отец не может говорить, но иным образом, не речью, может явственно указать, что он желает, чтобы его сын был усыновлен, то усыновление утверждается, как если бы оно было совершено в соответствии с правом.

30. Павел в 1-й книге «Правил». Усыновлять детей могут и те, кто не имеет жены.

31. Марциан в 5-й книге «Правил». Не может сын, будь он естественным или усыновленным, если состоит под властью отца, каким-либо образом заставить его (сделать так), чтобы он не был в его власти.

32. Папиниан в 31-й книге «Вопросов». Иногда же и тот, который был усыновлен в несовершеннолетнем возрасте, может быть выслушан, если, став совершеннолетним, вознамерится эманципиро-ваться; и это после выяснения причины должно быть решено судьей.

1. Император Тит Антонин предписал, чтобы дозволялось опекуну усыновлять своего пасынка.

33. Марциан в 5-й книге «Правил». И если, став совершеннолетним, он докажет, что ему было невыгодно переходить под его власть, то император предписал, что справедливо, чтобы он эманципировал-ся от приемного отца, а также посредством этого вернул себе прежнее право.

34. Павел в 11-й книге «Вопросов». Спрашивается, если по этому закону дан тебе сын в усыновление, с тем чтобы ты, к примеру, через трехлетие его же дал в усыновление мне, то будет ли исковая защита этого? И Лабеон считает, что никакой исковой защиты не будет, ведь по нашим обычаям не подобает иметь временного сына.

35. Он же в 1-й книге «Ответов». Посредством усыновления не умаляется достоинство (усыновляемого), но увеличивается. Поэтому сенатор, если он усыновлен плебеем, остается сенатором, также остается (в сенаторском достоинстве) и сын сенатора.

36. Он же в 18-й книге «Ответов». Закон устанавливает, что сын может освободиться от отца в любом месте с тем же результатом, что он выхо-


Дигесты Юстиниана 141

дит из-под отеческой власти.

1. В присутствии проконсула даже в той провинции, которая не досталась ему по жребию, как кажется, можно и освободиться (из рабства), и быть отданным в усыновление.

37. Он же во 2-й книге «Сентенций». Всякий может усыновить кого-то на положении внука, даже если у него нет сына.

1. Никто не может вторично усыновить того, кого уже усыновлял, а затем эман-ципировал или отдал в усыновление (другому).

38. Марцелл в 26-й книге «Дигест». Усыновление, совершенное не в соответствии с правом, может быть утверждено императором.

39. Ульпиан в 3-й книге «Об обязанностях консула». Ведь божественный Марк так написал Евтихиану: «То, о чем ты намереваешься или должен будешь просить, оценят судьи после того, как будут приглашены также и те, кто выступает против, то есть те, кому утверждение усыновления принесет вред».

40. Модестинв 1-й книге «Различий». Когда посредством адрогации усыновляется отец семейства, дети, которые были в его власти, становятся у усыновителя внуками и вместе со своим отцом переходят под его власть. Иначе происходит при адопции, ведь рожденные от него как внуки удерживаются во власти их естественного деда.

1. Не только тот, кто усыновляет, но и тот, кто совершает адрогацию, должен быть старше того, кого он делает своим сыном путем адрогации или усыновления, и должен достигнуть полной возмужалости [,то есть должен быть старше его на 18 лет].

2. Кастрат посредством аррогации может привлекать себе своего наследника, чтобы телесный порок не был для него препятствием.

41. Он же во 2-й книге «Правил». Если отец того сына, от которого у него во власти находится внук, эманципирует, а впоследствии (вновь) усыновит его, то после его смерти внук не возвращается под власть отца. Этот внук не возвратится под отцовскую власть и того, кого дед удерживает во власти после того, как этот сын был отдан им в усыновление (другому), а затем вновь был переусыновлен им.

42. Он же в 1-й книге «Пандект». Мы можем отдать в усыновление даже младенца.

43. Помпоний в 20-й книге «Комментариев к Квинту Муцию». Усыновление не только сыновей, но и как бы внуков совершается так, что считается, что всякий (усыновляемый) в той же мере является нашим внуком, как если бы он был рожден от сына или неизвестного (лица).

44. Прокул в 8-й книге «Посланий». Если тот, кто имеет от сына внука, усыновит на положении внука (еще) кого-нибудь, то я считаю, что между (этими) внуками после смерти деда не будет никаких прав кровного родства. Но я полагаю, что ситуация будет обратной, если он усыновит таким образом, что внук будет его даже в соответствии с законным правом, например, если он будет как бы рожден от его сына Луция и его матери семейства.


Дигесты Юстиниана 143

45. Павел в 3-й книге «Комментариев к закону Юлия и Палия». Долги того, кто отдан в усыновление, переходят на приемного отца.

46. Ульпиан в 4-й книге «Комментариев к закону Юлия и Палия». Работающий на меня у меня же в рабстве милостью императора может быть переведен в качестве сына под мою (отцовскую) власть, однако нет сомнения, что он останется вольноотпущенником.
Титул VIII. О делении вещей и их свойствах

1. Гай во 2-й книге «Институций». Наиболее общим образом вещи делятся на две части: одни являются вещами божественного права, другие - человеческого права. Вещи божественного права - это, например, вещи священные и религиозные. Святые вещи, как, например, стены и врата (города), также некоторым образом относятся к вещам божественного права. Вещи божественного права не входят в чье-либо имущество. То же, что относится к вещам человеческого права, входит большей частью и в чье-либо имущество; но (эти вещи) могут и не входить в чье-либо имущество, ибо вещи, входящие в состав наследства, не входят в чье-либо имущество, пока не явится какой-либо наследник. Вещи, которые являются вещами человеческого права, суть или публичные, или частные. Те, которые являются публичными, не считаются находящимися в чьем-либо имуществе, но считаются вещами, принадлежащими самой совокупности; частные же вещи - это те, которые принадлежат отдельным лицам.

1. Кроме того, некоторые вещи суть телесные, некоторые -бестелесные. Телесные вещи - те, которые могут быть осязаемы, например участок земли, человек (раб), золото, серебро и, наконец, другие неисчислимые вещи. Бестелесные вещи - те, которые не могут быть осязаемы; таковы те вещи, которые заключаются в праве», (такие) как наследство, узуфрукт, обязательства, заключенные каким-либо образом. Для (понятия) вещи не имеет значения, что в составе наследства имеются телесные вещи, ибо и плоды, извлекаемые из участка земли, являются телесными вещами, и то, что нам должно быть дано на основании какого-либо обязательства, большей частью является телесными вещами, как, например, участок, человек (раб), деньги; ибо само право наследования, и само право пользоваться вещью и извлекать плоды, и само право обязательства являются бестелесными. К этой категории относятся и права городских и сельских имений, которые называются сервитутами.

2. Марциан в 3-й книге «Институций». Некоторые вещи в силу естественного права являются общими для всех, некоторые принадлежат совокупности, некоторые не принадлежат никому, большинство же вещей принадлежит отдельным людям, каковые у каждого приобретаются по разным основаниям.

1. В силу естественного права, конечно, является общим для всех следующее: воздух, текучая вода и море, а следовательно, и берега моря.

52 Состоят из права, являются правами

Дигесты Юстиниана 145

3. Флорентин в 6-й книге «Институций». Также камушки, жемчуг и прочее, что мы находим на берегу, немедленно становятся нашими в силу естественного права.

4. Марциан в 3-й книге «Институций». Никому не запрещается доступ на берег моря с целью рыбной ловли, лишь бы данное лицо воздерживалось от входа в виллы, сооружения и памятники, так как эти (предметы) не относятся к праву народов, как море, ведь так написал божественный Пий рыбакам (городов) Формии и Капена.

1. Но почти все реки и гавани являются публичными.

5. Гай во 2-й книге «Повседневных или Золотых дел». Пользование берегами является публичным на основании права народов, равно как и пользование самой рекой. Поэтому каждый волен причаливать на судне к берегу, привязывать канат к деревьям, растущим на берегу, [сушить сети и вытаскивать из моря], складывать какой-либо груз на берегу, равно как и плавать по реке. Но собственность принадлежит тем, чьи имения прилегают к реке; поэтому им принадлежат и деревья, растущие по берегам.

1. Ловящим рыбу в море предоставляется устраивать для своего пребывания хижину на берегу.

6. Марциан в 4-й книге «Институций». Так что они становятся хозяевами земли, на которой они строят, но лишь до тех пор, пока сохраняется строение; после же разрушения строения земля как бы в силу права, вытекающего из возвращения53, приходит в прежнее положение, и если другой возводит строение на том же месте, то это место становится его местом.

1. Принадлежат совокупности, а не отдельным лицам, например, находящиеся в гражданских общинах театры, стадионы54 и т.п. и если что-либо другое из принадлежащего общине является общим. Поэтому общий раб, принадлежащий общине, не считается принадлежащим отдельным лицам по долям, но принадлежит совокупности, и потому Божественные братья дали рескрипт в том смысле, что раба общины можно допрашивать под пытками55 для доказательства обстоятельств, говорящих как против члена общины, так и в пользу его56. Поэтому и отпущенный на свободу раб общины не обязан испрашивать разрешения магистрата, если он вызывает в суд кого-либо из членов общины57.

53 Этот термин употреблен в настоящем фрагменте лишь как образное выражение

54 Площади для конских состязаний

55 Показание раба принималось во внимание лишь тогда, когда оно давалось под пыткой (см D22 5 21 2)

56 По общему правилу раб не мог быть допрашиваем об обстоятельствах, говорящих против его господина

57 Отпущенный из рабства не мог предъявить иск к своему бывшему господину без разрешения магистрата


Дигесты Юстиниана 147

2. Вещи священные, и религиозные, и святые не находятся в составе чьего-либо имущества.

3. Священные вещи - это те, которые посвящены (богам) обществом, а не частными лицами: если кто-либо частным образом установит для себя святыню, то эта вещь является не священной, а светской. Равным образом если здание сделалось священным, то даже после разрушения строения место58 продолжает оставаться священным.

4. Но религиозным делает место кто угодно по своей воле, если погребает мертвеца на своей земле. [Но на общем кладбище можно погребать даже без согласия прочих59.] На чужой, земле разрешается погребать с согласия хозяина: и хотя бы согласие выражено после погребения мертвеца, место делается религиозным.'

5. Пустую гробницу скорее следует считать религиозным местом, как об этом свидетельствует Вергилий60.

7. Ульпиан в 25-й книге «Комментариев к эдикту». Но Божественные братья дали рескрипт в противоположном смысле.

8. Марциан в 4-й книге «Правил». Является святым то, что защищено от противоправных действий людей.

1. Ведь слово «священный» говорится от сагминия; сагминий же - это некая трава, которую обычно носили послы римского народа, чтобы никто на них не нападал, подобно тому как послы греков носят то, что называется керикия61.

2. Кассий сообщает, что Сабин правильно ответил в том смысле, что в муниципиях стены являются святыми и что следует воспретить, чтобы на них что-либо помещалось62.

9. Ульпиан в 62-й книге «Комментариев к эдикту». Священные места - это те, которые публично посвящены (богам), безразлично находятся ли они в городе или в поле.

1. Следует знать, что публичное место может стать священным тогда, когда принцепс посвятил его или дал (кому-либо) власть посвятить.

2. Следует заметить, что священное место - это одно, а святилище - другое. Священное место - эта освященное место, а святилище - это место, в котором покоятся святыни; это может быть и в частном здании; если хотят освободить место от его религиозного характера, то следует вынести оттуда святыни.

58 Участок земли, на котором стоял храм.

59 Вероятно, здесь имеются в виду члены того коллектива, которому принадлежит кладбище.

60 Вергилий. Энеида / Пер. В.Я. Брюсова. М; Л., 1933. С. 102:

Вышел от пристани я, суда покинув и берег, В самый тот праздник, когда трапезу и грустные жертвы, ц Прямо пред городом, в роще, у ложного вод Симоэкта,

* Праху Андромаха мужа совершала и Ман на могилу

* Гектора голосом звала, что, пустую, зеленым почтила' Дерном она и двумя, как поводом слез, алтарями.,

61 Греческое кербкаси; равнозначно латинскому caduceus(кадуцей) - жезл глашатая или посла, обычно обвитый двумя змеями жезл Меркурия.

62 Возможно, вместо «помещалось» должно быть «совершалось».


Дигесты Юстиниана 149

3. В собственном смысле слова мы называем святым то, что не является ни священным, ни светским, но что является неприкосновенным63; так, законы являются святыми, ибо они закреплены некоторой санкцией. Что подкреплено некоторой санкцией, то является святым, хотя бы и не было посвящено Богу64; иногда в санкции устанавливают, что тот, кто совершит там нечто65, наказывается смертью.

4. Муниципальные стены нельзя ни восстанавливать без разрешения принцепса или презеса, ни присоединять к ним, ни помещать на них что-либо.

5. Священная вещь не подлежит оценке.

10. Помпоний в 6-й книге «Из Плавция». Аристон говорит, что захваченное морем становится публичным так же, как то, что построено в море, становится частным.

11. Он же во 2-й книге «Из разных лекций». Если кто-нибудь повредит стены, то он наказывается смертью, как и тот, кто перелезет через стену с помощью лестницы или иным способом, ибо римским гражданам не разрешается выходить (из города) иначе как через ворота; перелезание через стены является враждебным актом и должно быть отвергнуто: и Рем, брат Ромула, был убит, как передают, за то, что он хотел перебраться через стену.
Титул IX. О сенаторах

1. Ульпиан в 62-й книге «Комментариев к эдикту». Никто не спорит, что бывший консул имеет преимущество перед женой бывшего консула; но следует рассмотреть, имеет ли преимущество бывший префект над женой бывшего консула; считал бы, что имеет, так как в мужском поле заключается большее достоинство.

1. Консулярными женщинами мы называем жен бывших консулов, Сатурнин же добавляет к ним и матерей (бывших консулов), что, впрочем, нигде не было введено и нигде не было принято

2. Марцелл в 3-й книге «Дигест». Кассий Лонгин не считает, что дозволено тому, кто за безнравственный поступок был изгнан из сената и не был в нем восстановлен, судить и выступать в качестве свидетеля, так как закон Юлия о взятках запрещает это.

3. Модестин в 6-й книге «Правил». Божественные Север и Антонин позволили, чтобы сенатор, изгнанный из сената, не умалялся в гражданской правоспособности, но оставался в Риме.

4. Помпоний в 12-й книге «Из разных лекций» Кто не достоин низшего звания, тот еще более не достоин высшего звания.

63 Букв «укреплено санкцией» Слово sanctio(«санкция») происходит от sanctus(«свя* той»), но sanctioозначает не только «освящение», но и «посвящение»,

64 У Ульпиана, вероятно было «Юпитеру» или «богам»

65 Вопреки закону


Дигесты Юстиниана 151

5. Ульпиан в 1-й книге «Комментариев к закону Юлия и Папия». Мы должны считать сыном сенатора не только того, кто по природе является таковым, но также и приемного сына, и не будет иметь значения, от кого и каким образом он будет усыновлен, неважно также, приобретет ли он его уже удостоившись сенаторского звания или еще до получения сенаторского звания.

6. Павел во 2-й книге «Комментариев к закону Юлия и Папия». Сыном сенатора является и тот, кто усыновлен им, однако лишь до тех пор, пока остается в его семье. Освобожденный же от его власти, он посредством эманципации лишается титула сына (сенатора).

1. Сын, отданный сенатором в усыновление тому, кто является лицом более низкого звания, считается как бы сенаторским сыном, так как сенаторское звание не отнимается при усыновлении лицом более низкого звания, оно прекращается лишь для того, чтобы получить (звание сына) бывшего консула.

7. Ульпиан в 1-й книге «Комментариев к закону Юлия и Папия». Считается, что сын, освобожденный от власти отца сенатора, находится как бы в положении сына сенатора.

1. Также и Лабеон пишет, что даже тот, кто рожден после смерти отца сенатора, является как бы сыном сенатора. Однако Прокул и Пегас считают, что тот, кто был зачат и рожден уже после изгнания его отца из сената, не является как бы сыном сенатора; и их мнение истинно. Ведь поистине не считается сыном сенатора тот, отец которого был изгнан из сената до того, как он родился. Если же он был зачат еще до того, как его отец был изгнан из сената, а рожден уже после утраты отцом этого звания, тем не менее скорее считается как бы сыном сенатора. Ведь многие полагают, что следует учитывать время (именно) зачатия.

2. Если же кто имеет и отца и деда сенаторов, то он считается находящимся на положении сына и внука сенатора. Но если отец утратит это звание до его зачатия, то можно будет расследовать (вопрос о том), что хотя он и не будет находиться на положении сына сенатора, однако должен ли он будет рассматриваться как внук (сенатора)? И скорее всего он должен (будет рассматриваться как внук), так как скорее достоинство деда содействует ему, нежели вредит крах отца.

8. Он же в 6-й книге «Фидеикомиссов». Женщинам, находящимся замужем за сиятельнейшими персонами, принадлежит (титул) сиятельнейших персон. Дочери сенаторов не пользуются титулом сиятельнейших персон, за исключением тех, кому достались сиятельнейшие мужья. Ведь женщин наделяют сиятельнейшим достоинством их мужья, родители же - только до тех пор, пока женщина не будет связана брачными узами с плебеем. Итак, женщина до тех пор будет сиятельнейшей, пока будет находиться в браке с сенатором или пока, разведшись с ним, не вступит в брак с другим, более низкого звания.


Дигесты Юстиниана 153

9. Папиниан в 4-й книге «Ответов». Снижение статуса отца не делает дочь сенатора, сожительствующую с вольноотпущенником, его женой, ведь высшее достоинство не отнимается у детей из-за снижения статуса отца, изгнанного из сената.

10. Ульпиан в 34-й книге «Комментариев к эдикту». Мы должны считать детьми сенатора не только сыновей сенаторов, но всех тех, кто называется рожденными' от них самих или от их детей, независимо от того, будут естественными или приемными детьми сенаторов те, рожденными от которых они называются. Но если кто рожден от дочери сенатора, то мы должны рассмотреть положение его отца.

11. Павел в 41-й книге «Комментариев к эдикту». Считается, что сенаторам дозволяется иметь резиденцию в столице, однако признано, что (сенатор) имеет резиденцию там, откуда он родом, так как считается, что достоинство резиденции дается скорее добавлением, чем заменой.

12. Ульпиан во 2-й книге «О цензах». Бывшие жены бывших консулов имели обыкновение выпрашивать у принцепса, хотя и редко, чтобы вторично выходя замуж за мужчину более низкого звания, они тем не менее оставались бы в звании жен бывших консулов. Так, я знаю, что Антонин Август разрешил это своей двоюродной сестре Юлии Мамейе.

1. Принято, что сенаторами являются те, кто происходит (начиная) от патрициев и консулов вплоть до всех сиятельных мужей, так как только они могут высказывать мнение в сенате.
Титул X. Об обязанностях консула

1. Ульпиан во 2-й книге «Об обязанностях консула». В обязанности консула входит назначение совета для желающих отпускать на волю (рабов).

1. Консулы предоставляют свободу и совместно и по отдельности, но тот, кто назвал имена (получающих вольную) перед трибуналом одного консула, не может отпустить на волю перед трибуналом другого, поскольку манумиссии являются отдельными. И в случае, если по какой-либо причине, либо вследствие болезни, либо вследствие какого-либо иного уважительного обстоятельства один из консулов не сможет предоставить свободу, то, как постановил сенат, это сможет сделать другой.

2. Без сомнения, консул может предоставить свободу перед своим трибуналом собственным рабам, но если бы оказалось, что консулу меньше 20 лет, он не смог бы предоставить свободу перед своим трибуналом, поскольку сам был бы тем, кто в соответствии с сенатусконсультом с учетом (мнения членов) совета рассматривал бы основание (для отпуска на волю) перед трибуналом (своего) коллеги, в случае, если установлено наличие законного основания.


Дигесты Юстиниана •155
Титул XI. Об обязанностях префекта претория

1. Аврелий Аркадий Харизий, магистр просвещения, в отдельной книге «Об обязанностях префекта претория». Необходимо вкратце указать, откуда берет свое происхождение должность префекта претория. Некоторые писатели передают, что префекты претория в старину были учреждены наподобие (должности) начальника конницы. Ибо так же, как у древних, диктаторам вверялась на время высшая власть и они избирали себе начальников конницы и они, будучи приобщёнными и причастными к заботам об армии, осуществляли власть, уступавшую только диктаторской, так после перехода управления государством к императорам, постоянно исполнявшим свои обязанности, префекты претория были избраны принцепсами наподобие начальников конницы. Им были предоставлены более широкие полномочия для улучшения общественного порядка.

1. Возникнув таким образом, авторитет префектов настолько вырос (впоследствии), что на решения префектов претория не может быть подана апелляция. Ибо если раньше возникал вопрос, можно ли подать апелляцию на решение префектов претория, и правом это было позволено и существовали примеры обжалования, то впоследствии на основании публично объявленного решения принцепса возможность обжалования была запрещена. Ведь принцепс верил, что те, кто был удостоен величия этой должности в силу своего исключительного трудолюбия, после того как были установлены их верность и твердость, будут сообразно со своей мудростью и славой своего достоинства вершить суд так же, как вершил бы его он сам.

2. Префекты претория пользуются также и другой привилегией: после вынесенного ими решения малолетние не могут быть возвращены в прежнее положение никакими иными магистратами, кроме самих префектов претория.
Титул XII. Об обязанностях префекта Города

1. Ульпиан в отдельной книге «Об обязанностях префекта Города». В письме божественного Севера, посланном к Фабию Цилону, префекту Города, объявлено, что префектура Города карает за все преступления, не только за те, которые совершены в Городе, но и за совершенные за пределами Города в Италии.

1. Префект должен выслушивать жалобы на господ со стороны рабов, которые прибегают к статуям или были куплены на собственные деньги, чтобы быть отпущенными на волю.

2. Он должен также выслушивать и жалобы нуждающихся патронов на их вольноотпущенников, в особенности


Дигесты Юстиниана 157

если патроны говорят, что они больны и желают, чтобы вольноотпущенники их кормили.

3. Он имеет право приговаривать к высылке и ссылке на остров, указанный императором.

4. В начале этого письма написано следующее: «С тех пор, как мы доверили тебе Наш Город...», - таким образом, все, что совершается в Городе, очевидно, имеет отношение к префекту Города. А если что-либо произошло бы в пределах 100 миль (от Рима), то это также относится к ведению префекта Города. Но вне этих пределов префект не имеет судебной власти.

5. Если кто-либо скажет, что его раб совершил прелюбодеяние с его женой, то его жалобу должен разобрать префект Города.

6. Он может разбирать дела, связанные с интердиктами «Quodviautclam»66 или с интердиктом «Undevi»67.

7. Обычно к префекту Города отсылают опекунов или попечителей, которые, дурно исполняя свои обязанности, заслуживают более сурового наказания, чем налагаемое на заподозренных в бесчестье, (например) тех, в отношении которых может быть доказано, что они дали взятку, чтобы стать опекунами, или что они, получив плату, приложили усилия, чтобы кому-то не был дан подходящий опекун, либо, объявляя стоимость имущества опекаемого, сознательно преуменьшили ее, либо отчуждали собственность опекаемого с явно мошенническими намерениями.

8. Сказанное о том, что префект должен выслушивать рабов, жалующихся на господ, мы должны понимать не в том смысле, что рабы могут обвинять своих господ (ведь это никогда не разрешается рабу, за исключением особых случаев), а в том, что рабы могут скромно жаловаться, если их господин проявляет к ним свирепость, жестокость, принуждает их голодать, если они могут указать префекту Города на то, что их принуждали или принуждают к непристойности. Божественный Север вменил префектам в обязанность защищать рабов против принуждения к проституции.

9. Кроме того, префект Города должен заботиться о том, чтобы менялы честно вели все свои дела и воздерживались от того, что запрещено.

10. Когда патрон заявляет, что его отпущенник вел себя непочтительно или оскорбительно или причинил обиду ему, его детям или его жене либо сделал что-либо подобное, то обычно он является к префекту Города, который налагает наказание в зависимости от рода жалобы, либо увещеванием, либо поркой, либо более суровой карой, поскольку отпущенники чаще всего заслуживают наказания. Разумеется, если отпущенник выдвинул против патрона уголовное обвинение или вступил против него в заговор с его врагами, то его следует приговорить к рудникам.

11. Забота о всяком мясе, чтобы

66 Название известного преторского интердикта о том, что сделано посредством насилия или тайно Латинское наименование дается по первым словам интердикта и обычно оставляется без перевода

67 Аналогичный преторский интердикт о запрете применять насилие, названный по первым словам преторской формулы «Где насилием. .».


Дигесты Юстиниана 159

оно поставлялось по справедливым ценам, относится к заботам префектуры, а потому под его наблюдением находится как свиной рынок, так и другие рынки, связанные с какого-либо рода поставками прочего мелкого и крупного рогатого скота.

12. Также спокойствие жителей и порядок во время представлений, как кажется, относятся к заботам префекта Города, и, конечно, он должен иметь воинов, расставленных по постам для охраны общественного покоя и для донесения о том, что где произошло.

13. Префект Города может запретить как на время, так и навсегда пребывание в Городе и в какой-либо иной из обычных областей, занятие коммерцией, либо преподаванием, либо адвокатской деятельностью, либо судебной. Он может также запретить проведение представлений, и если он вышлет кого-либо из Италии, он может удалить его также из его собственной провинции.

14. Божественный Север постановил своим рескриптом, что тех, о ком говорят, что они составляют недозволенную коллегию, следует обвинять перед судом префекта Города.

2. Павел в отдельной книге «Об обязанностях префекта Города». Из письма божественного Адриана следует, что (префект Города) может разбирать иски, предъявляемые банкирами или против банкиров, а также и (другие) денежные тяжбы.

3. Ульпианво 2-й книге «Комментариев к эдикту». Префект Города, когда он оказывается за пределами Города, не обладает властью, но он может назначать судью для разбора тяжб.
Титул XIII. Об обязанностях квестора

1. Ульпиан в отдельной книге «Об обязанностях квестора». Создание квестуры восходит к глубокой древности, она относится к более раннему времени, чем любая другая магистратура. Так, например, Гракхан Юний сообщает в 7-й книге трактата «О властях», что даже сам Ромул и Нума Помпилий имели двух квесторов, назначенных не ими самими, а избранных народом. Но насколько сомнительно, существовали ли квесторы в правление Ромула и Ну-мы, настолько ясно, что они были при царе Тулле Гостилии. Действительно, древними чаще высказывается мнение, что Тулл Гостилии первым установил в государстве квесторов.

1. Юний, Требаций и Фенестелла пишут, что квесторы с самого начала назывались так по способу расследования (quaerendi).

2. Некоторые из квесторов обычно участвовали в распределении по жребию провинций на основании се-натусконсульта, принятого в консульство Децима Друза и Проци-пы68. Но, разумеется, не все квесторы участвовали в жеребьевке при распределении провинций; исключались кандидаты принцепса, поскольку они занимались только оглашением в сенате посланий прин-

1 Приблизительно в 137 г. до н.э.


Дигесты Юстиниана 161

цепсов.

3. В настоящее время квесторы избираются без всякого различия как из патрициев, так и из плебеев, ибо (этот пост) является доступом и как бы началом к прохождению магистратур и участию в сенатских дебатах.

4. Некоторые из них, как мы уже говорили, называются кандидатами принцепса. Они оглашают в сенате его письма.

Титул XIV. Об обязанностях преторов

1. Ульпиан в 26-й книге «Комментариев к Сабину». Отец может предоставлять свободу перед трибуналом своего подвластного сына-претора.

2. Павел в 4-й книге «Комментариев к Сабину». Но (претору) также позволено освобождение себя самого из-под отцовской власти или передача себя самого в усыновление.

3. Ульпиан в 38-й книге «Комментариев к Сабину». Беглый раб Барбарий Филипп домогался в Риме претуры и был назначен претором. Рабский статус, как говорит Помпоний, не воспрепятствовал ему стать претором, и действительно, он исполнял обязанности претора. И, однако, мы должны рассмотреть, если раб исполнял обязанности претора до тех пор, пока его рабское состояние было скрыто, что мы можем сказать? Будут ли его распоряжения и приговоры не иметь силы? Или сохранят силу ради блага тех, кто участвовал в судебных разбирательствах перед его трибуналом либо на основании закона, либо по какому иному праву? И я считаю справедливым, что никакое из его решений не должно быть отменено (поскольку это решение является более человечным). Наряду с тем, что римский народ мог предоставить эту власть рабу, он сделал бы его свободным, если бы знал, что тот - раб. Это право следует признавать в еще большей мере за императором.

4. Он же в 1-й книге «О всех судах». Претор не может назначить себе самому ни опекуна, ни судью (в каком-либо особом деле).
Титул XV. Об обязанностях префекта ночной стражи

1. Павел в отдельной книге «Об обязанностях префекта ночной стражи». У древних охраной от пожаров заведовали триумвиры, которые назывались ночными, так как они несли ночную стражу. Эдилы и плебейские трибуны также иногда принимали в этом участие. Существовал также отряд государственных рабов, расположенных вокруг ворот и стен, откуда их вызывали в случае необходимости. Были и отряды частных рабов, которые тушили пожары либо за плату, либо бесплатно. Впоследствии божественный Август предпочел принять на себя попечение о такого рода делах,

Дигесты Юстиниана 163

2. Ульпиан в отдельной книге «Об обязанностях префекта ночной стражи», поскольку в один день случалось несколько пожаров.

3. Павел в отдельной книге «Об обязанностях префекта ночной стражи». Ведь он считал, что никому не пристало более заботиться о благе государства, чем ему, и никто другой не подходил для этого (в той же мере), как цезарь. Поэтому он поставил семь когорт в подходящих местах, чтобы каждая когорта охраняла два района города. Ими командовали трибуны, а выше их всех стоял (выдающийся) муж, именуемый префектом ночной стражи.

1. Префект ночной стражи производит расследование о поджигателях, взломщиках, ворах, грабителях, укрывателях, если только преступник не является столь ужасным и столь пользующимся дурной славой лицом, что он подлежит передаче префекту Города. А поскольку большая часть пожаров происходит по вине жителей (загоревшихся домов), то он либо наказывает палками тех, кто небрежно обращался с огнем, либо после строгого внушения и угроз избавляет от порки.

2. Кражи со взломом чаще всего происходят в инсулах и на складах, где люди хранят наиболее ценную часть своего имущества. Когда подверглись взлому комната или шкаф или денежный сундук, то в большинстве случаев наказываются сторожа, и это предписал божественный Антонин в рескрипте к Эруцию Клару. Он сказал, что если взломаны склады, то рабов-стражников можно допрашивать под пыткой, хотя бы часть этих рабов принадлежала самому императору.

3. Необходимо также знать, что префект ночной стражи должен всю ночь быть на страже и совершать обходы (правильно) обутым с кирками и ведрами.

4. Он должен напоминать всем жителям, чтобы они заботились о том, дабы из-за их небрежности не возник пожар, и, кроме того, напоминать, чтобы каждому жителю было приказано иметь воду на верхнем этаже.

5. По делам тех, кто за плату хранит в банях одежду, учрежден судья, чтобы он сам проводил следствие, если (указанные лица) совершали бы обман при хранении одежды.

4. Ульпиан в отдельной книге «Об обязанностях префекта Города». Императоры Север и Антонин69 в своем рескрипте Юлию Руфину предписали следующее: «Управляющих инсулами и тех, кто небрежно обращается у себя с огнем, ты можешь приказать выпороть палками или кнутами, уличенных же в том, что они умышленно учинили пожар, отсылай к нашему другу префекту Города Фабию Целону. Ты должен отыскивать беглых рабов и возвращать их господам».

Титул XVI. Об обязанностях проконсула и легата

1. Ульпиан в 1-й книге «Обсуждений». Проконсул повсюду пользуется атрибутами власти своего ранга, после того как он покинет Город, однако свою власть он осуществляет лишь в той провинции, которая ему назначена.

69 Имеются в виду Септимий Север и Каракалла

Дигесты Юстиниана •165

2. Марциан в 1-й книге «Институций». Все проконсулы, как только покинут Город, обладают юрисдикцией, однако не по спорным делам, а по бесспорным, так что в их присутствии можно освобождать из-под власти как детей, так и рабов и производить усыновление.

1. Но в присутствии легата проконсула никто не может освобождать из-под власти, поскольку легат не обладает такой юрисдикцией.

3. Ульпиан в 26-й книге «Комментариев к Сабину». И он не может произвести усыновление, так как в его присутствии не совершается леги-сакционный иск.

4. Он же в 1-й книге «Об обязанностях проконсула». Как предписали наш император со своим отцом Авфидию Севериану, проконсул должен заботиться о том, чтобы (не слишком) обременять провинцию (требованиями) о предоставлении жилья для постоя (ему и его свите).

1. Ни один проконсул не может иметь служителей из числа своих людей, но в провинциях их обязанности исполняют воины.

2. Отправляться (на место службы) проконсулу, конечно, лучше без жены, но можно с женой, имея при этом в виду, что по постановлению сената, принятому в консульство Котты и Мессалы71», в случае, если жены отправляющихся на службу (в провинцию) совершают правонарушение, ответственность и наказание за это несут их мужья.

3. Прежде чем вступить в пределы назначенной ему провинции, проконсулу надлежит послать эдикт о своем прибытии, содержащий какую-либо рекомендацию себе самому, например, что у него будто бы дружеские отношения с провинциалами или родство с ними. Очень важно, чтобы в этом же эдикте была настоятельная просьба к провинциалам не выезжать ему навстречу ни в качестве частных лиц, ни в качестве послов, ибо должно, чтобы каждый принимал его в своем отечестве.

4. (Проконсул) поступит правильно и в соответствии с установленным порядком, если он пошлет эдикт своему предшественнику и укажет (в нем), в какой день он вступит в пределы (провинции). Ведь неопределенность и неожиданность (приезда) обычно приводят в замешательство провинциалов и мешают ведению дел.

5. (Проконсулу) следует, проявив осмотрительность, вступить в провинцию именно там, где этого требует обычай, и тем самым соблюсти то, что у греков называется прибытие или приплытие, т.е. право определенных городов первыми принимать прибывающих по суше или морю (проконсулов) Ведь провинциалы придают большое значение тому, чтобы этот обычай и прерогативы подобного рода у них сохранялись. Существует даже такой (обычай), чтобы проконсул прибывал в некоторые провинции только морем, как, например, в (провинцию) Азию; вплоть до того, что наш император Антонин Август по просьбе азийцев постановил в своем рескрипте, что проконсулу следует обязательно добираться в Азию по

70 20 г н э

Дигесты Юстиниана 167

морю и вступать раньше в Эфес, чем в какую либо иную провинцию.

6. После этого, вступив в провинцию, проконсул должен предоставить юрисдикцию своему легату и не делать этого раньше, чем окажется в провинции. Ведь совершенно абсурдно, чтобы проконсул сам, еще не получив юрисдикции, наделял бы другого тем, чего у него еще нет, поскольку он получает юрисдикцию не раньше, чем прибудет в свою провинцию. Но даже если он сделает это предварительно и, вступив в провинцию, не переменит своего решения, то, видимо, следует считать, что легат обладает юрисдикцией, но не с того времени, когда она была ему вручена, а с того, когда проконсул вступил в провинцию.

5. Папиниан в 1-й книге «Вопросов». Иногда проконсул может делегировать юрисдикцию, если даже он еще и не прибыл в провинцию. Ибо что делать, если он по необходимости задержался в пути, а легат значительно раньше прибудет в провинцию?

6. Ульпиан в 1-й книге «Об обязанностях проконсула». Обычно (проконсулы) поручают легатам разбор по делам находящихся под следствием, с тем чтобы они, выслушав арестантов, отсылали их к проконсулам, дабы проконсул сам осуществлял освобождение невиновных. Но этот род поручения является чрезвычайным, ведь никто не может передать другому данное ему право выносить смертные приговоры или назначать какие-либо другие наказания, а следовательно, и право освобождения обвиняемых в том случае, если им не может быть предъявлено обвинение в его (проконсула) присутствии.

1. Так как от проконсула зависит, наделять или не наделять (кого-либо) юрисдикцией, то и лишать кого-либо данной (ему) юрисдикции дозволено проконсулу же, но он не должен этого делать, не посоветовавшись с принцепсом.

2. Легатам не следует обращаться с запросами к принцепсу, а (подобает обращаться) к своему проконсулу, который (в свою очередь) обязан отвечать на запросы легатов.

3. Полностью отказываться от подарков проконсул, конечно, не должен, но в этом случае следует соблюдать меру, чтобы, с одной стороны, не проявлять мелочности, отвергая (все), а с другой - не впадать в жадность, теряя чувство меры при приеме подарков. Божественный Север и император Антонин в своем изящнейшем письме разъяснили этот вопрос. Вот дословно, что там написано: «Не все, не всегда, не от всех. Ибо не принимать ни от кого - неучтивость, но брать всюду -неприличие, а брать все подряд - ненасытность». И согласно (императорским) мандатам ни сам проконсул, ни какое-либо официальное лицо не должны принимать в качестве подарка или дара или (даже) покупать что-либо из того, что превышает потребность в дневном пропитании. Это относится не к гостинцам, а ко всему, что выходит за пределы ежедневного пропитания. Но и подарки не должны доводиться до размеров дарений. -,-. "' .
Дигесты Юстиниана 169

7. Он же во 2-й книге «Об обязанностях проконсула». Если проконсул прибудет в какой-либо город, который ничем не знаменит и не является столицей провинции, то он должен позволить (гражданам) вверить их город под его покровительство и благосклонно выслушать (их) похвалы, так как провинциалы считают это для себя честью, и он должен назначить празднества в соответствии с правами (жителей) и издавна соблюдавшимся обычаем.

1. Он должен обойти храмы и общественные здания, чтобы проверить, находятся ли они в хорошем состоянии, исправна ли крыша и не требуется ли (какого-нибудь) иного ремонта. А если начата какая-нибудь стройка, то он должен позаботиться о ее завершении, если ресурсы города это позволяют; для чего (проконсулу) следует, соблюдая формальности, назначить кураторами в этих работах добросовестных (людей), а если потребуется, то дать им в помощь служащих из числа военных.

2. Поскольку проконсул наделен всеобъемлющей юрисдикцией, он один осуществляет в (провинции) полномочия всех лиц, которые в Риме вершат суд в качестве магистратов или в экстраординарном порядке.

8. Он же в 39-й книге «Комментариев к эдикту». Таким образом, он имеет в своей провинции империй, превосходящий любой иной, за исключением императорского.

9. Он же в 1-й книге «Об обязанностях проконсула». И нет в провинции такого (дела), которое не мог бы решить он сам. Однако если имеется денежная тяжба, связанная с фиском, которая входит в компетенцию прокуратора принцепса, то проконсул поступит более правильно, если не станет в это вмешиваться.

1. В тех случаях, когда необходимо судебное постановление, проконсул не может сразу решить дело как жалобу истца. Ведь все дела, которые по какой бы то ни было причине требуют судебного разбирательства, не могут быть решены сразу как жалоба.

2. Проконсул должен проявлять терпимость по отношению к адвокатам, однако с умом, чтобы не показалось, что им можно пренебрегать, - так, например, ему не следует смотреть сквозь пальцы на тех (из них), кто является устроителем или откупщиком тяжб, и только тем должен он разрешать возбуждение судебного дела, кому это дозволено его эдиктом.

3. Без судебного разбирательства проконсул может решать следующие (дела): повелеть, чтобы оказывалось почтение родителям, патронам, детям патронов, пригрозить сыну, доставленному отцом, и припугнуть его, если известно, что он дурно себя ведет, и равным образом усмирить непослушного вольноотпущенника - либо внушением, либо наказанием палками.

4. Он также должен следить, чтобы соблюдался определенный порядок (разбора) судебных ходатайств, то есть чтобы были выслушаны пожелания всех тяжущихся и чтобы не поддаться высокому положению просителей и не уступить наглости, в то время как люди простого звания, либо вообще не приглашая адвокатов, либо не подыскивая опытных и занимающих достаточно высокое положение защитников, так и не предъявляют своих пожеланий.

5. Он также

Дигесты Юстиниана 171

должен назначить адвокатов тем, кто его об этом просит, то есть в большинстве случаев женщинам, малолетним, находящимся под опекой, и тем, чья дееспособность ограничена как-то еще, а также умалишенным, если кто-нибудь просит за них; если же за них никто не просит, то проконсул по собственному почину должен дать им адвоката. Ведь нельзя допускать, чтобы противник мог так подавлять своим могуществом, и если человек ведет себя так самовластно, что все боятся выступить в качестве адвоката противной стороны, то это может вызвать даже враждебное отношение к правителю провинции.

6. Это в равной мере относится ко всем президам, и все они должны принимать это во внимание.

10. Он же в 10-й книге «Об обязанностях проконсула». Следует помнить, что проконсул обязан исполнять все свои функции до приезда преемника, поскольку есть только один проконсулат, и для блага провинции требуется, чтобы был кто-либо, через кого провинциалы могли бы решать свои дела, следовательно он должен вершить суд до приезда преемника. Как указывается в Юлиевом законе о вымогательствах и в рескрипте божественного Адриана к проконсулу Ахайи Кальпурнию Руфу, (проконсул) до собственного отъезда из провинции не должен отпускать своего легата.

11. Вену лей Сатурнин во 2-й книге «Об обязанностях проконсула». Если будет что-либо, требующее наиболее тяжелого наказания, легат должен отослать (обвиняемого) проконсулу, ибо (сам) он не имеет права назначать казнь, (суровое) наказание или жестокую порку.

12. Павел во 2-й книге «Комментариев к эдикту». Легат в силу делегируемой ему юрисдикции имеет право назначать судью.

13. Помпоний в 10-й книге «Комментариев к Квинту Муцию». Легаты проконсула не имеют никакой собственной юрисдикции, кроме той, которая им делегирована проконсулом.

14. Ульпиан в 20-й книге «Комментариев к закону Юлия и Палия». Проконсулы пользуются не более чем шестью фасциями.

15. Лициний Руфин в 3-й книге «Правил». (Также) и легаты проконсулов могут назначать опекунов.

16. Ульпиан во 2-й книге «Комментариев к эдикту». Проконсул, вступая в ворота Рима, слагает империй.

Титул XVII. Об обязанностях августального префекта

1. Ульпиан в 15-й книге «Комментариев к эдикту». Префект Египта слагает с себя префектуру и империй, который при Августе на основании закона был приравнен к проконсульскому, не раньше чем его преемник прибудет в Александрию, хотя бы он уже и вступил на территорию провинции. И это указано в его мандате.

Дигесты Юстиниана 173

Титул XVIII. Об обязанностях презида

1. Мацер в 1-й книге «Об обязанностях презида». Термин «презид» является общим, поэтому и проконсулы, и легаты цезаря, и все управляющие провинциями, лишь бы они были сенаторами, называются пре-зидами, наименование же «проконсул» является особенным.

2. Ульпиан в 26-й книге «Комментариев к Сабину». Презид может усыновлять перед собственным трибуналом, точно так же он может и освобождать от отцовской власти своего сына и отпускать на волю раба.

3. Павел в 13-й книге «Комментариев к Сабину». Презид провинции имеет власть только над людьми своей провинции71 и лишь до тех пор, пока он находится в провинции; если он покинет пределы провинции, то он является частным лицом. В некоторых случаях он имеет власть и над людьми, не являющимися жителями провинции, если они совершат преступление (в данной провинции); ибо в мандатах прин-цепсов указано, что тот, кто стоит во главе провинции, должен очищать провинцию от злонамеренных лиц, не различая, откуда они.

4. Ульпиан в 39-й книге «Комментариев к эдикту». Презид провинции имеет в своей провинции более высокую власть, чем кто бы то ни было еще, за исключением принцепса.

5. Он же в 1-й книге «О всех трибуналах». Презид провинции не может назначить себе самому ни опекуна, ни судью для разбора отдельного дела.

6. Он же в 1-й книге «Мнений». Пусть презид провинции запрещает недозволенные и совершаемые путем насилия поборы и продажи, и выдачу долговых расписок под влиянием угроз или без уплаты цены. Пусть презид провинции позаботится также, чтобы никто не получал несправедливых прибылей и не терпел несправедливых убытков.

1. Истинная суть дел не меняется из-за допущенных ошибок, поэтому презид провинции пусть следует тому, что является подходящим, принимая во внимание доказанные факты.

2. К обязанностям, лежащим на совести презида, относится следить за тем, чтобы могущественные люди не чинили обид низшим и чтобы их защитники не возводили на невинных клеветнических обвинений в преступлениях.

3. Пусть презид провинции позаботится о том, чтобы запретить военным мужам, притворяющимся помощниками должностных лиц, угрозами заставлять людей оказывать недозволенные услуги и чтобы наказывать тех, кто был в этом замечен. И пусть он запретит взимать недозволенные поборы под видом налогов.

4. Пусть презид провинции включает в круг своих забот, чтобы никто не встречал препятствий при осуществлении дозволенных дел, но чтобы запрещалось осуществление запрещенных дел и чтобы на невинных не

Дигесты Юстиниана 175

налагалось взыскания.

5. Презид провинции должен предусматривать, чтобы бедным людям не причинялось обид под предлогом прихода чиновников или воинов путем передачи другим пользования их единственной каморкой или скудной утварью.

6. Презид провинции должен предусматривать, чтобы тем воинам, которые добиваются несправедливых преимуществ для себя самих от имени всех воинов, не было позволено ничего такого, что не относится к общему благу всех воинов.

7. Вра»чу не вменяется в вину наступление смерти, но должно быть вменено то, что он совершил в силу своей неопытности; преступление, совершенное лицом, обманывающим людей, находящихся в опасности, не должно оставаться безнаказанным под предлогом непрочности человеческой природы.

8. Управляющие целыми провинциями имеют право приговаривать к смерти, и им предоставлена власть отправлять людей на рудники.

9. Если презид провинции обнаружит, что наложенный им штраф не может быть взыскан из наличных средств подвергнутого штрафу, то в целях взыскания штраф может быть уменьшен, и должна быть пресекаема недозволенная жадность взыскивающих штраф. Штраф, сложенный управляющими провинциями ввиду бедности (лица, подвергнутого штрафу, не должен быть взыскиваем).

7. Он же в 3-й книге «Мнений». Презид провинции, осмотрев здания, приказывает их собственникам, рассмотрев дело судебным порядком, починить их, а в случае неподчинения помогает [соответствующими средствами] устранению разрушений.

8. Юлиан в 1-й книге «Дигест». Я часто слышал, как наш император" диктует для включения в рескрипт следующее: «Ты можешь обратиться к тому, кто возглавляет провинцию». Это не налагало на проконсула или на его легата или на презида провинции обязанность проводить судебное следствие, но они должны были определить, самим им вершить суд или назначить судью.

9. Каллистратв 1-й книге «О судебных расследованиях». В целом всякий раз, когда принцепс отсылает дела президам провинций, пользуясь рескриптами, подобными такому: «Ты можешь обратиться к тому, кто возглавляет провинцию» либо с таким добавлением: «Он определит, что требуется от него самого», - это не налагает обязанность на проконсула или легата проводить (самолично) судебное расследование, хотя бы даже и не было добавлено: «Он определит, что требуется от него самого». Но они должны определить, самим ли им вершить суд или назначить судью.

10. Геморгениан во 2-й книге «Эпитом права». В компетенцию корректоров и президов провинций входит разбор всех дел, судебное следствие по которым в Риме проводят либо префект города, либо префект претория, а также консулы, преторы и прочие (магистраты).

72 Видимо, имеется в виду Антонин Пий

Дигесты Юстиниана 177

11. Марциан в 3-й книге «Институций». Ибо все просьбы, которые в Риме разбирают разные судьи, в провинции относятся к компетенции президов.

12. Прокул в 4-й книге «Писем». Но хотя тот, кто возглавляет провинцию, должен исполнять обязанности всех римских магистратов, ему, однако, следует обращать внимание не на то, что случилось в Риме, а скорее на то, что необходимо сделать (в каждом конкретном случае).

13. Ульпиан в 7-й книге «Об обязанностях проконсула». Хорошему и достойному президу надлежит заботиться о том, чтобы провинция, которой он управляет, была мирной и спокойной. Этого нетрудно будет добиться, если он постарается очистить провинцию от злонамеренных лиц и примет меры к их розыску. Ведь он должен отыскивать святотатцев, разбойников, похитителей людей, воров и карать их сообразно с виной каждого. Следует наказывать и укрывателей, без которых разбойник не может долго скрываться.

1. Если умалишенных уже не способны обуздать их родственники, то презид должен принять против них соответствующие меры, а именно заключить их в тюрьму. Таков рескрипт божественного Пия. По мнению Божественных братьев, в случае убийства надо внимательно рассмотреть личность преступника: симулировал ли он безумие в момент убийства или в самом деле не был в здравом уме. И в случае притворства его следует покарать, а в случае настоящего безумия он должен содержаться в тюрьме.

14. Мацер во 2-й книге «Об уголовных судах». Божественный Марк и Коммод в рескрипте к Скапуле и Тертуллу постановили буквально следующее: «Если тебе совершенно ясно, что Элий Приск столь безумен, что вследствие отсутствия разума он лишен какого-либо понимания (происходящего), и отсутствует какое-либо подозрение, что он симулировал безумие, убивая мать, то ты можешь не заботиться о роде наказания для него, поскольку он уже достаточно наказан своим безумием. Тем не менее его должны внимательно охранять, и если ты сочтешь необходимым, его даже следует заковать в кандалы, поскольку это связано не столько с наказанием, сколько с защитой его самого и с безопасностью его соседей. Если, однако, как часто случается, у него бывают промежутки здравого ума, ты должен тщательно исследовать - не совершил ли он преступление в один из таких периодов, с тем чтобы ему не было сделано никакой поблажки из-за его несчастья. И если так и было, уведоми нас, чтобы мы могли определить, должен ли он быть наказан в соответствии с ужасностью своего преступления, если он совершил его в то время, когда он, как представляется, знал, что он делает. Но поскольку мы узнали из твоих писем, что в том, что касается места и порядка его содержания, он находится под охраной своих близких и даже на своей собственной вилле,

Дигесты Юстиниана 179

нам представляется, что ты поступишь правильно, если ты вызовешь тех, кто в то время его сторожил, и расследуешь причину столь большой небрежности и решишь дело каждого из них в зависимости от того, что, на твой взгляд, способствует умалению или отягощению их вины. Ведь стражи назначены умалишенным не только для того, чтобы препятствовать им нанести вред себе самим, но также и для того, чтобы они не были источником гибели для других. И если такое случается, следует определить меру вины тех, кто действовал небрежно, исполняя свои обязанности».

15. Марциан в 1-й книге «Об уголовных судах». Следует соблюдать, чтобы тот, кто управляет провинцией, не выходил за ее пределы, кроме как для выполнения обета; однако он не должен ночевать за границами провинции.

16. Мацер в 1-ой книге «Об обязанностях презида». Сенатускон-сультом установлено, что крайне редко следует вершить суд (в делах) по обязательствам, принятым управляющими провинций, их коми-тами или отпущенниками до того, как они вступили в провинцию. Так что иски, не предъявленные по этой причине, вчиняются после того, как каждый из них покинет эту провинцию. Однако, если с истцом случится что-либо против его воли, например он станет жертвой оскорбления или кражи, надо рассмотреть дело в суде (лишь) в такой мере, чтобы была сформулирована правовая суть спора, чтобы похищенная вещь была предъявлена и отдана на хранение или чтобы (ответчик) обещал явиться в суд или представить залог.

17. Цельс в 3-й книге «Дигест». Если презид провинции отпустил (кого-либо) на волю или назначил опекуном до того, как узнал о прибытии преемника, (то) эти акты остаются в силе.

18. Модестин в 5-й книге «Правил». Плебисцитом установлено, что презид не должен брать подношения и дары, кроме еды и питья, потребляемых в ближайшие дни.

19. Каллистрат в 1-й книге «О судебных расследованиях». Тому, кто вершит суд, следует позаботиться о том, чтобы он был легко доступен, но он не должен терпеть неуважения (к себе). Вследствие этого в мандатах добавляется, что президам провинций не следует допускать чрезмерной дружбы с провинциалами, поскольку из общения на равных происходит неуважение к достоинству. Но (также) и в ходе судебного разбирательства им не следует ни воспламеняться гневом на тех, кого они считают дурными людьми, ни обливаться слезами в ответ на просьбы несчастных, ведь твердому и справедливому судье не свойственно, чтобы его лицо обнаруживало побуждение его души. Одним словом, он должен вершить суд таким образом, чтобы своим разумом умножать авторитет своего достоинства.

20. Папинианв 1-й книге «Ответов». Легат Цезаря, то есть презид или корректор провинции, слагая свои полномочия, не утрачивает власть.

Дигесты Юстиниана 181

21. Павел в отдельной книге «Об обязанностях асессоров». Когда презид ведет судебное следствие об испорченном рабе или рабыне, лишенной девственности, или о рабе, которого растлили, (то) если тот, о ком говорят, что он испорчен, является управляющим, ведущим дела, или человеком такого рода, что (его порча) влечет не только большие имущественные потери, но и разрушение всего хозяйства, то (виновнику) следует назначить суровейшее наказание.
Титул XIX. Об обязанностях прокуратора цезаря или управляющего императорскими финансами

1. Ульпиан в 16-й книге «Комментариев к эдикту». Действия, совершенные прокуратором цезаря, утверждаются последним таким образом, как если бы они были совершены (самим) цезарем73. .

1. Если прокуратор цезаря передает имущество цезаря как свое собственное, то я не думаю, что он переносит доминий: ведь он переносит его лишь тогда, когда, занимаясь коммерческими делами цезаря, он передает (его имущество) с согласия его самого Вообще, если он совершает акт продажи, дарение или мировое соглашение, это не имеет правовой силы, поскольку ему поручено не отчуждать имущество цезаря, а заботливо управлять им

2. Особенность, свойственная прокуратору цезаря, заключается в том, что по приказу прокуратора раб императора может вступить в наследство, и, если цезарь назначен наследником, прокуратор делает цезаря наследником, вмешавшись в распоряжение богатым наследством.

2. Павел в 5-й книге «Сентенций». Если же того имущества, наследником которого объявлен император, окажется недостаточно (для удовлетворения кредиторов завещателя), то после выяснения этого следует посоветоваться с императором, ибо необходимо узнать, какова воля наследника - принять или отвергнуть наследство такого рода.

3. Каллистрат в 6-й книге «О судебных расследованиях» Прокураторы цезаря не имеют права приговаривать к высылке, поскольку не обладают правом назначать такое наказание.

1. Если, однако, они запрещают кому-либо вступать на территорию поместий цезаря, поскольку он может нанести ущерб колонам цезаря как человек буйный и дерзкий, то он должен удалиться, как постановил божественный Пий в рескрипте Юлию.

2. Затем (прокуратор) не мог также разрешить вернуться кому-либо из высланных, как постановили наши императоры Север и Антонин в рескрипте на прошение Гермии.

73 Конъектура Т Моммзена « если они утверждены (цезарем), являются такими, как если бы они были совершены цезарем»

Дигесты Юстиниана 183
Титул XX. Об обязанностях окружного судьи

1. Ульпиан в 26-й книге «Комментариев к Сабину». Каждый может усыновлять перед трибуналом окружного судьи, потому что ему дано право ведения легисакционного иска.

2. Он же в 39-й книге «Комментариев к Сабину». Постановлением божественного Марка окружному судье, который ведет дела в Александрии, дано право назначения опекуна.
Титул XXI. Об обязанностях того, кому делегирована юрисдикция

1. Папиниан в 1-й книге «Вопросов». Та (власть), которая предоставляется особо посредством закона или сенатусконсульта или постановления принцепсов, не передается путем делгирования юрисдикции. Ту же (власть), которая принадлежит (кому-либо) по праву магистратуры, могут делегировать. Поэтому ясно, что ошибаются (те) магистраты, которые делегируют свою юрисдикцию в том случае, когда они осуществляют судопроизводство в уголовных делах, вверенное им на основании закона или сенатусконсульта, например по Юлиеву закону о прелюбодеяниях и по другим ему подобным. Убедительнейшим доказательством в пользу этого является то, что в Юлиевом законе о насилии специально указано, что тот, кто осуществляет судопроизводство (по этому закону), может делегировать свои полномочия в случае отъезда. Итак, он может делегировать их лишь в том случае, если задумает уехать, в то время как вообще юрисдикция делегируется и теми, кто при этом присутствует. И если говорят, что господин убит своими рабами, то претор не может поручить (кому-либо) производство судебного следствия, возложенного на претора сенатусконсультом.

1. Кто осуществляет делегированную (ему) юрисдикцию, тот не имеет ничего своего, но пользуется юрисдикцией того, кто ее делегировал. Ибо справедливо, что хотя по обычаю предков можно передавать юрисдикцию, но не может быть передана предоставляемая на основании закона высшая власть, связанная с правом приговаривать к смертной казни. Поэтому никто не утверждает, что легат проконсула может приговаривать к смертной казни в силу делегированной ему юрисдикции. Павел замечает: правильнее, что высшая власть, связанная с юрисдикцией, переходит, когда делегирована юрисдикция.

2. Ульпиан в 3-й книге «О всех судах». Когда юрисдикция была делегирована президом, тот, кому она делегирована, не может созвать совет.

1. Если опекуны или попечители хотят продать поместья (подопечных), то претор или презид после судебного разбирательства может разрешить это, но если он делегировал юрисдикцию, он ни в коем случае не может на этом основании передать (в другие руки) судебное следствие по этому делу.

3. Юлиан в 5-й книге «Дигесг». И даже если тот, кто осуществляет чужую юрисдикцию, является претором, он тем не менее не действует на основании собственной высшей власти, но каждый раз, когда он осуществляет правосудие, он действует вместо того, кто поручил ему это.

4. Мацер в 1-й книге «Об обязанностях презида». Можно поручить (провести) судебное следствие в отношении подозреваемых опекунов. И даже конституциями установлено, что для блага опекаемых это имеет место на основании общего делегирования юрисдикции. Дословное содержание (конституции): «Императоры Север и Антонин - Брадуе, проконсулу Африки. Поскольку ты делегировал собственную юрисдикцию своим легатам, из этого следует, что они могут проводить судебное следствие также и в отношении подозреваемых опекунов».

1. Может быть делегирована (юрисдикция) для того, чтобы было дано владение имуществом, либо тогда, когда тому, кому не обеспечено возмещение вследствие грозящего ущерба, приказывают стать владельцем (угрожающего участка), либо (когда) женщина вводится во владение от имени ребенка, находящегося во чреве, либо (когда) легатарий вводится во владение для сохранения легата.

5. Павел в 18-й книге «Комментариев к Плавцию». Ясно, что делегированную юрисдикцию нельзя (еще раз) делегировать другому лицу.

1. Когда юрисдикция делегируется частному лицу, то, видимо, ему делегируется и высшая власть, за исключением права приговаривать к смерти, поскольку юрисдикция без права налагать умеренные наказания не имеет никакой силы.

Титул XXII. Об обязанностях асессоров

1. Павел в отдельной книге «Об обязанностях асессоров». Должность любого асессора, занимая которую юристы выполняют свои обязанности, складывается из таких примерно дел, как судебные расследования, судебные требования, письменные ходатайства, эдикты, декреты, письма.

2. Марциан в 1-й книге «Об уголовных судах». Вольноотпущенники могут быть асессорами. Также и лицам, опороченным законом, не запрещается быть асессорами, однако я считаю, что они не могут исполнять обязанности асессора, а также, как передают, это установлено каким-то императорским декретом.

3. Мацер в 1-й книге «Об обязанностях презида». Если одна и та же провинция, будучи впоследствии разделена, окажется под властью двух президов, например Германия, Мезия, (то) тот, кто ведет происхождение из одной части, может быть асессором в другой. Он не представляется (мне) исполняющим обязанности асессора в своей провинции74.

74 Асессор не мог служить в собственной провинции (ср. D. 4. 6. 38 рг).

4. Папиниан в 4-й книге «Ответов». Когда умирает легат цезаря, его комитам следует заплатить жалованье за время, оставшееся до конца срока, на который они были назначены легатом, при условии, что они не служили в оставшееся время в качестве комитов кому-либо еще. Другое дело, если легат передал свои полномочия преемнику еще до окончания их срока.

5. Павел в 1-й книге «Сентенций». Советникам ни в коем случае не разрешается заключать сделки перед тем трибуналом, где они заседают, но им не запрещается делать это перед другим трибуналом.

6. Папиниан в 1-й книге «Ответов». В совете куратора города не запрещается заседать мужу из того же самого города, поскольку он не получает жалованья.

КНИГА ВТОРАЯ
 

http://www.gumer.info/bibliotek_Buks.../digest/02.php
Титул I. О юрисдикции
Титул II. Какие правовые положения кто-либо устанавливает в отношении другого, такие же положения могут быть применены и в отношении его самого
Титул III. Если кто-либо не подчинится лицу, производящему суд
Титул IV. О вызове в суд
Титул V. Если кто-либо, вызванный в суд, не пойдет или если кто-либо вызовет лицо, которое он не должен был вызывать на основании эдикта
Титул VI. Пусть вызванные в суд идут или представят поручителей или (иное) обеспечение
Титул VII. Чтобы никто не задерживал силой того, кто вызывается в суд
Титул VIII. О тех, которые принуждаются к предоставлению обеспечения или которые дают клятвенное обещание или (просто) обещание
Титул IX. Каким образом должно быть предоставлено обеспечение, если предъявлен ноксальный иск
Титул X. О лице, действия которого воспрепятствовали кому-нибудь явиться в суд
Титул XI. Если кто-либо не выполнит обещания явиться в суд
Титул XII. О днях, когда не производится суд, и об отсрочках, и о различных сроках
Титул XIII. О сообщении формулы иска ответчику
Титул XIV. О соглашениях
Титул XV. О мировых сделках
Титул I. О юрисдикции

"' 1. Ульпиан в 1-й книге «Правил». Обязанности того, кто объявляет право1, обширнейшие: ибо он может предоставить владение наследственным имуществом и ввести во владение, назначить опекуна над несовершеннолетним, не имеющим опекуна, дать тяжущимся судей.

2. Яволен в 6-й книге «Из Кассия». Кому дана юрисдикция, тому, по-видимому, предоставлено и то, без чего юрисдикция не может быть осуществляема.

3. Ульпиан во 2-й книге «Об обязанностях квестора». Империй бывает либо чистый, либо смешанный. Чистый империй, который еще называют (просто) властью, означает власть меча (право жизни и смерти) для наказания преступников. Смешанный империй - это тот, который состоит в предоставлении владения имуществом и в котором, сверх того, заключена юрисдикция. Юрисдикция, к тому же, является полномочием назначать судью.

4. Он же в 1-й книге «Комментариев к эдикту». Приказ о предоставлении обеспечения в силу преторской стипуляции и ввод во владение относятся более к области высшей власти, чем к области юрисдикции.

5. Юлиан в 1-й книге «Дигест». Обычаем предков установлено, что лишь тот может поручать осуществление юрисдикции другому лицу, кто обладает юрисдикцией в силу своего права2, а не в силу предоставления ему юрисдикции другим лицом,

6. Павел во 2-й книге «Комментариев к эдикту», так как ему и непосредственно не была дана юрисдикция, и закон сам по себе (ее) не предоставляет, но лишь утверждает врученную юрисдикцию. Поэтому в случае, если тот, кто поручил осуществление юрисдикции, умрет прежде, чем начнет вести дела тот, кому данное право предоставлено, то поручение (это), говорит Лабеон, отменяется, подобно тому как это бывает и в других случаях.

1. Ульпиан в 3-й книге «Комментариев к эдикту». Если кто-либо злоумышленно повредит то, что выставлено на белой доске3, на бумаге или на другом материале для установления постоянной юрисдикции4, а не в связи с отдельным делом, то против него выносится судебное решение о штрафе в 500 золотых; этот иск может быть предъявлен любым лицом.

1. И рабы, и сыновья семейства охватываются словами эдикта; и претор распространяет свой эдикт на лиц обоего пола.

1 Имеется в виду претор.

2 В силу прав, вытекающих из данной должности

3 На доске, выкрашенной в белый цвет, писался преторский эдикт (примеч. ред.).

4 Имеются в виду правила общего характера, имеющие руководящее значение (примеч. pea).
КНИГА ВТОРАЯ 191

2. Если повреждение произведено во время выставления или ранее выставления (эдикта), то постановление эдикта не применяется. Но Помпоний говорит, что эдикт по своему смыслу должен быть распространен и на эти действия.

3. В отношении рабов, которым господа не окажут защиты на суде, и в отношении людей, работающих из-за нужды, применяется телесно.е наказание.

4. В тексте эдикта упоминается о злом умысле, так как не подвергается ответственности тот, кто совершил (указанное действие) по незнанию, по неразвитости или по приказу самого претора либо случайно.

5. Но отвечает по этому эдикту и тот, кто унесет (выставленный текст) хотя бы без повреждения, и тот, кто действует своими руками и кто поручает это другим; но если один совершил действие без злого умысла, а другой дал поручение со злым умыслом, то отвечает тот, кто дал поручение; если оба действовали со злым умыслом, то отвечают оба; если многие совершили действие, или повредили, или дали поручение, то отвечают все,

8. Гай в 1-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту», и притом в (полной) мере, так как было бы недостаточно, чтобы (лишь) один из них уплатил штраф.

9. Павел в 3-й книге «Комментариев к эдикту». Если чьи-либо рабы повредят белую доску, то в данном случае эдикт устанавливает иные правила, чем в случае воровства, где не дается иска против остальных, если только господин, желающий предоставить защиту, выступает от имени одного; (это происходит), может быть, потому, что здесь наказывается неуважение к величию претора и не совершены многие действия, подобно тому как в случаях, если несколько рабов нанесли обиду или причинили ущерб5, ибо здесь много действий, а не одно, как при воровстве. Октавен говорит, что здесь следует прийти на помощь господину. Но это можно сказать, если они руководились чужим злым умыслом при повреждении белой доски; ибо в этом случае имеется один умысел, а не много действий; это замечает и Помпоний в 10-й книге.

10. Ульпиан в 3-й книге «Комментариев к эдикту». Осуществляющий юрисдикцию не должен вершить суд ни по своим делам, ни по делам своей жены или своих детей, ни своих вольноотпущенников или лиц, которые находятся при нем.

11. Гай в 1-й книге «К провинциальному эдикту». Если одно лицо предъявляет к другому несколько исков и стоимость каждого из этих исков находится в пределах юрисдикции рассматривающего дело, но сумма всех исков превосходит пределы его юрисдикции, то, по мнению Сабина, Кассия, Прокула, он может предъявлять иски у этого судьи; этот взгляд подтвержден рескриптом императора Антонина.

5 Слова «или причинили ущерб» являются, вероятно, глоссемой.КНИГА ВТОРАЯ - ., -193

1. Но если иски являются взаимными и один требует меньшей суммы, а другой - большей суммы, то лицо, требующее меньшей суммы, может обратиться к тому же судье6, дабы от коварства моего противника не зависело выдвинуть вопрос: могу ли я предъявить иск у того же судьи.

2. Если общий иск принадлежит нескольким лицам, как, например, иск о разделе наследства, о разделе общего имущества, об определении границ участков, то следует исходить из того, входят ли отдельные части7 в юрисдикцию рассматривающего дело, как думают Офилий и Прокул, так как каждый спорит о своей части, или же скорее следует исходить из того, входит ли вся вещь в пределы юрисдикции, так как вещь целиком является предметом судебного рассмотрения и может быть присуждена одному, как думают Кассий и Пегас, и, конечно, их мнение заслуживает одобрения.

12. Ульпиан в 18-й книге «Комментариев к эдикту». Муниципальным магистратам не разрешается подвергать раба тяжкому наказанию8, но не следует отрицать их права подвергать раба умеренному наказанию.

13. Он же в 51-й книге «Комментариев Сабину». Нужно, чтобы тот, кто приказывает судить', был магистратом.

1. Магистрат же или тот, кто занимает должность, облеченную властью, как, например, проконсул или претор или другие лица, управляющие провинциями10, не могут издавать этого приказания в тот день, когда они становятся частными лицами.

14. Он же в 39-й книге «Комментариев к эдикту». Признано, и мы пользуемся этим правом, что если кто-либо высший или равный подчиняет себя юрисдикции другого лица, то решение может быть вынесено в его пользу или против него.

15. Он же во 2-й книге «О всякого рода судах». Если по ошибке' обратились к одному претору вместо другого, то не имеет силы то, что совершено. И не следует слушать того, кто скажет, что они (стороны) согласились о суде, потому что, как пишет Юлиан, не приходят к соглашению те лица, которые заблуждаются: ибо что является более противоположным соглашению, чем заблуждение, которое выявляет незнание.

16. Он же в 3-й книге «О всякого рода судах». Обыкновенно осуществление юрисдикции предоставляет претор, и притом предоставляет либо всю целиком, либо в отношении какого-нибудь одного случая. И тот, кому поручено осуществление юрисдикции, действует вместо поручившего, а не за себя.

6 К судье, у которого рассматривается иск на большую сумму

7 Стоимость отдельной части

* Возможно, слово supplicium означает здесь смертную казнь, хотя последняя обозначается обычно термином summumsupplicium

9 Дает судье распоряжение о рассмотрении дела

10 Слова «как, например провинциям» являются, вероятно, глоссемой ¦ "'¦

КНИГА ВТОРАЯ 195

17. Он же в 1-й книге «Мнений». Претор может предоставить другому осуществление как всей юрисдикции целиком, так и в отношении определенных лиц или какого-то одного случая, особенно если до своей магистратуры он имел законное основание взять на себя защиту той или другой стороны.

18. Африкан в 7-й книге «Вопросов». Если достигнуто соглашение, чтобы производил суд не тот претор, который обладает юрисдикцией (в данном случае), а другой, но прежде, чем (к нему) обратятся, намерение (тяжущихся) изменится, то, без сомнения, никто не, принуждается соблюдать подобное соглашение.

19. Ульпиан в 6-й книге «Фидеикомиссов». Если какая-нибудь девушка, защищаясь на процессе у компетентного судьи, была осуждена и после этого вышла замуж за человека, находившегося под юрисдикцией другого лица, то, был задан вопрос, следует ли исполнять прежнее судебное решение? Я ответил, что следует, потому что оно было принято раньше. Но и в случае, если это (замужество) случится после начала разбирательства, (но) до вынесения решения, я бы полагал то же самое. И решение прежнего судьи выносится правильно, и вообще это (правило) следует соблюдать во всех случаях такого рода.

1. Если возникает вопрос о том, относится ли данное дело по своей цене к данной юрисдикции, то всегда нужно выяснить, на какую сумму предъявлено требование, а не какова сумма долга.

20. Павел в 1-й книге «Комментариев к эдикту». Производящему суд за пределами своей территории можно безнаказанно не повиноваться. То же (будет) и в случае, если он пожелает производить суд по делам, выходящим за пределы его юрисдикции.
Титул II. Какие правовые положения кто-либо устанавливает в отношении другого, такие же положения могут быть применены и в отношении его самого11

1. Ульпиан в 3-й книге «Комментариев к эдикту». Этот эдикт устанавливает положение величайшей справедливости и не может вызвать чье-либо обоснованное неудовольствие: ибо кто же станет отвергать, чтобы по его делу было вынесено такое же решение, какое он сам выносит для других или поручает вынести?

11 Заголовки II, III. V-X титулов представляют собой, по всей вероятности, фразы, заимствованные из преторского эдикта, кодифицированного Сальвием Юлианом в первой половине II в. Отрывки из этого эдикта приводятся в начале этих титулов.

КНИГА ВТОРАЯ 197

I12 «Магистрат или лицо, облеченное магистратской властью, установив какое-либо новое правовое положение по делу против другого лица, должен применить то же правовое положение, если его противник предъявит требование. Если кто-либо достигнет того, что (в его пользу) будет установлено какое-либо новое правовое положение магистратом или лицом, облеченным магистратской властью, то это же правовое положение будет применено против него, когда впоследствии его противник предъявит требование». Понятно, что то право, которое кто-либо считает справедливым применить к другому лицу, должно признаваться действительным и для самого себя.

2. Те же слова «что установил тот, кто возглавляет юрисдикцию» мы толкуем исходя из действия, а не из формулировки. И поэтому в том случае, если бы он пожелал (что-либо) установить, а этому что-либо воспрепятствовало бы, и его решение не имело результата, то эдикт не имеет силы. Ибо слово «установил» обозначает не начавшееся, а завершенное действие и совершенное правонарушение. И поэтому если кто-либо будет производить суд между теми, кто не подпадает под его юрисдикцию, то мы полагаем, что эдикт не имеет силы, потому что и процесс является недействительным, и решения никакого нет. Ибо какой вред причинила попытка (совершения правонарушения), когда само правонарушение не имело никакого результата?

2. Павел в 3-й книге «Комментариев к эдикту». В соответствии с этим эдиктом за обман следует наказывать того, кто производит суд. Ибо если из-за незнания помощника судебное разбирательство проведено иначе, чем следовало, то это не должно вредить магистрату, но только помощнику.

3. Ульпиан в 3-й книге «Комментариев к эдикту». Если кто-либо добился несправедливого права13 в отношении другого (лица), то оно применяется (к нему самому) только в том случае, если это произошло вследствие его требования. Однако если он не сам предъявил это требование, то он не подлежит наказанию. Но если он добился (этого), то его наказывают на основании данного эдикта, (независимо от того) воспользовался ли он каким-либо правом или добился того, чтобы воспользоваться, хотя и не воспользовался.

1. Если мой поверенный заявил требование, то спрашивается, в отношении кого применяется то же право? И Помпоний полагает, что только в отношении меня, по крайней мере в случае, если я прямо поручил ему это или дал на это согласие. Если, однако, опекун или попечитель над сумасшедшим или несовершеннолетним заявят требование, то сам (опекун или попечитель) наказывается на основании этого эдикта. Это следует соблюдать и в отношении поверенного, если он был назначен в своих собственных интересах.

12 Далее в кавычках идет текст эдикта

13 Имеется в виду право, установленное судебным решением (примеч. А. Щеголева).
КНИГА ВТОРАЯ 199

2. Это наказание устанавливается против всякого, кто попадает под действие эдикта, и не только по требованию того, кто им ущемлен в правах, но каждого, когда бы он не вел тяжбу.

3. Если тот, за кого ты поручился, добьется того, чтобы какой-нибудь его должник не использовал против него эксцепцию, а затем ты в отношении того дела, за которое поручился, захочешь воспользоваться эксцепцией14, то ни тебе, ни ему самому нельзя этого добиться, если должник окажется несостоятельным, хотя бы ты между тем потерпел ущерб. Но если ты попал под действие эдикта, то именно главный должник пользуется эксцепцией, а ты нет. И твой денежный штраф не распространится на главного должника, и по этой причине ты не будешь иметь иска из поручения.

4. Если мой сын, будучи магистратом, подпадает под действие этого эдикта, то имеет ли место этот эдикт в отношении тех исков, которые я вчиняю от его лица? И я не думаю, что мое положение не ухудшится.

5. С другой стороны, так как претор говорит, что в отношении кого-либо применяется то же самое право, то переходит ли этот штраф еще и на наследника? И Юлиан пишет, что не только непосредственно данному лицу отказывается в иске, но и его наследнику.

6. Он также не без разумного основания пишет, что штраф в соответствии с эдиктом налагается не только в связи с теми исками, которые (лицо) имело в то время, когда подпало под действие эдикта, но и в связи с теми, которые были бы получены им после этого.

7. Юлиан полагает, что по этой причине не должно требовать назад уплаченного, потому что остается причина, основанная на естественном праве, которая препятствует данному требованию.

4. Гай в 1-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Претор остроумно делает для этого исключение: «Если только кто-нибудь из них не совершит (что-либо) против того, кто сам совершил какое-либо из этих (деяний)». И, конечно, правильно, чтобы как магистрат, пока старается соблюсти эдикт, так и тяжущийся, пока желает воспользоваться своей привилегией в соответствии с эдиктом, сами не подверглись наказанию на основании именно этого эдикта.
Титул III. Если кто-либо не подчинится лицу, производящему суд

1. Ульпианв 1-й книге «Комментариев к эдикту». Всем магистратам, за исключением дуумвиров, согласно праву их должности предоставляется защищать свою юрисдикцию путем решения о присуждении к наказанию.

1. Тот считается не подчинившимся решению, кто не выполнит всего, что содержится в решении, - например, если кто-либо не допустил отобрания у него движимой вещи, но допустил, чтобы она была у него вынесена или вывезена15; далее, если он отказался от того, что является следствием решения, то он считается не подчинившимся решению.

14 Эксцепция - исковое возражение ответчика (примеч. ред.).

15 Вероятный пропуск: «тот считается подчинившимся».
КНИГА ВТОРАЯ 201

2. Если твой поверенный, или опекун, или попечитель не подчинился осуществляющему судебное разбирательство, то он сам подвергается наказанию, а не лицо, поручившее ведение дела или находящееся под опекой или попечительством.

3. Однако, говорит Лабеон, не только ответчик, который не подчинился решению, но и истец несет ответственность на основании этого эдикта.

4. Этот иск содержит в себе не то, что представляет положительный интерес (для истца), но стоимость вещи (являющейся предметом тяжбы). И так как иск содержит в себе только имущественное взыскание, то он не дается ни по прошествии года, ни против наследника.
Титул IV. О вызове в суд

1. Павел в 4-й книге «Комментариев к эдикту». Вызывать в суд значит призывать к отстаиванию там своего права.

2. Ульпиан в 5-йкниге «Комментариев к эдикту». Нельзя вызывать в суд ни консула, ни префекта, ни претора, ни проконсула, ни других магистратов, которые обладают империем и могут налагать наказание и приказывать отвести кого-либо в тюрьму; ни понтифика во время совершения священнодействий; ни тех, которые вследствие освященности места не могут оттуда уйти, а также того, кто проезжает мимо на общественном коне по делам государства. Кроме того, не следует вызывать в суд ни тех, кто женится или выходит замуж, ни судью во время разбирательства дела, ни того, кто излагает дело перед претором, ни участвующего в семейных похоронах или отдающего умершему последний долг,

3. Каллистрат в 1-й книге «О судебных расследованиях», либо тех, которые сопровождают труп, что, очевидно, также утверждается в рескрипте блаженной памяти братьев Марка Аврелия и Луция Вера.

4. Ульпиан в 5-й книге «Комментариев к эдикту». И (не) каждый должен являться в суд или в определенное место для ведения тяжбы -так, например, безумные или малолетние (не должны являться).

1. Претор говорит: Родителей, патрона, патрону, детей патрона и патроны и родителей патрона и патроны никто не должен вызывать в суд без моего приказания».

2. Под родителями следует понимать лиц того и другого пола, но спрашивается: в любой ли степени родства? Некоторые называют родителями восходящих родственников до пра-прапрадеда, а более отдаленные называются предками; Помпоний полагает, что именно так считали древние юристы, но Гай Кассий называет родителями всех (восходящих родственников) независимо от степени родства. Этот взгляд является более нравственным и господствующим.

3. Лабеон считает родителями также и тех, кто прижили (детей) находясь в рабстве. Однако, как говорил Север, (это касается) не одних только законных детей.

4. Но если это и незаконнорожденный сын, то мать свою он не может вызвать в суд,КНИГА ВТОРАЯ 203

5. Павел в 4-й книге «Комментариев к эдикту», ибо (мать) всегда является известной, если даже она зачала вне брака, отец - это тот, на кого указывает брак16.

6. Он же в 1-й книге «Суждений». Никто не может вызывать в суд естественных родителей17, потому что всем родителям следует оказывать почтение в равной степени.

7. Он же в 4-й книге «Комментариев к эдикту». Родителей приемного отца (сын) может безнаказанно вызывать в суд, потому что они не его родители, так как он становится когнатом только тем, кому является и агнатом.

8. Ульпиан в 5-й книге «Комментариев к эдикту». (Сын), пока он находится под властью приемного отца, не может вызывать его в суд скорее на основании права (отцовской) власти, чем по предписанию претора, за исключением того случая, когда сыном является тот, кто имел лагерный пекулий; ибо тогда это, после расследования обстоятельств дела, разрешается. Но естественный родитель не вызывается в суд даже в том случае, когда сын его адоптирован в чужую семью.

1. Патроном, говорит (претор), и патроной следует признавать тех, кто отпустил на свободу из рабства. (Патроном считается кто-либо) и в случае, если (он) раскрыл тайный заговор (в соответствии с которым кто-либо был объявлен свободнорожденным). То же происходит и в случае, если кто-либо предварительным решением провозглашается вольноотпущенником, хотя вообще таковым не являлся; или если я поклялся, что он мой вольноотпущенник. Напротив, я точно так же не буду считаться патроном, если против меня вынесено судебное решение или если (кто-либо) по моему поручению поклялся, что он не (мой) вольноотпущенник.

2. Но если я заставил (вольноотпущенника) принести клятву, что (он) не женится или (она) не выйдет замуж, то я безнаказанно вызываюсь в суд. И даже Цельс говорит, что право (не быть вызванным в суд) в отношении такого вольноотпущенника не переходит к моему сыну при моей жизни. Однако Юлиан пишет противоположное, и многие одобряют суждение Юлиана. Сообразно с этим получается, что именно патрон вызывается в суд, а сын, как если бы он был невиновен, не вызывается.

9. Павел в 4-й книге «Комментариев к эдикту». Также и тот, кто отпускает на свободу по фидеикомиссу, не должен вызываться в суд, хотя, чтобы отпустить на свободу, вызывается.

10. Ульпиан в 5-й книге «Комментариев к эдикту». Но если я купил (раба) на том условии, что отпущу (его) на свободу, то по постановлению божественного Марка (он) обретает свободу, и так как я становлюсь патроном, я не могу быть вызван в суд. Но если я купил (его) на его собственные деньги и нарушил слово, то патроном я считаться не буду.

16 Отец - это лицо, состоящее в браке с матерью.

17 Имеются в виду liberinaturales, т.е. дети, зачатые вне брака (примеч. А. Щеголева).
КНИГА ВТОРАЯ 205

1. (Рабыня, ставшая) проституткой вопреки условиям продажи, будет иметь продавца в качестве патрона в том случае, если будет продаваться с условием, что она станет свободной в том случае, если будет заниматься проституцией. Но если продавец, который выговорил себе право «наложения руки», сам выставил ее для разврата, то, так как она получила свободу будучи под властью как раз того, кто ее продал, она обретает свободу, но, как полагает и Марцелл в 6-й книге дигест, несправедливо оказывать ему уважение (как патрону).

2. С другой стороны, мы считаем патроном (кого-либо) даже в том случае, если он изменит правоспособность или если (его) вольноотпущенник изменит правоспособность, будучи усыновлен обманным путем, потому что тем самым, что он усыновляется, он скрывает свое состояние. Ясно, что благодаря этому он не становится свободнорожденным.

3. Но даже если он получил право ношения золотого перстня, то я считаю, что он должен оказывать почести патрону, хотя и имеет все права свободнорожденного. Другое дело, если ему возвращено свободное происхождение, ибо свободнорожденным его делает принцепс.

4. Кто отпущен на свободу каким-либо союзом, или коллегией, или общиной, тот может вызывать в суд отдельных лиц (входящих в состав союза, коллегии или общины); ибо он не является вольноотпущенником этих лиц; но он должен иметь почтение к государству, и если он хочет вести дело против государства [или объединения universitas], то он должен испросить у претора разрешение, хотя бы он намеревался вызвать в суд управляющего, ими назначенного.

5. Мы должны признавать детей и родителей патрона и патроны обоих полов.

6. Но если патрон, будучи осужден на изгнание, окажется в положении негражданина, то, считает Помпоний, он утрачивает свое достоинство. Но если он будет восстановлен в прежнее состояние, то получит и все привилегии, предусмотренные этим эдиктом.

7. Также признаются (в качестве родителей) приемные родители патрона, но до тех пор, пока остается в силе усыновление.

8. Если мой сын был усыновлен, то он не может быть вызван в суд моим вольноотпущенником. Но и внук, рожденный в приемной семье (также не может быть вызван). Однако если мой эманципирован-ный сын усыновит кого-либо, то такой внук может быть вызван в суд (моим вольноотпущенником), ибо он мне чужой.

9. Детьми же, как и в случае с родителями, мы, по мнению Кассия, считаем и находящихся далее шестого поколения.

10. Если вольноотпущенница родит от патрона, то ни она сама, ни ее сын взаимно в суд друг друга не вызывают.

11. Если же дети патрона обвинили в уголовном преступлении вольноотпущенника отца или потребовали его в рабство, то он не должен оказывать им никакого уважения.КНИГА ВТОРАЯ 207

12. Претор говорит: «Пусть никто не вызывается в суд, кроме как с моего разрешения». Ибо разрешение дается, если не будет инфами-рующего иска либо оскорбления чувства чести, что неприлично по отношению к патрону или родителям. И все это следует делать, рассмотрев причину (вызова в суд). Ибо иногда и по порочащему делу, как считает Педий, должно позволять вольноотпущеннику вызывать в суд патрона: в случае, если тот нанес ему тяжелое оскорбление, например высек кнутом.

13. Однако эту почесть патрону всегда следует оказывать, даже в случае, если он выступает на суде как опекун, попечитель, защитник или управляющий. Но если в качестве патрона выступают на суде опекун или попечитель, то, пишет Помпоний, их безнаказанно можно вызывать в суд, и это более правильно.

11. Павел в 4-й книге «Комментариев к эдикту». Хотя претор не добавляет, что он, исследовав дело, намеревается дать штрафной иск, однако, говорит Лабеон, следует ограничивать (его) юрисдикцию, например, если вольноотпущенник раскаивается и отказывается от иска, или если вызванный (в суд) патрон не является, или если вызывается (в суд) не против своей воли, хотя содержание эдикта не допускает такого (толкования).

12. Ульпиан в 57-й книге «Комментариев к эдикту». Если вольноотпущенник вопреки преторскому эдикту вызовет в суд сына своего патрона, которого сам патрон имеет в своей власти, то следует признать, что в отсутствие отца нужно помогать сыну, который находится под властью, и (дать) ему штрафной иск из содеянного, т.е. потребовать по суду от вольноотпущенника уплаты 50 золотых.

13. Модестин в 10-й книге «Пандект». Вообще мы не можем вызывать в суд без разрешения претора тех лиц, которым должно быть оказываемо уважение.

14. Папиниан в 1-й книге «Ответов». Обвиненный патроном вольноотпущенник, который неоднократно обращается к наместнику провинции с тем, что он готов защищать себя перед судом, не считается вызывающим в суд патрона в качестве обвинителя.

15. Павел в 1-й книге «Вопросов». Вольноотпущенник подал на патрона жалобу (императору), не скрывая, что он его вольноотпущенник. Если на его жалобу ответить, очевидно ли, что наказание в соответствии с эдиктом будет также прощено? Я ответил, что не считаю эдикт претора относящимся к этому случаю, потому что тот, кто подает жалобу принцепсу или наместнику, не считается вызывающим патрона в суд.

16. Он же во 2-й книге «Ответов». Спрашивается, может ли опекун от имени опекаемого вызвать в суд свою патрону без разрешения претора. Я ответил, что тот, о ком спрашивается, может от имени опекаемого вызвать в суд свою патрону даже без разрешения претора,

17. Он же в 1-й книге «Суждений». Тот, кто поручился перед судом за кого-либо, принуждается представить его на суд. Также и тот, кто дал обещание, занесенное в официальный протокол, что доставит кого-либо на суд, даже если не дал гарантии в суде, все же принуждается к доставке его на суд.

18. Гай в 1-й книге «Комментариев к законам XII таблиц». Многие думали, что никого не дозволяется вызывать в суд из его дома, так как дом является безопаснейшим убежищем и приютом, и очевидно, что тот, кто будет звать на суд из дома, причиняет насилие18.

19. Павел в 1-й книге «Комментариев к эдикту». Несомненно, что достаточному наказанию подвергается тот, кто не защищается (не является в суд для защиты) и скрывается, так как противник вводится во владение его имуществом. Но если он разрешает войти в его дом или будет замечен с улицы, то Юлиан говорит, что он может быть правильно вызван в суд.

20. Гай в 1-й книге «Комментариев к законам XII таблиц». Но никто не сомневается, что дозволено вызвать в суд от входной двери, или из бани, или из театра.

21. Павел в 1-й книге «Комментариев к эдикту». Хотя тот, кто находится у себя дома, может быть вызван в суд, однако никто не может быть извлечен из своего дома.

22. Гай в 1-й книге «Комментариев к законам XII таблиц». Не позволено вызывать в суд несовершеннолетних девушек, которые находятся под властью другого лица.

1. Вызванный в суд может быть отпущен в двух случаях: если кто-либо защищает его личность и если, пока он идет в суд, будет заключена мировая сделка по данному делу.

23. Марциан в 3-й книге «Институций». Хотя общий вольноотпущенник принадлежит нескольким лицам, он должен просить у претора позволить ему вызвать в суд даже кого-либо одного из патронов, чтобы не подвергнуться наказанию по эдикту претора.

24. Ульпиан в 5-й книге «Комментариев к эдикту». Против того, кто совершит (что-либо) против этих (предписаний эдикта), дается иск на 50 золотых. Он (иск) не дается ни наследнику (патрона), ни против наследника (вольноотпущенника), ни на срок более года.

25. Модестин в 1-й книге «О наказаниях». Если без полученного на основании эдикта разрешения вольноотпущенник вызовет патрона в суд, то на основании жалобы патрона он либо подвергается вышеуказанному наказанию, то есть дает 50 золотых, либо наказывается городским претором как неисполняющий своих обязанностей, если известно, что он пребывает в тяжелом положении вследствие бедности.

18 Для понимания фр. 18-22 следует иметь в виду, что вызов ответчика в суд производится истцом. Об этом говорили еще законы XII таблиц (tab. I): «1. Если истец вызывает в суд ответчика, то пусть он идет. Если он не идет, то пусть истец призовет кого-либо в свидетели, а потом ведет ответчика насильно. 2. Если ответчик уклоняется от явки в суд обманным путем или не двигается с места, то пусть истец наложит на него руку» (Законы XII таблиц / Текст, пер., вступ. ст. Л.Л. Кофанова; отв. ред. В.И. Уколова. М., 1996) (примеч.ред).

Титул V. Если кто-либо, вызванный в суд, не пойдет или если кто-либо вызовет лицо, которое он не должен был вызывать на основании эдикта

1. Ульпиан в 1-й книге «Комментариев к эдикту». Если кто-либо, будучи вызван в суд, представит поручителя о явке в суд в назначенное время, (причем поручителя), не подчиняющегося юрисдикции того, к кому он вызван (на суд), то поручитель считается не назначенным, если только особо не откажется от своей привилегии.

2. Павел в 1-й книге «Комментариев к эдикту». По любому основанию вызванный в суд должен явиться к претору или к другим лицам, осуществлящим юрисдикцию, чтобы было выяснено, подсуден ли он данной юрисдикции.

1. Если кто-либо, вызванный в суд, не пойдет, то он будет присужден [компетентным судьей] к штрафу, но неопытным людям должно быть оказано снисхождение; равным образом если для истца не имеет значения, чтобы его противник явился именно в назначенное время, то претор освобождает (ответчика) от наказания, например если в этот день (указанный для явки в суд) суд не происходит.

3. Ульпиан в 47-й книге «Комментариев к Сабину». Если кто-либо обещал явиться в суд и не добавил обещания неустойки и если он не явился, то более правильно предъявить к нему требование в силу понесенного истцом ущерба. В этом смысле пишет и Цельс.

Титул VI. Пусть вызванные в суд идут или представят поручителей или (иное) обеспечение

1. Павел в 1-й книге «Комментариев к эдикту». Эдиктом установлено, чтобы [поручитель, представленный в обеспечение явки в суд",] избирался в зависимости от характера дела из богатых людей, кроме случаев выбора поручителя из числа близких людей; так как в этом последнем случае (претор) приказывает принимать (в качестве поручителя) кого угодно (с точки зрения его имущественного положения), например (поручительство) за родителя или патрона,

2. Каллистрат в 1-й книге к «Предупреждающему эдикту», а также за патрону или своих детей либо за жену или невестку, потому что в этом случае повелевается принимать любого поручителя. И против того, кто не принимает (поручителя), зная, что тот является ближайшим родственником, применим иск об уплате 50 золотых,

3. Павел в 4-й книге «Комментариев к эдикту», потому что из числа родственников (любой) поручитель принимается как обладающий достаточным состоянием.

19 Интерполяция: fideiussoriudiciosistendi. Вместо этих слов в первоначальном тексте, очевидно, было слово vindex

4. Ульпиан в 58-й книге «Комментариев к эдикту». Если кто-либо пообещал «представить в суд двоих» (поручителей), то в случае, если одного он приведет, а другого нет, считается, что те не были представлены согласно обещанию, так как один из них не был приведен (в суд).

Титул VII. Чтобы никто не задерживал силой 20 того, кто вызывается в суд

1. Ульпиан в 5-й книге «Комментариев к эдикту». Претор объявил настоящий эдикт, чтобы страхом наказания смирить тех, кто силой задерживает вызванных в суд.

1. Помпоний пишет, что в случае ноксаль-ного иска это относится к рабам, если только они не сделали это (причинили ущерб) с ведома господина, так как в этом случае господин должен отвечать на суде без выдачи раба.

2. Офилий полагает, что этот эдикт не применяется в случае, если лицо, которое не может быть вызвано в суд, например родители, патрон и другие лица, было не допущено к явке в суд. Это мнение мне кажется более правильным. И в самом деле, если тот, кто вызывает, совершил недозволенное действие, то тот, кто воспрепятствовал этому, его не совершил.

2. Павел в 4-й книге «Комментариев к эдикту». Против эдикта поступает и вольноотпущенник, вызывающий патрона, и тот, кто задерживает патрона силой; но в худшем положении находится вольноотпущенник, который при подобном деликте является истцом.

1. То же справедливо в отношении того, кто вызывает в суд иное лицо, чем то, которое следует вызвать; надо сказать определенно, что не рассматривается в качестве задержанного тот, к кому нельзя было правомерно предъявить иск.

3. Ульпиан в 5-й книге «Комментариев к эдикту». Если кто-либо задержит раба, вызванного в суд, то Педий считает, что эдикт не применяется, так как не было лица21, которое могло быть вызвано в суд. Что же происходит в этом случае? Следует вчинить иск о предъявлении раба.

1. Если кто-либо будет препятствовать явиться в суд тому, кто был вызван к помощнику судьи, то наказание в соответствии с этим эдиктом не будет иметь силу.

2. По поводу слов претора «задерживает силой» возникает вопрос: силой или силой и со злым умыслом? Достаточно силы, хотя бы и не было злого умысла.

4. Павел в 4-й книге «Комментариев к эдикту». Как говорит Помпоний, слово «задержать» имеет общее значение. «Вырвать» - значит изъять из рук насильственным действием; «задержать» - любым образом изъять. Например, если одно лицо не схватит другое лицо, но замедлит его явку в суд настолько, что истечет срок иска или вещь исчезнет в силу истечения времени, то это лицо считается задержавшим, хотя оно не задерживало телесно; если оно задержит в определенном месте и (никуда) не уведет, то на него распространяется это постановление.

20 Не отнимал, не изымал

21 Не было субъекта права. ,

1. Равным образом, если кто-либо задержит лицо, к которому был предъявлен ябеднический иск, то установлено, что он отвечает по этому эдикту.

2. Претор говорит: «Пусть не совершается злоумышленно то, что в большей степени препятствовало бы (кому-нибудь) явиться в суд». Ибо это может произойти без злого умысла, например, когда есть законное основание для неявки в суд.

5. Ульпиан в 5-й книге «Комментариев к эдикту». Если кто-либо задержит чужими руками, то он отвечает по этим правилам независимо от того, присутствовал он или отсутствовал.

1. Против же того, кто препятствовал силой явке в суд, дается иск из содеянного, в котором заключена не действительная стоимость предмета, о котором идет тяжба, а стоимость, определенная истцом. Добавлено же это, чтобы стало очевидно, что даже если кто-либо будет ложно обвинять, он все-таки (может) взыскать по суду этот штраф.

2. Однако (задержанный) должен доказать, что (именно) вследствие недопущения явки в суд случилось так, что он не был представлен (на суде). Впрочем, если он тем не менее приводится на суд, наказание не применяется, так как содержание (эдикта) следует понимать (как относящееся) к результату (действия).

3. Этот иск является (иском) по факту. И если несколько лиц совершили правонарушение, то иск будет дан против каждого в отдельности. И тем не менее тот, кто не был допущен к явке (в суд), остается обязанным.

4. Наследникам же этот иск будет дан в том случае, если они будут в нем заинтересованы. Но иск не будет дан ни против наследника, ни по прошествии года.

6. Он же в 35-й книге «Комментариев к эдикту». Тот, кто силой воспрепятствовал должнику явиться в суд, даже если заплатит, должника не освобождает, так как он уплатил свой собственный штраф.
Титул VIII. О тех, которые принуждаются к предоставлению обеспечения или которые дают клятвенное обещание или (просто) обещание

1. Гай в 5-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Предоставление обеспечения равным образом означает и исполнение обязательства. Ибо как говорят, что мы исполняем обязательство в отношении того, чье требование выполняем, точно так же говорят, что мы даем обеспечение нашему противнику, который взамен того, что требовал у нас, распорядился так, чтобы мы, дав поручителей, тем самым обезопасили его.

2. Ульпиан в 5-й книге «Комментариев к эдикту». [Поручитель, представленный в обеспечение явки в суд,]22 расматривается в качестве платежеспособного не только с точки зрения размера его имущества, но и с точки зрения легкости привлечения его в качестве ответчика.

22 Вместо этих слов в первоначальном тексте было, очевидно, слово vindex

1. Если кто-либо представит в качестве [поручителя в обеспечении явки в суд] такое лицо, которое не может действовать в суде, то это представление является недействительным.

2. Претор говорит' «Если кто-либо вызовет в суд родителей, патрона, патрону, детей или родителей патрона и патроны, или своих собственных детей, либо того, кто будет находиться под его властью, либо жену, либо невестку, то принимается любой поручитель в том, что они явятся в суд в назначенный срок».

3. В отношении того, что претор говорит «или своих собственных детей», мы признаем и детей, происходящих от женщин. Мы дадим эту привилегию родителям не только своего права, но и находящимся под чьей-либо властью. Именно это пишет Помпоний. И сын может быть поручителем за отца, даже если он будет под чьей-либо властью Мы должны также принимать (в этом качестве) невестку, жену внука и так далее по порядку.

4. То, что сказал претор «принимается любой поручитель», сказано в отношении богатства, то есть принимаются также и небогатые.

5. Претор дает иск против поручителя, который пообещал, что кто-либо явится в суд, на ту сумму, какова будет стоимость вещи, о которой ведется спор. Посмотрим, будет ли это поручительство содержать действительную стоимость (вещи) или только определенное количество денег. И лучше, чтобы поручитель нес ответственность в размере действительной стоимости, если только он не принял на себя (обязательство) на определенную сумму.

3. Гай в 1-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Бывает иск, направленный на взыскание штрафа, превышающего исковое притязание или в два, или в три, или в четыре раза. Мы говорим, что тот же самый поручитель отвечает в любом случае за такую стоимость, так как подразумевается, что такова стоимость предмета (спора).

4. Павел в 4-й книге «Комментариев к эдикту». Если умрет тот, кто предоставил поручителя относительно явки в суд в назначенный срок, претор не будет должен повелеть привлечь (поручителя) к суду. Поэтому если по незнанию претор прикажет привлечь его к суду или если после декрета претора тот (кто представил поручителя) умрет раньше дня явки в суд, то в иске должно будет отказать. Если же он умрет или потеряет гражданские права после дня явки в суд, то иск может быть с успехом предъявлен.

5. Гай в 1-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Если же кто-либо поручился за осужденного и осужденный умрет или потеряет римское гражданство, то тем не менее с поручителем его справедливо будет вестись тяжба.

1. Кто не принимает в качестве поручителя относительно явки в суд явно обладающего достаточным состоянием по сравнению с тем, что требуется от ответчика, или, если возникают сомнения, доказавшего (это), против него может быть вчинен иск из оскорбления, так как, в самом деле, это не какое-нибудь (незначительное) оскорбление - приводить в суд того, кто предоставит достаточно состоятельного поручителя. Но и сам поручитель, который не был принят, может подавать жалобу в суд, как если бы ему было нанесено оскорбление.

КНИГА ВТОРАЯ ЖШК 219

6. Павел в 12-й книге «Комментариев к эдикту». Всякий раз, когда гарантия или обеспечение предоставляется незаконно, считается, что гарантия не была предоставлена.

7. Ульпиан в 14-й книге «Комментариев к эдикту». Если не отрицается, что поручитель платежеспособен, но говорят, что он имеет возражение о неподсудности данному суду, и истец опасается, как бы он не воспользовался этим правом, то следует рассмотреть, что гласит право. И божественный Пий (как и Помпоний в книге Писем сообщает, и Марцелл в 3-й книге дигест, и Папиниан в 3-й книге Вопросов) написал в ответ Корнелию Прокулу, что истец с полным основанием не принимает такого поручителя. Но если иначе гарантия предоставлена быть не может, следует ему (поручителю) заранее объявить, что он, если к нему обратятся, не воспользуется (этой) привилегией.

1. Если будет необходимо обеспечение и ответчик не сможет без труда предоставить его там, куда его вызывают, он может быть выслушан, если будет готов предоставить обеспечение в другом городе той же самой провинции. Если же (предоставление) обеспечения является добровольным, то оно не производится в другом месте, потому что тот, кто сам на себя возложил необходимость (предоставить) обеспечение, и не заслуживает (этого).

2. Если не будет дано обеспечение относительно движимого имущества и лицо, от которого обеспечение требуется, будет под подозрением, то оно (имущество) должно быть положено на хранение в суд, если судья признает это лучшим, пока или обеспечение не будет дано, или процесс не завершится.

8. Павел в 14-й книге «Комментариев к эдикту». При совершении стипуляции тяжущиеся имеют обыкновение договариваться между собой о назначении дня суда. Если соглашение (об этом) не достигнуто, то, считает Педий, (назначение дня) находится во власти стипулятора: умеренный промежуток времени для этого устанавливается судьей.

I.Ktoпризывает женщину к предоставлению обеспечения, тот, очевидно, не получает гарантии. Но ни воина, ни лицо моложе 25 лет не следует принимать (в таком качестве), за исключением случая, если эти лица ручаются относительно своих собственных дел как бы вместо своего поверенного. Кое-кто также (считает), что если у супруга требуют принадлежащий к приданому участок земли, то женщина в отношении своего имущества является поручителем.

2. Если окажется рабом тот, кто, прежде чем начнут отвечать на иск, поручился, что судебное решение будет исполнено, то истцу следует прийти на помощь в том, чтобы снова была дана гарантия. Также следует прийти на помощь тому, кто моложе 25 лет, и, может быть, женщине, вследствие незнания (ими) права.

3. Если поручитель в исполнении судебного решения окажется наследником стипулятора или стипулятор (будет наследником) поручителя, то следует снова предоставить ему гарантию.КНИГА ВТОРАЯ ",,4-mi- 22!

4. Опекун или попечитель должны быть посланы в муниципий, чтобы дать гарантию в том, что имущество подопечного будет невредимо, так как предоставить обеспечение необходимо; то же самое делается (в случае) восстановления прав собственника, который предоставил узуфрукт^ так же (действует) отказоприниматель, чтобы гарантировать в случае отсуждения наследства (третьим лицом) возврат отказанного по завещанию и того, что тот получил сверх доли, допустимой законом Фальци-дия. Следует также согласиться с (просьбой) наследника отправить его в муниципий для предоставления обеспечения завещательных отказов. Ясно, что если легатарий уже был введен во владение, не предоставив по вине наследника гарантии, и наследник потребует, чтобы легатарий отказался от владения, и скажет, что он готов дать гарантию в муниципии, он не должен будет этого добиться. Наоборот будет в том случае, если легатарий будет введен во владение без вины и обмана со стороны наследника.

5. Приказано клятвой подтверждать верность (иска), чтобы никто ради того, чтобы больше досаждать противнику, не вызывал бы (его) в муниципий, когда он, пожалуй, мог бы и в Риме дать обеспечение. Но некоторые (категории лиц) освобождаются от (подобной) клятвы верности, например родители и патроны. Однако тот, кто отсылается в муниципий, должен дать клятву в том, что «он не может дать обеспечение в Риме, а может только там, куда он потребовал, чтобы его отправили, и что он это делает не ради коварства». Ибо в таком случае не следует принуждать его давать клятву, что «он не может дать обеспечение в другом месте, кроме того»; так как если он не может (дать обеспечение) в Риме, а в большинстве мест может это сделать, то таким образом его принудят к даче ложной клятвы.

6. Ибо (принуждение к клятве) применяется только тогда, когда очевидно, что (для этого) есть справедливое основание. Что же будет в том случае, если он сам не пожелал дать гарантию, когда был в муниципии? В этом случае он не должен добиться желаемого, так как сам был виноват в том, что не дал обеспечение там, куда пожелал отправиться.

9. Гай в 5-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». В случае, если решение арбитра, назначенного для принятия поручителей, покажется одной из сторон несправедливым, то в отношении него так же позволено подавать апелляцию, как и в отношении судей.

10. Павел в 75-й книге «Комментариев к эдикту». Если [поручители] одобрены арбитром, то они должны считаться состоятельными, хотя может быть принесена жалоба [к компетентному судье], который в одном случае отвергает одобренных арбитром (поручителей), в другом - одобряет отвергнутых (им).

1. И гораздо более того истец должен быть доволен [поручителями], раз он принял их по своей воле. Поэтому если в этот период времени с поручителями случится серьезное несчастье или они (впадут) в крайнюю нужду, то после рассмотрения дела обеспечение должно быть снова предоставлено.

КНИГА ВТОРАЯ 223

11. Ульпиан в 75-й книге «Комментариев к эдикту». Юлиан говорит, что в том случае, если прежде, чем я поручу тебе вчинить иск относительно имения, ты, намереваясь вчинить этот иск, получил обеспечение и после этого по моему поручению начнешь тяжбу, то поручители несут ответственность.

12. Он же в 77-й книге «Комментариев к эдикту». Все согласны с тем, что наследник, назначенный при определенном условии и владеющий наследством, находясь в состоянии неопределенности (так как оговоренное в условии событие еще не произошло), должен предоставить гарантию подназначенному наследнику (субституту) относительно наследства, и если условие не осуществится, то вступающий в наследство субститут может вчинить иск о выдаче наследства, и если он получит (это наследство), то стипуляция (о предоставлении гарантии) получает силу. И по этой причине в большинстве случаев сам претор как до осуществления условия, так и до наступления срока подачи иска (о наследстве) обычно повелевает совершить стипуля-цию.

13. Павел в 75-й книге «Комментариев к эдикту». Но и если будет несколько подназначенных наследников, то следует давать обеспечение каждому отдельно.

14. Он же во 2-й книге «Ответов». Сын, находящийся под властью отца, защищает перед судом отсутствующего отца. Я спрашиваю, должен ли он ручаться за исполнение вынесенного судебного решения. Павел отвечает, что тот, кто защищает в суде отсутствующего, хотя бы он был сын или отец, должен, по определению эдикта, предоставить обеспечение намеревающемуся вчинить иск.

15. Мацер в 1-й книге «Об апелляциях». Следует знать, что владельцы недвижимых имуществ не принуждаются к предоставлению обеспечения.

1. Следует признавать владельцем того, кто в полях или в городе владеет участком земли целиком или в части. Но и тот, кто владеет государственной землей за определенное вознаграждение [т.е. на праве эмфитевзиса], признается владельцем; также кто имеет одно лишь право собственности23, должен признаваться владельцем, как и написал Ульпиан.

2. Кредитор, принявший вещь в залог, не является владельцем, хотя бы он даже имел владение, ему переданное или предоставленное должнику до востребования.

3. Если участок земли дан в приданое, то как жена, так и муж вследствие владения этим участком признаются владельцами земли.

4. В ином положении находится тот, кто имеет личное требование об участке.

5. Опекуны, владеют ли их подопечные или они сами, занимают место владельцев; но если и один из опекунов был владельцем, то следует сказать то же.

23Solamproprietatem, т.е. собственность без права извлечения плодов. Это понятие пи-daproprietas.

КНИГА ВТОРАЯ 225

6. Если ты предъявишь требование о присуждении тебе участка, которым владел я, и после того, как дело решено в твою пользу, я принесу апелляцию, то являюсь ли я владельцем этого участка? И правильно говорится, что я владелец, так как я, несмотря на это (несмотря на судебное решение), владею, и не относится к делу то обстоятельство, что мое владение может быть от меня отсуждено.

7. Вопрос о том, является ли кто-либо владельцем или нет, должен рассматриваться с точки зрения того времени, когда предоставляется обеспечение, ибо как ничто не вредит тому, кто после предоставления гарантии продал недвижимое имущество, так и ничто не приносит пользу тому, кто после предоставления гарантии начнет владеть недвижимым имуществом.

16. Павел в 6-й книге «Комментариев к эдикту». Кто клятвенно пообещал явиться в суд, не считается поклявшимся ложно, если не выполнит этого по уважительной причине.

Титул IX. Каким образом должно быть предоставлено обеспечение, если предъявлен ноксальный иск

1. Ульпиан в 7-й книге «Комментариев к эдикту». [Если кто-либо пообещал, что тот, в отношении кого вчинен ноксальный иск, явится в суд,] то, говорит претор, он представляет его на суд в том же (правовом) положении, в каком тот находится, пока не начнет отвечать на иск.

1. Посмотрим, что значит «в том же положении». И я считаю, что более верно считать представляющим на суд (кого-либо) в том же положении того, кто для ведения тяжбы не ухудшает юридическое положение истца. Если раб перестанет принадлежать промиссору24 или право на иск будет потеряно, то, говорит Лабеон, он не считается оставшимся в том же положении. То же происходит и в случае, если кто-либо, будучи в равном положении относительно ведения тяжбы, попал в более тяжелое, изменив свой юридический статус или сторону (в процессе). Итак, если раб будет продан тому, кто не может быть вызван в суд в качестве промиссора, или отдан более могущественному лицу, то, как полагает (Лабеон), лучше не считать его (раба) приведенным в суд в том же положении. Но и в случае, если виновный в нанесении ущерба будет отдан, Офилий не думает, что он остается в том же положении, так как, по его мнению, ноксальный иск уничтожается передачей виновного в причинении ущерба другим лицам.

24 То есть «пообещавшему» (примеч ред) 8 - 5524КНИГА ВТОРАЯ -пм-м!" 227

2. Павел в 6-й книге «Комментариев к эдикту». Но мы пользуемся другим правом. Ибо на основании вышеприведенного выданный виновник (нанесения ущерба) не освобождается (от ответственности), так как ответственность за ущерб следует за преступником так же, как если бы он был продан.

1. Если будет отсутствовать раб, в отношении которого кому-либо принадлежит ноксальный иск, то, если только господин не отрицает, что тот находится в его власти, Виндий считает, что следует принудить (господина) либо пообещать представить его в суд, либо отвечать на иск самому, или, если он не пожелает его защищать, предоставить гарантию, что он, как только сможет, доставит его в суд. Но если он ложно будет отрицать, что тот находится в его власти, то будет сам отвечать на иск с лишением возможности выдать виновного. Юлиан пишет, что то же самое происходит и в случае, если он злоумышленно сделает так, чтобы раб не был в его власти. Но если раб присутствует, а господин отсутствует и никто не защищает раба, то по приказу претора следует, чтобы истец увел его. Однако после изучения дела господину впоследствии будет дана защита, как пишут Пом-поний и Виндий, чтобы ему в его отсутствие не причинили вреда. И следовательно, должно будет вернуть истцу иск, уничтоженный тем, что уведенный раб попал в его (истца) бонитарную собственность.

3. Ульпиан в 7-й книге «Комментариев к эдикту». Если узуфруктуарию будет вчинен ноксальный иск и он не будет защищать раба, то претором ему отказывается в праве отстаивать узуфрукт судебным порядком.

4. Гай в 6-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Если против одного из хозяев будет вчинен ноксальный иск, должен ли он предоставить обеспечение за своих товарищей? Сабин говорит, что не должен, потому что тот, у кого была необходимость защиты в целом, защищал, некоторым образом, раба целиком как своего собственного. И не принимается во внимание, готов ли он защищать (раба) лишь частично.

5. Ульпиан в 47-й книге «Комментариев к Сабину». Если кто-либо пообещает представить раба в суд в том же положении, а тот явится в суд, получив свободу, то, если судебный спор в отношении его основан на исках уголовных или из оскорбления, он явится в суд неправильно. Ибо одно дело раб, для которого достаточной карой за оскорбления является и бичевание, другое дело - свободный, для которого наказанием выбирается, например, уплата определенной денежной суммы. Что же касается прочих ноксальных процессов, считается, что (он) даже еще улучшил свое положение.

6. Павел в 11-й книге «Комментариев к Сабину». Но если будет обещано представить в суд статулибера, то, хотя он явится туда (уже) будучи свободным, считается, что он предстанет перед судом в том же положении, потому что наступление свободы было связано с его прежним положением.КНИГА ВТОРАЯ >:гшк 229

Титул X. О лице, действия которого воспрепятствовали кому-нибудь явиться в суд

1. Ульпиан в 7-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Претор признавал необходимым справедливейшим образом наказывать того, кто злым умыслом воспрепятствовал кому-либо явиться в суд.

1. Следует думать, что действует со злым умыслом не только тот, кто своими руками или через своих людей удерживал кого-либо, но и тот, кто просил других, чтобы они удерживали это лицо (обязанное явиться в суд) или увели его, дабы он не явился в суд, вне зависимости от того, знали ли они или не знали об этом замысле.

2. Мы понимаем злой умысел в том смысле, что если кто-нибудь сообщил идущему в суд печальное известие, в силу которого для того оказалось необходимым не идти в суд, то он является ответственным в силу этого эдикта; но некоторые думают, что он (вызванный в суд) должен сам отвечать за то, что был легковерен.

3. Если ответчик в силу злого умысла истца не явится в суд, то ответчик на основании эдикта не имеет иска против истца, так как он может быть удовлетворен эксцепцией25, если к нему будет предъявлен иск на основании стипуляции о штрафе за неявку в суд. И совсем другое дело, если кто-либо иной воспрепятствует ему. Ибо против него будет применен зафиксированный (магистратом) иск.

4. Если несколько лиц совершили действие в силу злого умысла, то отвечают все, но если один уплатит штраф, то прочие освобождаются (от обязанности уплатить штраф), так как истец не имеет интереса (взыскивать штраф с других).

5. Все согласны, что на этом основании следует в отношении раба вчинить ноксальный иск.

6. Дается (он) и наследнику, но не больше чем на год. Против же наследника, я полагаю, следует давать иск таким образом, чтобы наследник не обогатился вследствие обмана умершего.

2. Павел в 6-й книге «Комментариев к эдикту». Если раб истца с ведома господина злоумышленно сделал так, чтобы я не явился в суд, а господин, имея возможность ему помешать, не сделал этого, то Офилий говорит, что мне следует дать эксцепцию против господина, чтобы он не обогатился из-за злого умысла своего раба. Если же раб это сделает без соизволения господина, то, как говорит Сабин, следует дать ноксальный иск, и совершенное рабом не должно вредить господину, разве только таким образом, чтобы он был лишен непосредственно раба, так как сам он не совершил никакого преступления.

3. Юлиан во 2-й книге «Дигест». В соответствии с этим эдиктом против того, кто обманом сделал так, чтобы кто-либо, вызванный в суд, туда не явился, имеет место иск по факту в размере возмещения истцу ущерба, который он понес вследствие неявки того в суд.

25 Его интересы могут быть удовлетворены предъявлением им процессуального возражения (exceptio).
КНИГА ВТОРАЯ

Предметом этого иска делается (то), что истец вследствие этого потерял, - например, если ответчик тем временем приобретет себе право собственности над имуществом или будет освобожден от иска.

1. Разумеется, если тот, кто злоумышленно сделал так, что (кто-либо) не явится в суд, не был платежеспособным, то справедливо, чтобы восстановительный иск был применим против самого ответчика, дабы он не обогатился вследствие обмана со стороны другого лица и истец не потерпел ущерба.

2. Если и стипулятор из-за обмана Тиция, и промиссор из-за обмана Мевия будут удерживаться от явки в суд, то и тот и другой воспользуются иском по факту против того, кто обманом (их) удерживал (от явки в суд).

3. Если и стипулятор вследствие обмана промиссора, и промиссор вследствие обмана стипулятора будут удерживаться от явки в суд, то ни одному из них претор не должен будет приходить на помощь, (так как) обманы с обеих сторон компенсируют друг друга.

4. Если я, намереваясь требовать от ответчика 100, стипу-лирую фидеюссора на 50 на случай, если ответчик в суд не придет, а Семпроний злоумышленно сделает так, что ответчик в суд не явиться, то я мог бы получить от Семпрония 100. И в самом деле, очевидно, что я был заинтересован в такой сумме, так как если бы он явился в суд, мне бы принадлежал иск на 100 против ответчика или против его наследника, хотя бы фидеюссор обещал мне меньшую сумму.

*^ Титул XI. Если кто-либо не выполнит обещания явиться в суд

1. Гай в 1-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Претор приказывает (ответчику) ежедневно (проходить) 20 миль, не считая дня, в который он обещается предоставить гарантию и в который должен явиться в суд. Ибо, в самом деле, такое исчисление пути никому из тяжущихся не обременительно.

2. Ульпиан в 74-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Мы не требуем, чтобы ответчик явился в суд, если дело, по поводу которого он обещал явиться, составило предмет мировой сделки. Но это так, если мировая сделка была заключена раньше, чем нужно было явиться в суд. В прочих случаях если мировая сделка была заключена позднее, то (ответчик) должен защищаться экс-цепцией о злом умысле, ибо кто заботится о штрафе после заключения мировой сделки? И кто станет думать, что эксцепция, основанная на мировой сделке, причинит такой же вред, как если бы мировая была заключена о денежном штрафе, кроме случая, когда сторонам будет желательно прямо противоположное.

1. Если кто-либо, будучи задержан вследствие муниципальных повинностей без злого умысла со своей стороны, не явился в суд в соответствии со своим обещанием, тому справедливо (будет) предоставить эксцепцию.

2. Равным образом следует прийти на помощь и тому, кто, будучи потребован в суд для дачи свидетельских показаний, не смог туда явиться.
233

3. Если кто-либо обещал явиться в суд и не может явиться, так как ему препятствует состояние здоровья, или непогода, или сила реки, то он защищается эксцепцией - и с достаточным основанием. Так как в таком обещании речь шла о присутствии (лица на суде), то как может, явиться в суд тот, кому препятствовало дурное состояние здоровья? И поэтому даже закон XII таблиц приказывает отложить день суда, если судье или кому-либо из тяжущихся воспрепятствовала тяжелая болезнь26.

4. Если женщина не явилась в суд не вследствие болезни, но по причине беременности, то, как говорит Лабеон, она может предъявить эксцепцию. Наконец, если даже она сляжет (в постель) после родов, то следует признать, что она была удерживаема (от явки в суд) как бы вследствие болезни.

5. Так же происходит, если кто-либо впал в безумие, так как кому препятствует безумие - тому препятствует болезнь.

6. Поэтому мы постановили помогать также тому, кто не явился (в суд), удерживаемый непогодой или наводнением. Мы должны понимать непогоду таким образом: это либо буря на море, либо ураган на суше. Под непогодой мы должны понимать такое состояние, которое препятствует путешествию по суше или по воде.

7. Наводнение следует признавать и в отсутствие непогоды. Под наводнением мы понимаем тот случай, если его размеры или разрушенный мост служат.препятствием либо прекращается судоходство.

8. Но если кто-либо, хотя и мог избежать непогоды или наводнения, если бы отправился раньше или отплыл в благоприятное время, однако сам себя поставил в тяжелое положение, то неужели же ему эксцепция нисколько не будет полезна? Именно это, рассмотрев дело, и следует решить. Ибо не следует ставить его в затруднительное положение до такой степени, чтобы можно было его спросить, почему он не отправился задолго до того, как наступил день, в который он обещал явиться. И, с другой стороны, не следует разрешать ему приводить в оправдание непогоду или наводнение, если будет что-либо такое, что можно поставить ему в вину. Так что же, если кто-либо, находившись в Риме в то самое время, когда обещал явиться, без всякой необходимости, ради удовольствия отправится в муниципий? Разве он заслуживает защиты на основании этой эксцепции? Или что если непогода была только на море, а по суше он мог идти или обойти реку? Справедливо следует сказать, что не всегда эксцепция будет ему полезна; но только в случае, если недостаток (времени) не позволил ему совершить путь по суше или обойти (реку). Когда, однако, или река так разлилась, что залила всю местность, куда ему следовало явиться, или какое-либо случайное бедствие уничтожило то же место или сделало опасным присутствие для приходящего, то в таком случае, на основании добра и справедливости, ему следует предоставить эксцепцию.

26 Значение термина morbussonticus точно не установлено. В тексте законов XII таблиц (II. 2) данный термин означает внезапную тяжелую болезнь, препятствующую ¦'• явке ответчика в суд. См. также: FestР. 372 L.; Gel/. 20.1.27 (примеч. ред).КНИГА ВТОРАЯ 235

9. Равным образом эксцепция дается тому, кто, хотя и желал явиться в суд, был задержан магистратом, и задержан без злого умысла со своей стороны. Ибо если он сам стремился к этому или дал основание (к этому), то эксцепция ему не принесет пользы. Но обман именно с его стороны ему повредит, со стороны же других, кто совершил обман, чтобы его удержать, не повредит. Однако если частный человек его задержит, то никоим образом это возражение ему не принесет пользу.

3. Павел в 69-й книге «Комментариев к эдикту». Но ему дается иск против того, кто его удерживал, в размере возмещения понесенного вследствие этого ущерба.

4. Ульпиан в 74-й книге «Комментариев к эдикту». Но и если кто-либо, обвиненный прежде в уголовном преступлении, не мог явиться в суд, тому с полным основанием прощается. Обвиненным в уголовном преступлении мы должны считать того, кто наказан смертью или изгнанием. Кто-то мог бы спросить, для чего же осужденному эта эксцепция? Однако будет дан ответ, что она необходима его поручителям или в случае, если он случайно удалится в изгнание, сохранив гражданство, вследствие чего его защитнику именно эта эксцепция принесет пользу.

1. Следует знать, что тот, кто не явился потому, что обвинен в особо тяжком преступлении, находится в таком положении, что не может пользоваться эксцепцией, потому что (она) дается осужденному. Разумеется, если его удерживают оковы или военная стража и по этой причине он не явился, то он будет в таком положении, что воспользуется эксцепцией.

2. Кроме того, если кто-либо не пришел, удерживаемый домашними похоронами, ему должна быть дана эксцепция.

3. Также если кто-либо находился в рабстве у неприятеля и вследствие этого не явился в суд, ему следует помочь эксцепцией.

4. Спрашивается, может ли быть заключено соглашение, чтобы никакая эксцепция не предъявлялась относительно невыполненного обещания явиться в суд? И Атилицен говорит, что такое соглашение не имеет силы. Но я полагаю, что такое соглашение имеет силу в том случае, если ясно будут изложены основания эксцепций, от которых промиссор добровольно отказался.

5. Также спрашивается, если кто-либо, хотя и не должен дать обеспечение относительно явки в суд, пообещает (это), предоставив обеспечение, будет ли дана эксцепция его фидеюссорам? Я полагаю,'что есть разница, по ошибке ли было дано обещание с предоставлением гарантии или из соглашения. Если по ошибке, то эксцепция фидеюссорам должна быть дана. Если из соглашения, вовсе не следует давать. Ибо и Юлиан пишет, что эксцепция должна быть дана в том случае, если по незнанию относительно явки в суд было обещано больше, чем установлено. Если же из соглашения была обещана такая сумма, то, как говорит Юлиан, эксцепция из соглашения должна быть обессилена встречным возражением.КНИГА ВТОРАЯ "<• 237

5. Павел в 69-й книге «Комментариев к эдикту». Если будут два кредитора и должник одному пообещает явиться в суд и уплатить штраф в случае неисполнения обязательства, другой же помешает (этому), то только в том случае следует дать эксцепцию против первого, если они соучастники, чтобы обман вследствие соучастия не принес пользу тому (кто помешал).

1. То же происходит и в случае, если есть два должника и один не явился в суд, пренебрегши своим обещанием, данным ради этого, а истец против одного вчинит вещный иск, от другого же потребует штраф за пренебрежение. Ибо требование штрафа будет устранено эксцепцией.

2. Также если отцом дано обещание явиться в суд (по делу, связанному) с контрактом, заключенным его сыном, а истец вчинит затем сыну вещный иск, то он будет отстранен эксцепцией, если вчинит иск отцу из его обещания. И в свою очередь будет то же самое, если сын пообещает, а истец вчинит отцу иск о пекулии.

6. Гай в 1-й книге «Комментариев к законам XII таблиц». Если тот, кто представил поручителя и не явился в суд потому, что отсутствовал по делам государства, то несправедливо, чтобы поручитель был связан необходимостью явиться в суд из-за кого-либо другого, тогда как сам ответчик был освобожден от явки в суд.

7. Павел в 69-й книге «Комментариев к эдикту». Если кто-либо пообещает представить в суд раба или кого-нибудь, находящегося под чьей-либо властью, то он пользуется теми же эксцепциями, что и в случае, если бы поручился за свободного или отца семейства, кроме случая, когда будет утверждаться, что раб отсутствует по делам государства, ибо раб не может отсутствовать по делам государства. Но прочие эксцепции, за исключением этой, имеют место в отношении свободного человека в той же мере, что и в отношении раба, так как являются общими для всех.

8. Гай в 29-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». И если после того, как ответчик пообещал явиться в суд, пройдет три, пять или более дней, это дает возможность (истцу) вести с ним тяжбу, и юридическое положение истца не ухудшается из-за просрочки. Соответственно с этим говорится, что он должен защищаться при помощи эксцепции.

9. Ульпиан в 77-й книге «Комментариев к эдикту». Если раб пообещает явиться в суд, то стипуляция не получает силы ни в отношении его самого, ни в отношении его поручителей.

1. Если в отношении нескольких рабов на основании одной стипуляции будет дано обещание представить их в суд, то неустойка, как говорит Лабеон, бесспорно уплачивается полностью, даже если не был представлен только один (из рабов), потому что истинно то, что не были представлены все. Но если неустойка налагается в зависимости от участия (в выполнении обязательства) каждого, то тот, кто вызывается в суд на основании этой стипуляции, будет пользоваться эксцепцией из обмана.КНИГА ВТОРАЯ ~r-v <* 239

10. Павел в 1-й книге «К Плавтию». Если я пообещаю представить в суд того, про которого сообщили, что он в то время был уже освобожден от обязательства, то, так как он, возможно, более не отвечал по (данному) иску, следует дать иск в отношении меня, чтобы я либо доставил его на суд, либо отстаивал (правомерность иска против него) перед судом, чтобы установить истину.

1. Раб, за которого поручились, что он явится в суд, вследствие злого умысла со стороны поручителя умер до наступления дня (явки в суд). Мы пользуемся несомненным правом, что неустойка не может быть истребована раньше, чем наступит срок (исполнения обязательства), потому что вся стипуляция считается установленной на этот срок.

2. Намеревающийся вчинить иск о правонарушении еще до судебного засвидетельствования спора стипулировал, что его противник явится в суд, и после того, как стипуляция получила силу, умер. Считают, что его наследнику не принадлежит общий иск из стипуляции, так как такие стипуляции даются непосредственно в связи с предметом спора. Иск о правонарушении также не принадлежит наследнику. Ибо хотя эта стипуляция о явке в суд переходит к наследнику, однако в этом случае она не должна быть дана, потому что если бы и сам умерший захотел, отказавшись от иска о правонарушении, вчинить общий иск из стипуляции, то ему бы это не позволили. То же следует сказать и в случае, если тот, против кого я хотел вчинить иск об оскорблении, умер, а такая стипуляция получила силу. Ибо мне не принадлежит общий иск из стипуляции против его наследника. Это пишет и Юлиан. В соответствии с этим даже если были даны поручители, то против них в случае смерти ответчика ни в коем случае иск не будет дан. То же, как (говорит) Помпоний, произошло бы и в случае, если бы он не умер по истечении большого промежутка времени, потому что если бы он пришел в суд, истец мог бы с ним засвидетельствовать спор.

11. Ульпиан в 47-й книге «Комментариев к Сабину». Если кто-либо пообещал представить кого-то в суд, то он должен представить его в том же (правовом) положении. А представить в суд в том же (правовом) положении значит представить так, чтобы преследование по суду не служило истцу ухудшением его положения, хотя бы взыскание по суду спорной вещи могло стать более затруднительным. Ибо хотя взыскание по суду и станет более затруднительным, однако следует сказать, что тот считается представшим перед судом в том же (правовом) положении. Так как если бы он и в новые долги вошел или растратил деньги, однако считается, что он был представлен в суд в том же (правовом) положении. Следовательно, даже тот, кто приводится в суд, присужденный к уплате долга кому-либо еще, считается находящимся в том же (правовом) положении.

12. Павел в 11-й книге «Комментариев к Сабину». Тот же, кто пользуется новой привилегией, не считается предстающим перед судом в том же (правовом) положении.

1. Следует придерживаться следующего: денежная оценка того, что представляет положительный интерес для истца, должна быть отнесена к тому времени, когда он должен был предстать перед судом, а не к тому периоду, когда идет процесс, хотя бы он перестал быть заинтересован в этом. т^ ^ ;()ШЩ0КНИГА ВТОРАЯ - 241

13. Юлиан в 55-й книге «Дигест». Всякий раз, когда раб, намереваясь сам вести тяжбу, либо стипулируется кем-либо, либо сам дает обещание относительно явки в суд, то и стипуляция не получает силу, и поручители не несут ответственность, потому что раб не может ни призываться к суду, ни вызывать в суд.

14. Нераций во 2-й книге «Записей». Если судебный поверенный стипулировал так, что представит в суд только того, о ком стипули-ровал, а относительно неустойки на случай, если тот не будет представлен в суд, не стипулировал, то эта стипуляция почти не имеет законной силы, так как в этом случае для поверенного, что касается его собственной выгоды, совершенно не важно, явится ли тот в суд. Но так как он вел дела другого при стипуляции, можно утверждать, что в этом деле следует иметь в виду не выгоду поверенного, но выгоду того, чье дело он вел. Ибо каков был интерес того, кто доверил ведение дела, чтобы (ответчик) предстал перед судом, таковы на основании этой стипуляции должны быть убытки поверенного в случае неявки ответчика. То же самое может быть сказано еще сильнее. Если поверенный стипулировал так: «какова будет стоимость вещи», - то пусть данная формулировка объясняется нами как относящаяся не к выгоде самого (поверенного), но к выгоде лица, поручившего дело.

15. Папиниан во 2-й книге «Вопросов». Если опекун пообещает явиться в суд и не повинуется стипуляции, а подопечный между тем достигнет совершеннолетия, или умрет, или не будет допущен к принятию наследства, то в общем иске из стипуляции будет отказано. Ибо даже если опекун будет осужден (относительно) того, что непосредственно было предметом иска, и что-либо из указанного выше случится, то признано, что не следует давать против йего иск из судебного решения.

Титул XII. О днях, когда не производится суд, и об отсрочках, и о различных сроках

1. Ульпиан в 4-й книге «О всякого рода судах». В предложении божественного Марка сенату выражено, что никто не должен принуждать своего противника явиться в суд во время жатвы или сбора винограда, так как занятые сельскими работами не могут быть принуждены явиться в суд.

1. Но если претор или по неведению, или по небрежности распорядился об их вызове и они добровольно явились и если он вынесет решение в их присутствии и с их согласия, то решение остается в силе, хотя он и неправильно поступил, вызвав их. Если же в их отсутствие он, несмотря на это, вынесет решение, то логично сказать, что решение ничтожно, ибо действие претора не должно подменять права, - и посредством апелляции решение отменяетсяКНИГА ВТОРАЯ — - 243

2. Но исключаются некоторые дела, в которых можно принуждать явиться к претору и в то время, когда происходит жатва или сбор винограда, в частности если вещь может погибнуть от времени, то есть если отсрочка может уничтожить иск. Конечно, если дело неотложное, то мы принуждены явиться к претору; однако справедливо принуждать к явке лишь для того, чтобы было произведено судебное засвидетельствование спора; так и выражены в самих словах предложения сенату. Вообще, если после судебного засвидетельствования спора одна из сторон отказывается вести дело (дальше), то предложение (божественного Марка) сенату предоставляет ей отсрочку.

2. Он же в 5-й книге «Комментариев к эдикту». В том же предложении сенату божественный Марк позволил в некоторых особых случаях обращаться к претору даже в дни судебных каникул, например, чтобы назначались опекуны и попечители, чтобы неисправным напоминались (их) обязанности, приносились оправдания, устанавливались алименты, удостоверялся возраст, осуществлялся ввод во владение ради (обеспечения наследственных прав) еще не родившегося ребенка либо для сохранения имущества, легатов или фидеикомиссов, либо для (предотвращения) возможного ущерба; то же (позволение действует) в отношении предоставления завещаний, относительно назначения опекуна над имуществом того, в отношении которого имеется сомнение, есть ли у него наследник; или относительно содержания детей, родителей, патронов; или относительно принятия наследства, подозреваемого (в преобладании пассивов); или (это позволение может применяться для того), чтобы оценить с помощью освидетельствования тяжкое преступление; либо (для) предоставления свободы по фидеикомиссу.

3. Он же во 2-й книге «Комментариев к эдикту». Обыкновенно также производят суд во время жатвы и сбора винограда в отношении дел, которые утратят силу с течением времени или вследствие смерти. Вследствие смерти (утрачивают силу), например, дела о воровстве, о противоправном причинении ущерба, о тяжких преступлениях; (утрачивают силу также и дела, в которых), как говорят, кто-либо совершил грабеж во время пожара, разрушил здание, захватил плот или корабль, а также если делается что-либо подобное. Также (произойдет) и в случае, если дело с течением времени утратит силу или пройдет срок для подачи иска.

1. Дела, касающиеся свободного состояния, также завершаются в любое время.

2. Также производится в любое время суд против того, кто путем торговли приобрел что-либо в ущерб общей пользе.

4. Павел в 1-й книге «Комментариев к эдикту». Президы провинций имеют обыкновение устанавливать время жатвы и сбора винограда в зависимости от обычая каждого места.

5. Ульпиан в 62-й книге «Комментариев к эдикту». Накануне январских календ магистраты имеют обыкновение не только не вершить суд, но даже и принимать (у себя) кого-нибудь (по службе).КНИГА ВТОРАЯ 245

6. Он же в 77-й книге «Комментариев к эдикту». Если в праздничные дни вынесено судебное решение, то (следует отметить), что законом постановлено, чтобы в эти дни судебные процессы не производились иначе как по соглашению сторон. В противном случае, то есть если судебное решение будет вынесено вопреки этому предписанию, пусть никто не будет должен ни выполнять, ни платить (что-либо в соответствии с ним); и пусть никто, от кого потребуют судебного разбирательства по этому делу, не принуждает выполнять (это) решение.

7. Он же в 1-й книге «Об обязанностях консула». В речи же божественного Марка определено, что не следует давать отсрочку для сбора доказательств более чем один раз. Но для пользы тяжущихся обыкновенно, рассмотрев дело, еще раз предоставляют отсрочку (для сбора доказательств) как в той же самой, так и в другой провинции, в соответствии с порядком тех мест, (где они находятся). И (так делается) особенно в тех случаях, когда возникает что-либо неожиданное. Следует рассмотреть (вопрос о том, что) если какую-либо отсрочку в связи со сбором доказательств получил умерший, должна ли она быть предоставлена также его преемнику или же, так как она уже дана, больше не может быть предоставлена? И даже в этом случае, исследовав дело, скорее всего следует дать отсрочку.

8. Павел в 13-й книге «К Сабину». Согласно римскому обычаю день начинается в полночь и кончается в середине следующей ночи. Поэтому то, что совершено в течение этих 24 часов, то есть в течение двух разделенных пополам ночей и лежащего между ними света, считается таким же, как если бы было совершено в любой час света.

9. Ульпиан в 7-й книге «Об обязанностях проконсула». Божественный Траян в рескрипте Минуцию Наталу установил, что праздники освобождают лишь от судебных дел; то же, что относится к военной дисциплине, должно быть совершаемо и в праздничные дни; сюда относится и наблюдение за стражей.

10. Павел в 5-й книге «Суждений». В денежных отношениях отсрочка по каждому делу не может предоставляться более одного раза, в уголовных делах ответчику могут быть предоставлены три отсрочки, обвинителю - две, но в обоих случаях по выяснении дела.КНИГА ВТОРАЯ 247
Титул XIII. О сообщении формулы иска ответчику 27

1. Ульпиан в 4-й книге «Комментариев к эдикту». Кто хочет предъявить иск, тот должен предварительно заявить о нем ответчику; ибо справедливейшим представляется такой порядок, при котором намеревающийся предъявить иск должен заявить о нем ответчику, чтобы ответчик знал, должен ли он уступить или вести дальнейший спор, и если он думает, что следует спорить, то чтобы он пришел (в суд) подготовленным к рассмотрению дела, исследовав иск, который ему предъявлен.

1. Сообщить о предъявлении иска ответчику значит также дать возможность снять копию или изложить требование письменно и отдать его или зачитать (ответчику). Лабеон говорит, что также сообщает о предъявлении иска тот, кто занесет (имя) своего противника на доску (с распоряжениями претора) и изложит, о чем он намеревается предъявить иск, либо сообщит о том, чем он желает воспользоваться.

2. Уведомление о предъявлении иска должно делаться без указания даты, чтобы не было благодаря этому придумано чего-либо и что-либо не произошло прежде (этого) дня. Дату же письменного составления документа, но не исполнения обязательства, определяет претор. Ибо день исполнения обязательства есть как бы самая главная часть стипу-ляции. Однако отчеты должны предъявляться с указанием даты, потому что приход и расход только тогда могут быть очевидны, когда дата будет указана.

3. Ответчику должно быть сообщено все, что лицо предполагает заявить у судьи, однако никто не может быть принужден заявить о документах, которыми истец не предполагает пользоваться.

4. Тот, кто не предъявил стипуляцию полностью, не считается предъявившим ее28.

5. Оказывается помощь тому, кто не сделал сообщения по причине возраста (несовершеннолетия), неопытности или пола29 или по другой основательной причине.

2. Павел в 3-й книге «Комментариев к эдикту». Если по иску ис-требуется легат, то претор не повелевает, чтобы завещание объявлялось на словах, может быть, по той причине, что обыкновенно наследники имеют образец завещания.

3. Маврициан во 2-й книге «О наказаниях». Сенат определил, чтобы никто из тех, от которых что-либо требуется (уплатить) в казну, не был принуждаем предоставить обвинителю какие-либо иные документы, кроме тех, которые относятся к делу, относительно которого тот заявил, что даст (показания).

27Editioactioms - внесудебное сообщение истцом ответчику еще до начала дела в суде формулы иска, который он предполагает предъявить. Этот порядок был введен только в формулярном процессе, в легисакционном процессе он отсутствовал

28 Имеется в виду документ об учреждении стипуляции (примеч. А. Щеголева).

29 Имеются в виду женщины.КНИГА ВТОРАЯ >«UHJ\ 249

4. Ульпиан в 4-й книге «Комментариев к эдикту». Претор говорит: «Пусть банкиры предъявляют счет, который к ним имеет отношение, с указанием даты».

1. Основание этого эдикта является справедливейшим. Ибо, так как банкиры составляют счета каждого в отдельности, то справедливо было предъявить мне то, что он составил ради меня, то есть документ, в известной мере (являющийся) моим.

2. Но и сын, находящийся под властью отца, подразумевается в этих словах (претора), так что даже он сам принуждается предъявлять (отчет). Спрашивается, должен ли еще и отец? Лабеон пишет, что отца не следует побуждать (к этому), если только банковские операции не ведутся с его ведома. Но Сабин правильно отвечает, что это следует допускать тогда, когда сын приносит отцу прибыль.

3. Но если раб занимается банковским делом (ибо он может это делать), и если только он делает (это) по воле господина, то следует принуждать последнего к предъявлению (отчета), а также следует дать против его господина иск, как если бы он сам (этим) занимался. Но если (раб) сам без ведома господина занимался (банковским делом), то достаточно, чтобы господин поклялся, что сам он эти счета не имеет. Если раб занимается денежными делами, относящимися к его пекулию, то господин несет ответственность (по искам) о пекулии или об обогащении. Но если господин ведет счета и не предъявляет их, он несет ответственность полностью.

4. Также и тот, кто перестал заниматься денежными делами, принуждается к предъявлению отчета.

5. Но кто-либо принуждается к предъявлению отчета там, где он занимался денежными операциями, и это установлено (законом). Поэтому в случае, если счетные книги находятся в одной провинции, а дела он вел в другой, то я полагаю, что следует принудить его давать отчет там, где он вел дела. Ибо сначала он провинился в том, что передал в другое место документы. Поэтому если он занимается денежными делами в одном месте, а отчет от него требуется дать в другом месте, то он нисколько не принуждается делать это, если только ты не захочешь, чтобы он дал тебе копию там, где рассматривается дело, разумеется, за твой счет.

5. Павел в 3-й книге «Комментариев к эдикту». Следует предоставить и время для их доставки.

6. Ульпиан в 4-й книге «Комментариев к эдикту». Если кто-нибудь из банкиров будет иметь счета на вилле или на складе, как это обычно делает большая часть из них, то пусть он или приведет тебя на это место, или даст копии счетов.

1. Преемники банкира также принуждаются предоставить счетные книги. Поэтому если многие являются наследниками и лишь один имеет (счета), то только он принуждается к представлению счетов. Но если все они имеют их и только один из них представил (счетные книги), то следует всех принудить дать счета. Так что же будет в случае, если какой-либо (человек) жалкий и низкий предоставил счетные книги, так что кто-либо может заслуженно сомневаться в их достоверности?КНИГА ВТОРАЯ ; щд 251

В таком случае остальные также должны предоставить счетные книги или, по крайней мере, подписать счета кого-нибудь одного из них, чтобы можно было их сравнить. То же самое будет и в случае, если будет много банкиров, от которых требуется отчет. Ибо и в том случае, если несколько опекунов вместе занимались опекой, все они должны либо представить счета, либо подписать счета кого-либо одного (из них).

2. С другой стороны, от противника банкира требуется клятва в том, что он требует предоставить ему отчет не ради ложного обвинения, дабы он, пожалуй, не потребовал лишние счета или те, которые имеет, лишь ради раздражения банкира.

3. Лабеон же говорит, что счетная книга представляет собой (документ, содержащий) двусторонние банковские сделки, осуществляемые в своих собственных интересах, по приходу-расходу, даче взаймы, по заключению и прекращению обязательств, и никакой счет не начинается только одной уплатой долга. И если (кто-либо) принял залог или поручение, то он не должен принуждаться к указанию этого в счетной книге, потому что это действие совершается вне счета. Но если банкир договорился об уплате (долга), то он должен указать это (в счетной книге), ибо и это происходит от занятий банковским делом.

4. По этому эдикту иск дается в размере возмещения ущерба, который понес (истец).

5. Из этого явствует, что данный эдикт имеет место при условии, если (счет) непосредственно касается того, о ком идет речь. Счет же, очевидно, касается меня только в том случае, если ты ведешь его по моему поручению. Но если мой поверенный в мое отсутствие дал поручение, то следует ли давать мне отчет, как если бы это касалось меня? И лучше, чтобы он был дан. Я не сомневаюсь также (в том), что и моему поверенному следует представлять счета, которые (кто-либо) ведет со мной, как если бы это касалось его. И если ему не было дано поручение, пусть он даст обеспечение в законности30.

6. Если в начале счетных книг, в которых записан счет Тиция, указана дата, а затем следует мой счет без указания даты, то мне также необходимо указать дату, потому что общим для всех счетов является указание даты (в начале) документа.

7. Представлять же (счета) значит либо продиктовать их, либо передать в письменном виде, либо предъявить в счетной книге.

8. Претор говорит: «Я прикажу, разобрав дело, предоставить отчет банкиру или тому, кто со своей стороны (его) потребует».

30 Имеется в виду cautioderato - обеспечение в том, что если представляемый не признает процесса прокуратора и вчинит иск во второй раз, то последний возместит ответчику все его убытки (примеч. А. Щеголева).КНИГА ВТОРАЯ •vntjri 253

9. Запрещает (претор) предоставлять отчет банкиру по той причине, что он и сам может быть обеспечен документами (благодаря) своему занятию. И нелепо, чтобы он требовал предоставить ему отчет, коль скоро он сам находится в положении, (когда) должен его давать. Следует рассмотреть, не следует ли давать отчет наследнику банкира. И если только документы банкира перешли к нему, то не следует давать ему отчет, а если нет, то по этой причине следует (его) представить. Ибо и самому банкиру по этой причине должен быть представлен отчет, (например) в случае, если он докажет, что его счета погибли при кораблекрушении или при разрушении здания, или при пожаре, или в результате чего-либо подобного, или находятся далеко, например за морем.

10. И претор повелевает не давать отчет тому, кто требует (его) снова, за исключением случаев,

7. Павел в 3-й книге «Комментариев к эдикту», если, например, (банкир) докажет, что прежде предъявленный отчет находится за границей, либо отчет был представлен не полностью, либо если он утратил (предъявленные) счета не в результате небрежности, а в результате несчастного случая. Ибо если в этом случае он их утратил, то следует ему простить, и тогда (претор) прикажет снова представить ему отчет.

1. Этот термин «снова» имеет два значения: первое, которое означает другой период времени и который греки называют «деутерон», и второе, которое также имеет отношение к следующему периоду времени, которое по-гречески называют «палин» и которое понимается таким образом: «сколько раз будет нужно». Ибо может случиться, что кто-либо потеряет представленный ему дважды отчет. Так что слово «снова» понимается в значении «не один раз».

8. Ульпиан в 4-й книге «Комментариев к эдикту». Когда требуется, чтобы банкир представил счета, то он несет наказание тогда, когда не предоставляет (их) злоумышленно. Но за небрежность он отвечать не будет, если только она не будет подобна злонамеренному действию. Злоумышленно же не представил отчет и тот, кто представил его, имея злые намерения, и тот, кто не представил полностью.

1. И тот, кто подпадает под действие этого эдикта, отвечает в той мере, в какой я был заинтересован в том, чтобы счета были предоставлены (к тому времени), когда претором было принято постановление, а не в той, в какой я заинтересован в настоящее время. Поэтому, даже если я утратил заинтересованность либо (мой) интерес стал больше или меньше, иск, тем не менее, будет иметь место и размеры (его) не увеличиваются и не уменьшаются.

9. Павел в 3-й книге «Комментариев к эдикту». Есть некоторые лица, обязанные представить нам отчет, которые, однако, претором посредством

255

этого эдикта не принуждаются (к этому). Например, когда поверенный вел наши дела или счета, он не принуждается претором угрозой перед иском по факту предоставлять счета, потому, разумеется, что мы можем достичь этого при помощи иска из поручения. И когда кто-либо из членов товарищества злоумышленно вел дела, претор не вмешивается при помощи этой нормы (эдикта), потому что существует иск из договора товарищества. Но претор не принуждает и опекуна предоставлять счета подопечному. Впрочем, он обыкновенно побуждается предоставлять отчет по иску из опеки.

1. Никакой разницы нет, занимались ли наследники банкира, отец его или господин тем же ремеслом, так как когда они становятся преемниками в имущественных правах банкира, то должны выполнять его функции. Если же кому-либо банкир отказал свои счета, то не будет считаться, что отка-зоприниматель подпадает под это суждение, так как этими словами обозначается преемник в правах, (а легатарий имеет прав) не больше, чем если бы банкир при жизни подарил ему эти (счета). Впрочем, и наследник не будет нести ответственность, так как он и не владеет (ими) и не совершил злоумышленное (действие), чтобы утратить их. Но если ему, прежде чем он передал их отказопринимателю, было объявлено, чтобы он не передавал их тогда, то он будет привлечен к ответственности, как если бы действовал злоумышленно. Равным образом он будет нести ответственность прежде, чем передаст их. Поэтому если (наследник) ничего злоумышленно не совершил, то после расследования дела отказоприниматель должен быть принужден дать отчет.

2. Помпоний пишет, что справедливо также и меняльщиков побуждать представлять счета, и потому, что эти меняльщики, как и банкиры, ведут денежные счета, и потому, что они принимают деньги и выдают (их) по частям, доказательство чему содержится, в основном, в их собственноручных записях и счетных книгах, к достоверности которых весьма часто и прибегают.

3. Кроме того, (претор) повелевает предоставлять счета всем, кто их требует и клянется, что требует их добросовестно, и которые имеют к ним непосредственное отношение.

4. Ибо (счет) касается нас не только тогда, когда мы сами заключили договор либо стали преемниками того, кто (его) заключил, но также и в случае, если тот, кто заключил договор, находится под нашей властью.

10. Гай в 1-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Повелевается, чтобы банкир предоставлял счета. И не важно, с самим ли банкиром ведется тяжба или с кем-либо другим.

1. Претор же принуждает давать отчет только банкиров, а не каких-либо других (лиц), занимающихся деятельностью, отличной от банковской, по той причине, что их обязанность и служба считается государственным делом, и главное их занятие заключается в том, чтобы тщательно составлять счета по своим операциям.

2. Представление же отчета подразумевается в том случае, если он представляется с начала, ибо отчет, если он рассматривается не с начала, не может быть понят. Разумеется, (это означает не то), что у каждого появится возможность рассмотреть и переписать всю счетную книгу или все (ее) страницы, а то, что будет рассмотрена и переписана только та часть счетов, которая имеет отношение к наставлению кого-либо.КНИГА ВТОРАЯ 257

3. Однако, так как иск подобает вчинять в размере заинтересованности истца в том, чтобы счета были ему представлены, получается, что либо он будет осужден, либо то, что он требовал, не получит из-за того, что не имел счетов, по которым мог бы защищать свое дело. И именно то, что было таким образом потеряно, приобретается путем этого иска. Но посмотрим, происходит ли это. Ибо если у того судьи, который решает дело между ним и банкиром, он сможет доказать, что и на том процессе, который проиграл, мог выиграть (если бы имел счета), то и без них тогда же может (это) доказать. И если он не доказал или судья не принял во внимание его доказательства, то следует или его самого, или судью признать виновным. Но так не получается, потому что при данных обстоятельствах может произойти так, что получив счета либо вследствие представления их самим (банкиром), либо каким-нибудь другим способом, или при помощи других документов или свидетельств, которыми в то время по какой-либо причине воспользоваться не мог, он сможет доказать, что мог выиграть дело. Ибо в этом случае вследствие похищения или фальсификации расписки имеют место кон-дикционный иск и иск о нанесении ущерба, потому что то, что мы не могли прежде доказать, лишившись расписки, и вследствие этого потеряли, теперь при помощи других документов и свидетельств, которыми тогда воспользоваться не могли, можем доказать.

11. Модестин в 3-й книге «Правил». Следует признать, что копии документов могут быть представлены также и без подписи представляющего.

12. Каллистратв 1-й книге «Кпредупреждающему эдикту». Следует считать, что женщины не могут заниматься профессией банкира, так как это дело мужское.

13. Ульпиан в 4-й книге «Комментариев к эдикту». Этот иск не дается ни по прошествии года, ни против наследника, кроме как вследствие его собственного деяния. Наследнику же (этот иск) будет дан.
Титул XIV. О соглашениях

1. Ульпиан в 4-й книге «Комментариев к эдикту». Справедливость этого эдикта вытекает из самой природы. Ибо что более соответствует человеческой честности, чем соблюдать то, о чем они (люди) договорились.

1. Слово pactum (соглашение) происходит от pactio, отсюда происходит и слово pax (мир)31.

2. Соглашение - это совпадение желаний32 двух или нескольких лиц об одном и том же и их согласие.

31 И pactum, и pactio одинаково означают соглашение, и по-русски нельзя провести между ними различие Глагол pacisci означает сговариваться, это слово связано с глаголом расаге («умиротворять») и существительным pax («мир») Употребляя термин pactum в смысле соглашения, римские юристы стремились представить дело таким образом, что договор устанавливает мир между людьми, его заключившими Иллюзорность такого представления не требует доказательств

32Placitum - это слово может быть переведено как «желание». ' -

9 — 5524КНИГА ВТОРАЯ 259

3. Слово conventio имеет общий смысл и относится ко всему, о чем соглашаются ведущие друг с другом дела в целях заключения сделки или мирового соглашения: как говорится convenire о тех, кто собираются и сходятся из разных мест в одно место, так это слово прилагается и к тем, которые соглашаются об одном и томже, исходя из различных побуждений души, [т.е. сходятся в одном решении]33. Слово conventio (соглашение) является настолько общим, что, как хорошо сказал Педий, нет никакого контракта, никакого обязательства, где бы не содержалось соглашения, в зависимости от того, совершается ли оно посредством передачи вещи или посредством слов, ибо и стипуляция, которая совершается посредством слов, ничтожна, если нет согласия.

4. Но многие соглашения получают другие названия, например: купля, наем, залог или стипуляция.

2. Павел в 3-й книге «Комментариев к эдикту». Лабеон говорит, что можно достигнуть соглашения либо посредством вещи34, либо посредством письма, либо даже при помощи вестника, если стороны не находятся в одном месте; признается даже, что можно достигнуть соглашения молчаливым согласием; (

1) так, если моему должнику я возвращу долговую расписку, то ясно, что между нами имеется соглашение о том, что я не буду предъявлять требования, и ему в будущем предоставляется возможность заявить эксцепцию, вытекающую из соглашения.

3. Модестин в 3-й книге «Правил». После того как залог воз-. вращен должнику, если деньги не были уплачены, то нет сомнения, что можно взыскивать долг, [если не доказано, что противное было предметом особых переговоров]. i

4. Павел в 3-й книге «Комментариев к эдикту». Равным образом так как имеют силу даже молчаливые соглашения, то установлено, что при -найме жилья в городах все то, что ввезено и внесено (нанимателем), явля-, ется залогом для наймодателя, хотя бы не было никакого специального соглашения.

1. Сообразно с этим и немой может заключить соглашение.

2. Доказательством этого является также стипуляция, совершенная * относительно приданого. Ибо до свадьбы несправедливо требовать ¦ (приданое), как если бы это было прямо выражено. И стипуляция непосредственно на основании права теряет силу при незаключении брака. Того же мнения (придерживается) и Юлиан.

3. (Юлиан) был запрошен по следующему делу: было заключено соглашение о том, что до тех пор, пока уплачиваются проценты, капитал не может быть истребован и стипуляция была простой35; и он ответил, что условие входит в состав .. стипуляции, как если бы это было прямо выражено.

33 Для понимания этого места нужно иметь в виду, что латинский глагол convenire происходит от con (cum) - «с» и venire - «приходить». Поэтому convenire означает прежде всего «сходиться», «приходить в одно место». В переносном значении convenire означает «приходить к соглашению» (так же, как по-русски «стороны сошлись в определенной цене»).

34 Имеется в виду передача вещи ' '

35 В стипуляции не было указано, при каких условиях капитал может быть истребован.

9*КНИГА ВТОРАЯ ........ 261

5. Ульпиан в 4-й книге «Комментариев к эдикту». Имеются три вида соглашений: они заключаются в силу их государственных причин или частных причин; частные соглашения суть либо законные, либо основанные на праве народов. Государственное соглашение - это то, которое совершается для установления мира всякий раз, когда вожди во время войны заключают между собой какие-либо соглашения3*.

6. Павел в 3-й книге «Комментариев к эдикту». Законное соглашение - это то, которое закреплено каким-либо законом, и потому иногда из такого соглашения возникает или погашается иск, всякий раз поддерживаясь законом или сенатусконсультом.

7. Ульпиан в 4-й книге «Комментариев к эдикту». Соглашения, основанные на праве народов, иногда порождают иски, иногда -эксцепцию.

1. Те соглашения, которые порождают иски, не остаются при своем (общем) названии (pacta), но обозначаются присвоенным данному виду названием «контракты»: таковы купля-продажа, наем, товарищество, ссуда, хранение и прочие подобные контракты.

2. Но если данное дело не включается в какой-либо контракт, но остается его сущность, то, согласно правильному ответу Ариста Цельсу, обязательство имеется. Например, я дал тебе вещь, чтобы ты дал мне другую вещь, я дал, чтобы ты что-нибудь сделал; это является синал-лагмой37, и отсюда рождается цивильное обязательство. И поэтому я считаю, что Юлиан правильно был порицаем Маврицианом по такому делу: я дал тебе (раба) Стиха, чтобы ты отпустил на свободу (раба) Памфила; ты отпустил, а Стих был (от тебя) отсужден. Юлиан пишет, что претор должен дать иск по факту содеянного, а тот (Мав-рициан) писал, что достаточно цивильного иска без точного определения, [(т.е. иска из предписанных слов) ибо имеется контракт, который Арист называет синаллагмой, из которого и рождается этот иск].

3. Если что-либо обещано в тех целях, чтобы другое лицо не совершило злодеяния, то возникшее из такого соглашения обязательство ничтожно.

4. Но если не существует никакого основания, то в силу соглашения, конечно, не может быть по цивильному праву установлено обязательство; таким образом, голое соглашение не порождает обязательства, но порождает эксцепцию.

5. Впрочем, иногда оно порождает иск непосредственно, как в случае исков доброй совести. Ибо мы имеем обыкновение говорить, что иски доброй совести распространяются и на неформальные соглашения. Но это следует понимать так, что если только они немедленно последовали (из главного договора), то на них распространяется иск со стороны истца;

36Paciscuntur - «устанавливает мирные отношения».

37Synallagma - это греческое слово приведено в Дигестах по-гречески. Оно означает мену, оборот, договор. Этим словом («мена») подчеркивается взаимный характер

<' действий договаривающихся сторон.КНИГА ВТОРАЯ 263

если (заключены) спустя определенное время, то не распространяется. И они не будут иметь силы, если истец вчинит иск, (так как) из соглашения иск не возникает. Например, после развода заключено соглашение, что приданое будет возвращено немедленно, а не по прошествии установленного для этого промежутка времени. Это не будет иметь силы, так как из соглашения иск не возникает. То же, как пишет Марцелл, происходит и в случае, если заключено соглашение в связи с иском из опеки, чтобы были уплачены проценты большие, чем установлено. Иск места иметь не будет, так как из соглашения иск не возникает. Ибо иски распространяются на те соглашения, которые придают контракту юридическую силу, то есть которые были составлены при заключении контракта. Я знаю, что такой же ответ (был дан) Папинианом, а именно, что и в случае, если по прошествии определенного промежутка времени после продажи будет заключено какое-либо соглашение, находящееся вне правового содержания контракта, то по этой причине иск из договора купли-продажи не может быть вчинен вследствие того же правила, по которому из соглашения иск не возникает. Это должно быть сказано и в отношении всех исков доброй совести. Однако для ответчика соглашение будет иметь значение, потому что и те соглашения, которые заключаются впоследствии, обыкновенно порождают эксцепции.

6. Но при этом судебные разбирательства по (искам) доброй совести включают в себя эксцепции, (вытекающие из соглашений), сделанных позже на основании того же контракта, потому что известно, что в случае исков из купли-продажи [и других исков доброй совести], пока еще действие не совершено, можно отказаться от купли. Следовательно, если это может быть в отношении всего (контракта), то почему также часть его не может быть изменена путем соглашения? И Помпоний в 6-й книге «Комментариев к эдикту» пишет, что это так. И вследствие того, что это так, по этой же причине со стороны истца также имеет место такое соглашение, чтобы оно содействовало иску, пока еще действие не совершено. Ибо если весь (контракт) может быть отменен, то почему он не может быть и изменен? Так что считается, что контракт некоторым образом как бы возобновлен. Так это можно не без некоторого остроумия выразить. Из чего я справедливо одобряю то, что признает достойным Помпоний в книгах «Чтений», (то есть) что посредством соглашения можно частично отказаться от покупки, как если бы договор купли был частично возобновлен. Когда у (умершего) покупателя оказывается два наследника и продавец с одним из них заключил соглашение, чтобы (он) отказался от покупки, то Юлиан говорит, что соглашение имеет силу и договор купли частично погашается. И так как из любого другого контракта путем заключения соглашения любой из наследников мог получить эксцепцию, то таким образом и то и другое, (то есть) и то, что считает Помпоний, и то, что считает Юлиан, является верным.

7. Претор говорит: «Я буду охранять соглашения, которые совершены не вследствие злого умысла и не вопреки законам, плебисцитам,КНИГА ВТОРАЯ - 265

сенатусконсультам, декретам, эдиктам принцепсов и не в обход какого-либо из этих правил»38.

8. Некоторые из соглашений относятся к вещи, некоторые - к лицу. Соглашения относятся к вещи, если я по соглашению обязуюсь вообще не предъявлять требования (по данному делу); относятся к лицу - если я обязуюсь не предъявлять требования к определенному лицу, т.е. не требовать с Луция Тиция. Относится ли соглашение к вещи или к лицу - это выясняется не менее из слов, чем из намерения договаривающихся, ибо в большинстве случаев, как говорит Педий, указание на лицо включается в соглашение не для того, чтобы сделать соглашение личным, а чтобы показать, с кем заключено это соглашение.

9. Претор говорит, что он не будет охранять соглашение, заключенное со злым умыслом. Злой умысел совершается посредством лукавства и обмана, и, как говорит Педий, является совершенным посредством злого умысла такое соглашение, при котором для того, чтобы обойти другого, делается одно, а симулируется другое.

10. Но если утверждают, что соглашение заключено ради обмана, то претор ничего не добавляет. Однако Лабеон остроумно говорит, что это или несправедливо, или излишне. Несправедливо, если кредитор один раз что-либо (путем соглашения) простил по доброй совести своему должнику, а затем попытается со своей стороны от этого отречься. Излишне, если он сделал это, будучи обманут, ибо злой умысел заключает в себе обман.

11. Но если либо сначала было заключено соглашение со злым умыслом, либо что-нибудь злоумышленно было совершено после этого, то эксцепция воспрепятствует (этому) в связи со следующими словами эдикта: «и пусть (это) не будет совершено».

12. Поэтому вообще в заключительную часть соглашений обыкновенно включают такую (формулу): «Тиций спросил, Мевий торжественно пообещал». Эти слова допускаются не только в случае соглашения, но и в случае стипуляции. И поэтому из стипуляции рождается иск, если только прямо не будет доказано противоположное, (а именно) то, что это сделано по желанию не стипулирующих, но только заключающих соглашение.

13. Если я заключаю соглашение, чтобы иск не вчинялся в отношении судебного решения либо сгоревших построек, то это имеет силу.

14. Если я заключаю соглашение, что не буду добиваться частного запрета нового строительства, то некоторые считают, что соглашение не имеет силы, как если бы против этого был обращен приказ претора. Но Лабеон делает такое различие, что если частный запрет нового строительства делается в связи с семейным имуществом, то позволено заключать (такое) соглашение, а если в связи с государственным, то нет. Это различие верно. И, следовательно, в отношении всего прочего, содержащегося в эдикте претора и относящегося не к ущербу для государства, но (к ущербу для) семейного имущества, соглашение заключать позволено. Ибо закон позволяет заключать соглашение и относительно похищенной вещи.

38 «Я буду охранять соглашения» (pactaconventa.. servabo) Из этих слов возникло впоследствии знаменитое выражение pactasuntservanda («соглашения должны быть соблюдаемы»)КНИГА ВТОРАЯ - • - 267

15. Но и в случае, если кто-либо заключил соглашение о том, что он не будет предъявлять иск, вытекающий из отдачи вещи на хранение, то, согласно мнению Помпония, соглашение действительно. Также если кто-либо заключил соглашение о том, что он отвечает во всех случаях за ущерб, причиненный хранимой вещи, то Помпоний говорит, что соглашение действительно [и не будет лишено защиты под тем предлогом, что оно заключено против постановлений права].

16. Но вообще всякий раз, когда соглашение устраняется общим правом, оно не может быть защищаемо. И Марцелл во 2-й книге дигест пишет, что не следует исполнять ни отказы, ни вынужденную клятву о том, что кто-либо не будет вчинять иск. И если стипуляция совершается в отношении того, относительно чего не позволено заключать соглашение, то ее не следует соблюдать, но непременно следует считать недействительной.

17. Если кто-нибудь (будучи наследником) до принятия наследства заключит соглашение с кредиторами, что уплачено будет меньше (чем следовало), то соглашение будет иметь силу.

18. Если имеется раб, который заключает соглашение до получения им свободы и наследства, которые оставлены ему под условием, то Виндий говорит, что соглашение не имеет силы; Марцелл же в 18-й книге дигест полагает, что если раб назначен по завещанию без условия (сделать его) своим и необходимым наследником, то он правильно заключает соглашение до того, как вступит в наследство; и это верно. То же и в отношении постороннего наследника: если он примет (наследство) по поручению кредиторов, (Марцелл) считает, что он также имеет иск из поручения. Но если кто-нибудь, как мы сообщили выше, заключил соглашение находясь в рабстве, то Марцелл отрицает (его действенность), потому что обыкновенно то, что он совершил находясь в рабстве, не приносит пользу после освобождения. То же следует принимать и в отношении эксцепции из соглашения. Но спрашивается, принесет ли ему пользу эксцепция из обмана? Марцелл в подобных случаях, хотя прежде сомневался, однако допустил это. Например, сын, находящийся под отцовской властью и назначенный наследником, заключил соглашение с кредиторами, (что они получат меньше), и, эманципировавшись, получил наследство. И (Марцелл) говорит, что он (сын) может воспользоваться эксцепцией из обмана. То же он признает и в случае, если сын еще при жизни отца заключит соглашение с отцовскими кредиторами, ибо и в этом случае эксцепция из обмана будет (ему) полезна. И даже в отношении раба не следует отвергать эксцепцию из обмана.

19. Однако теперь такого рода соглашение вредит кредиторам лишь при том условии, если они единодушно заключили соглашение и по общему согласию объявили, какой частью долга они удовлетворятся. Если же они будут несогласны между собой, тогда необходимо вмешательство претора, который в своем декрете следует желанию большинства.КНИГА ВТОРАЯ <w 269

8. Папиниан в 10-й книге «Ответов». Решено, что под большинством здесь понимается размер долга, а не число лиц. Поэтому если они равны в отношении всей суммы долга, то следует предпочесть большее число кредиторов39. В отношении же равного числа кредиторов претор следует мнению того, кто среди них отличается достоинством. Если же они совершенно равны во всех отношениях, следует, чтобы претор избрал более гуманное решение. Ибо это можно заключить из рескрипта божественного Марка.

9. Павел в 62-й книге «Комментариев к эдикту». Если несколько лиц имеют один иск, то они считаются за одно лицо. Например, если есть несколько кредиторов при одной стипуляции или несколько банкиров, которые имеют одинаковые требования, то они будут считаться за одно (лицо), так как имеется один долг. И когда несколько опекунов малолетнего кредитора заключили соглашение, то они считаются за одно (лицо), потому что они заключили соглашение от имени одного малолетнего. Также если один опекун заключит соглашение от имени нескольких малолетних, требующих один долг, то установлено, что они считаются за одно, так как трудно одному человеку выступать за двоих. Ибо и тот, кто имеет несколько исков, в сравнении с тем, кто имеет один иск, не считается за несколько лиц.

1. Мы сводим и весь долг к нескольким суммам, если, может быть, одному должны незначительные суммы, составляющие (вместе) 100 золотых, другому же одну сумму в 50 золотых: ибо в этом случае мы будем принимать во внимание несколько сумм, так как они, объединенные в одну сумму, превышают (второй долг).

2. Однако мы должны к сумме прибавлять еще и проценты.

10. Ульпиан в 4-й книге «Комментариев к эдикту». Рескрипт же божественного Марка говорит так, как если бы все кредиторы должны были прийти к согласию. А что если кто-либо будет отсутствовать? Разве отсутствующие должны следовать примеру присутствующих? Но причинит ли это соглашение вред и отсутствующим, имеющим привилегии, объясняется остроумно: это произойдет только в том случае, если соглашение имеет силу и относительно отсутствующих. И я вспоминаю, что еще прежде данного божественным Марком правила божественный Пий предписал, что даже фиск в случае, когда он не имеет ипотек, и другие имеющие привилегии (кредиторы) должны следовать примеру (присутствующих) кредиторов. Ибо все это должно соблюдаться в отношении тех кредиторов, которые не имеют ипотек.

1. Если к соглашению будет добавлена стипуляция, предусматривающая неустойку, спрашивается, имеет ли место эксцепция из соглашения или общий иск из стипуляции? Сабин полагает, и это вернее, что можно использовать и то и другое средство, смотря по тому, как выберет тот, кто стипули-ровал. Однако если он будет пользоваться эксцепцией из соглашения, то по этой причине будет справедливо, чтобы он отказался от стипуляции.

39 Имеется в виду, что всем им должны одинаковую сумму (примеч. А. Щеголева)КНИГА ВТОРАЯ ^rt.i». 271

2. Мы имеем обыкновение говорить, что эксцепция из обмана является помощью эксцепции из соглашения. Наконец, и Юлиан пишет, и большинство других (с этим) согласны, что некоторые, кто не может воспользоваться эксцепцией из соглашения, могут воспользоваться эксцепцией из обмана. Например, если мой поверенный заключит соглашение, то эксцепция из обмана будет мне полезна, как кажется Требацию, который считает, что соглашение поверенного причиняет мне как вред, так и пользу,

11. Павел в 3-й книге «Комментариев к эдикту», так как ему может быть и уплачено.

12. Ульпиан в 4-й книге «Комментариев к эдикту». Ибо известно, что (соглашение) причинит вред либо в том случае, если я поручил ему заключить соглашение, либо если он был поверенным во всех моих делах, как и Путеолан в 1-й книге (Советов) помощника пишет, так как положено, чтобы он доводил процесс даже до засвидетельствования спора.

13. Павел в 3-й книге «Комментариев к эдикту». Но если поверенный назначен только для ведения процесса, то заключенное соглашение не причиняет вреда доверившему ведение дела, потому что можно ему и не платить.

1. Но если поверенный назначен на свой собственный счет, то он считается занимающим место доверившего ведение дела, и поэтому заключенное соглашение должно соблюдаться.

14. Ульпиан в 4-й книге «Комментариев к эдикту». Также известно, что соглашение, заключенное начальником компании откупщиков, приносит (компании) как пользу, так и вред.

15. Павел в 3-й книге «Комментариев к эдикту». Соглашение, заключенное опекуном, как пишет Юлиан, также приносит подопечному пользу.

16. Ульпиан в 4-й книге «Комментариев к эдикту». Если (должником) заключено соглашение с покупателем наследства и покупатель наследства вчинит иск (должнику), то эксцепция из обмана препятствует (этому). Ибо со времени рескрипта божественного Марка (предписано), что иски по образцу должны быть даны покупателю наследства, а должник наследственной массы может с полным основанием пользоваться против продавца эксцепцией из обмана.

1, Но и если между хозяином проданной вещи и покупателем было заключено соглашение, чтобы раб, которого продали, был возвращен, то эксцепция из обмана будет препятствовать тому, кто продал вещь от имени хозяина, вчинить иск относительно цены.

17. Павел в 3-й книге «Комментариев к эдикту». Если я даю тебе 10 и заключаю соглашение о том, что сумма долга составляет 20, то свыше 10 обязательство не возникает; в силу передачи вещи обязательство может быть заключено лишь в пределах того, что дано.

1. Некоторые иски погашаются посредством соглашения и в силу самого права, например иск, вытекающий из совершения правонарушения, из совершения воровства.КНИГА ВТОРАЯ н"' 273

2. На основании права магистратов относительно залога иск возникает из соглашения, а прекращается при помощи эксцепции всякий раз, когда я заключаю соглашение, что не буду вчинять иск.

3. Если кто-либо заключит соглашение о том, что требование должно быть предъявлено не к нему, а к его наследнику, то эксцепция наследника не принесет последнему пользы40.

4. Если я заключил соглашение о том, что ни ко мне, ни к Тицию требование предъявляться не будет, то оно не принесет пользу Тицию, даже если он станет (моим) наследником, потому что соглашение не может получить законную силу в зависимости от события, происшедшего впоследствии. Это пишет Юлиан и относительно отца, который заключил соглашение, что ни к нему, ни к его дочери требование предъявляться не будет, после того как она станет наследницей отца.

5. Соглашение, заключенное с продавцом, в случае если оно составлено относительно вещи, также, по мнению многих, принесет пользу покупателю, и Помпоний пишет, что мы пользуемся этим правилом. По мнению же Сабина, даже если соглашение составлено относительно личности, то оно имеет силу в отношении покупателя. Он также считает, что то же самое имеет место и в случае, если совершена передача прав путем дарения.

6. Когда соглашение заключил владелец чужого наследства, то большинство полагает, что наследнику оно ни вреда не причинит, ни пользы не принесет, если последний вернет себе владение наследством.

7. Если сын или раб заключат соглашение, чтобы требование не предъявлялось к отцу либо к господину,

18. Гай в 1-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». то (независимо от того), заключают ли они соглашение относительно своего собственного (контракта), либо относительно контракта отца или господина,

19. Павел в 3-й книге «Комментариев к эдикту», им предоставляется эксцепция. То же имеет место и в отношении тех, кто добросовестно находится в рабстве (у кого-либо)41.

1. Также если сын, находящийся под властью отца, заключил соглашение о том, что к нему не будет предъявляться требование, то оно принесет пользу ему, а также его отцу, если против того вчинят иск о пекулии,

20. Гай в 1-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». либо иск об обогащении из сделки подвластного, либо в случае, если отец будет вызван в суд, являясь как бы защитником сына, если, конечно, предпочтет это;

21. Павел в 3-й книге «Комментариев к эдикту», и наследнику отца при жизни сына (данное соглашение тоже принесет пользу). Однако после смерти сына (соглашение не принесет пользы) ни отцу, ни его наследнику, так как это личное соглашение.

40 Наследник не имеет права предъявить исковое возражение.

41 Имеется в виду liberbonafideserviens, т.е свободный гражданин, отрабатывающий долг кредитору на положении раба (примеч. А. Щеголева)КНИГА ВТОРАЯ ¦•-,rtnr 275

1. Поэтому если раб заключил соглашение, что к нему не будет предъявляться требование, то соглашение никоим образом не будет иметь силы. Рассмотрим эксцепцию из обмана. Если будет заключено вещное соглашение, то эксцепция из соглашения принесет пользу и хозяину, и его наследнику. А если соглашение личное, тогда хозяину остается эксцепция из обмана.

2. Мы, однако, не можем путем заключения соглашения принести пользу тем, кто находится в нашей власти. Но Прокул говорит, что это принесет нам пользу только в том случае, если мы будем вызваны в суд ради (находящихся в нашей власти). Это утверждение правильно в том случае, если так было предусмотрено при заключении соглашения. Впрочем, если я заключу соглашение, что ты не будешь предъявлять требование к Тицию, а ты затем вчинишь против меня иск по его поводу, то эксцепция из соглашения не должна быть дана. Ибо что бесполезно для самого (подсудимого), то не годится и для (его) защитника. Юлиан также пишет, что если отец заключит соглашение, что ни к нему, ни к его сыну требование предъявляться не будет, то лучшее (мнение), что эксцепция из соглашения не должна быть дана сыну, находящемуся под властью отца, но эксцепция из обмана принесет ему пользу.

3. Дочь, находящаяся под властью отца, может заключить соглашение, что она не будет вчинять иск о выдаче приданого, когда станет полностью правоспособной.

4. Также и сын, находящийся под властью отца, может на законном основании заключить соглашение относительно того, что ему было отказано по легату при определенном условии.

5. В случае, когда (кредиторы) сообща имеют требование одной и той же денежной суммы либо должники (сообща) должны одну и ту же денежную сумму, спрашивается, в какой мере эксцепция из соглашения также принесет пользу или вред кому-либо (из них)? И соглашения, направленные на вещь, принесут пользу всем (должникам), если тот, кто заключал соглашение, был заинтересован в том, чтобы их обязательство было погашено. Таким образом, соглашение должника о том, (что его не вызовут в суд), будет полезно его поручителям в том случае,

22. Ульпиан в 4-й книге «Комментариев к эдикту», если не было предусмотрено, что только к должнику не будет предъявляться требование, а к его поручителю будет, потому что тогда поручитель не сможет воспользоваться эксцепцией.

23. Павел в 3-й книге «Комментариев к эдикту». Соглашение же поручителя не принесет никакой пользы главному должнику, потому что он нисколько не заинтересован (в том), чтобы у должника не требовали деньги. Мало того, оно не принесет пользу и его сопоручителям, так как никому нет никакой пользы от того, что соглашение, заключенное (истцом) с кем-либо другим, было бы полезно (по своему содержанию для ответчика). Ибо только тогда (соглашение является полезным), когда тому, кто его заключил, оно главным образом и приносит пользу посредством предоставляемой ему (в таком случае) эксцепции, как, например, в случае главного должника и тех, кто за него обязался. *>л-КНИГА ВТОРАЯ - м г- 277

24. Он же в 3-й книге «К Плавтию». Но если [поручитель] торжественно поручился за долг под гарантию собственного имущества, то в этом случае [поручитель] должен рассматриваться как главный должник и соглашение, заключенное с ним, считается заключенным с главным должником.

25. Он же в 3-й книге «Комментариев к эдикту». То же имеет место и в отношении двух должников и двух банкиров, являющихся (и в том и в другом случае) сотоварищами.

1. Лабеон говорит, что личное соглашение не распространяется на другое лицо, так же как и на наследника.

2. Но хотя само соглашение поручителя не принесет пользы главному должнику, однако Юлиан пишет, что в большинстве случаев эксцепция из обмана принесет пользу должнику,

26. Ульпиан в 4-й книге «Комментариев к эдикту», разумеется, если соглашение составлено таким образом, чтобы к должнику требование также не предъявлялось. То же самое имеет место и в отношении сопоручителей.

27. Павел в 3-й книге «Комментариев к эдикту». Если один из банкиров, составляющих товарищество, заключил соглашение с должником, то может ли быть заявлена эксцепция во вред другому участнику товарищества?42 Нераций, Атилицин, Прокул считают, что если даже соглашение относится к определенной вещи, то эксцепция не идет во вред другому, ибо установлено, что другой может предъявить требование в полном объеме. Так же считает Лабеон: один не может совершить для другого новацию, хотя ему может быть правомерно произведен платеж: также и тем, кто находится в нашей власти, может быть правомерно уплачено то, что они вверили (дали взаймы), хотя они не могут совершить новацию. И это верно. То же следует сказать и в отношении двух совокупных кредиторов при стипуля-ции.

1. Если с главным должником будет заключено соглашение на определенное время, то сверх этого периода времени оно не принесет пользу ни должнику, ни поручителю. Поэтому если должник без указания своей личности заключил соглашение о том, что к поручителю не будет предъявляться требование, то некоторые считают, что поручителю это никакой пользы не принесет, хотя бы это и было в интересах должника. Ибо ему должна принадлежать только та эксцепция, что и должнику. Я привык считать, что эксцепция полезна поручителю, так как нам кажется, что (в данном случае) дело не в том, что поручителем при помощи свободного лица приобретается (это преимущество), но что заботятся (об интересах) как раз того, кто заключил соглашение. И этим правилом мы пользуемся.

42 Имеется в виду соглашение с должником, например об отсрочке платежа долга, и возникает вопрос, может ли должник защищаться ссылкой на это соглашение, если к нему предъявит иск другой участник товарищества.
КНИГА ВТОРАЯ - ' 279

2. Было заключено соглашение о том, что лицо не будет предъявлять требование, а потом было достигнуто соглашение о возможности предъявления требования. Первое соглашение устранено вторым, но не в силу самого права43, как, например, стипуляция, если это предусмотрено, уничтожается (другой) стипуляцией, потому что стипуляции содержат в себе право, а в пактах рассматриваются фактические обстоятельства. И поэтому эксцепция «бессиливается встречным возражением. Из тех же соображений следует и то, что первое соглашение не принесет пользы поручителям. Но если соглашение было заключено с той целью, чтобы устранить иск, например вытекающий из причинения обиды, то нельзя затем заключать соглашение о том, что можно предъявить иск: так как и первый (прежний) иск устранен, и последующее соглашение не имеет такой силы, чтобы породить иск. Ибо не из соглашения рождается иск об обиде, но из факта оскорбления. То же мы скажем и о контрактах bonaefidei, если соглашение уничтожает обязательство в полном объеме, как, например, обязательство из договора купли, потому что не из нового соглашения восстанавливается прежнее обязательство, но соглашение обосновывает прежний контракт. Поэтому если соглашение заключено не для того, чтобы уничтожить весь (прежний) контракт, но для его уменьшения44, то позднейшее соглашение может обновить прежний контракт. [Го же может иметь место и в случае иска о выдаче приданого.] Например, если женщина, заключившая соглашение о том, что приданое будет возвращено немедленно, затем заключает соглашение о том, чтобы приданое возвратили [в срок, предоставленный законом], то приданое возвращается в свое собственное правовое положение. И не следует говорить, что вследствие соглашения юридическое положение приданого ухудшится. [Ибо всякий раз, когда иск о выдаче приданого возвращается в то правовое положение, которое предоставил закон в соответствии с его природой, положение приданого не становится хуже, но возвращается к своему собственному состоянию.] Того же мнения и наш Сцевола.

3. Никакое соглашение не может сделать так, чтобы лицо не отвечало за злой умысел, хотя если кто-либо заключит соглашение, что не вчинит иск из договора хранения, то считается, что вследствие самой юридической силы (этого договора он заключил соглашение о том), что не будет вчинен иск об обмане. Это соглашение будет ему полезно.

4. Соглашения, содержащие постыдное основание, не подлежат исполнению; например, если я заключу соглашение, что не буду предъявлять иск, вытекающий из воровства или нанесения обиды, то в том случае, если ты совершишь такое действие, нужно, чтобы был страх перед наказанием за воровство или за нанесение обиды; но когда эти действия уже были совершены, мы можем заключить такое соглашение45.

43 Иными словами, для того чтобы первое соглашение было признано устраненным, необходимо предъявление процессуального возражения (ср. D. 44.7.34.1).

44 Для сокращения обязанностей по прежнему контракту

45 Например, об уплате вором определенной суммы потерпевшему, чем и ликвидируется деликт.
КНИГА ВТОРАЯ ' 281

Равным образом мы не можем заключить соглашение о том, чтобы я прибегал к интердикту undevi, потому что это затрагивает общественные отношения И вообще, если соглашение выходит за пределы частного дела, оно не подлежит соблюдению; ибо прежде всего следует обращать внимание на то, чтобы соглашение, заключенное об определенном предмете или с определенном лицом, не принесло вреда другому делу или другому лицу

5. Если я заключу соглашение, что не буду требовать у тебя 20, хотя ты должен мне 10, то решено, что эксцепция из соглашения или из обмана принесет тебе пользу относительно 10. Также, если я заключу соглашение, что не буду требовать 10, хотя ты должен мне 20, то вследствие противопоставленной мне эксцепции получится, что я должен буду требовать только оставшиеся 10.

6. Если в силу стипуляции мне обещано десять или (раб) Стих и заключено соглашение о 1046, а затем я буду требовать Стиха или 10, то мне целиком будет противостоять исковое возражение, основанное на этом соглашении. [Ибо как исполнением и истребованием и заявлением о получении одного предмета погашается все обязательство, так и путем заключения соглашения о том, что нельзя требовать по суду, исключается все обязательство. Но если мы условились, что мне должно быть предоставлено не 10, а Стих, то не подлежит никакому сомнению мое право требовать предоставления Стиха и ничто не может быть противопоставлено возражению.] Так же происходит и в том случае, если договорено, что требование о Стихе предъявляться не будет.

7. Но если ты должен предоставить мне раба вообще и заключено соглашение, что я не буду требовать Стиха, то при требовании Стиха мне противопоставляется эксцепция; если же я потребую другого раба, то поступлю правильно

8. Также если, заключив соглашение, что не буду требовать наследство, я как наследник потребую отдельные предметы, то следует дать эксцепцию из соглашения на основании того, что было предусмотрено соглашением, как, например, если бы было заключено соглашение, что я не буду требовать имение, а я потребую узуфрукт, или что не буду требовать корабль или постройку, а после того, как их разберут, я потребую отдельные их части, если только не было специально предусмотрено что-либо другое.

9. Если акцептиляция47 была бесполезной, то считается, что молчаливым согласием (сторон) было предусмотрено, что требование предъявляться не будет.

10. Раб, являющийся составной частью наследства, не может заключать соглашение от имени наследника, который намеревается принять наследство позже, потому что он еще не является господином раба. Но если был заключен вещный пакт, то наследник может извлечь из него пользу.

46 Соглашение о том, что 10 получено

47 Акцептиляция - формальный акт погашения обязательства из стипуляции (примеч. ред)

КНИГА ВТОРАЯ 283

28. Гай в 1-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Соглашения, заключенные против правил цивильного права, не имеют силы. Например (соглашение не имеет силы), если подопечный без одобрения опекуна заключит соглашение о том, что не будет предъявлять требование к своему должнику, или не будет требовать по суду в течение определенного промежутка времени, скажем, в течение пяти лет; ибо ему не может быть уплачено без одобрения опекуна. Но, с другой стороны, если подопечный заключит соглашение, что то, что он должен, у него не будут требовать, то соглашение считается имеющим силу, так как ему позволено улучшать свое положение и без одобрения опекуна.

1. Если попечитель над сумасшедшим или расточителем заключит соглашение о том, что к сумасшедшему или расточителю не будет предъявляться требование, то весьма полезно признать соглашения попечителя, но не наоборот.

2. Если сын или раб заключили соглашение о том, что они сами не будут предъявлять требования, то соглашение недействительно. Но если они заключили соглашение, относящееся к определенной вещи, то есть что не должно быть предъявлено требование об определенном предмете, то это их соглашение будет иметь силу против отца или господина, если сын или раб имеют свободное управление пекулием и та вещь, о которой они заключили соглашение, входит в состав пекулия. Но само по себе это (утверждение) не лишено противоречий, ибо так как верно мнение Юлиана о том, что (раб или сын) не имеет права дарения, даже если ему полностью разрешено управление пекулием, следовательно, если ради дарения он заключит соглашение о том, чтобы не требовать деньги, то заключенное соглашение не должно считаться имеющим силу. Что же касается того (соглашения), которое (сын или раб) заключит ради того, чтобы приобрести что-либо не меньшей или даже большей (стоимости), то такое соглашение следует считать имеющим силу.

29. Ульпиан в 4-й книге «Комментариев к эдикту». Если же (сын или раб) дал в долг деньги хозяина, то Цельс говорит, что соглашение, заключенное на время предоставления долга, имеет силу.

30. Гай в 1-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Однако в отношении сына, находящегося под отцовской властью, следует посмотреть, всегда ли соглашение, даже если сын заключит его о том, что не будет вчинять иск, не имеет силу, потому что иногда сын, находящийся под властью отца, имеет иск, например из правонарушения. Но так как отец вследствие совершенного против сына правонарушения имеет иск, то не следует сомневаться в том, что соглашение сына не будет препятствовать отцу, (если он) пожелает вчинить этот иск.

1. Если кто-либо стипулировал у раба деньги, которые Тиций ему должен, то спрашивается, можно ли и должно ли, если он предъявит к Тицию требование, устранить это (требование) эксцеп-цией из соглашения, так как считается, что заключенное соглашение (предусматривает), что к Тицию требование предъявляться не будет.КНИГА ВТОРАЯ «- 285

Юлиан считает, что таким образом следует устранить (требование) в том случае, если стипулятору дан иск о пекулии против хозяина этого раба, то есть если у раба было справедливое основание для принятия на себя этого обязательства, так как, возможно, он был должен такую же сумму денег Тицию. Поэтому если (раб) принимает на себя это обязательство подобно поручителю, то иск в отношении пекулия дан не будет, и не следует препятствовать кредитору предъявлять требование к Тицию. Точно так же никоим образом не следует ему препятствовать, если он считал раба свободным.

2. Если я стипулирую от тебя под условием, что Тиций должен мне безусловно, можно ли и следует ли меня устранить эксцепцией из соглашения, если я предъявлю к Тицию исковое требование, хотя условие (соглашения) не осуществится? И скорее всего, (в данном случае) против меня нельзя защищаться с помощью эксцепции.

31. Ульпиан в 1-й книге «Комментариев к эдикту курульных эдилов». Вполне позволено заключать соглашение вопреки эдикту эдилов, если оно было заключено либо непосредственно при заключении сделки о продаже, либо после этого.

32. Павел в 3-й книге «Комментариев к Плавцию». Что касается утверждения о том, что если с главным должником заключено соглашение, что требование предъявляться не будет, то эксцепция принадлежит и поручителю, решено, что (это правило введено) ради должника, чтобы (против него) не был вчинен иск из поручения. Следовательно, если не будет иска из поручения, потому, возможно, что он поручился, желая совершить дарение, то следует сказать, что эксцепция не принесет пользу поручителю.

33. Цельс в 1-й книге «Дигест». Дед от имени внучки, которую он имел от сына, пообещал приданое и заключил соглашение, что это приданое ни у него, ни у его сына требовать не будут. В том случае, если приданое потребуют у сонаследника сына, то именно сам (сонаследник) не должен защищаться эксцепцией из соглашения, сын же с полным основанием воспользуется данной эксцепцией. Ибо разрешено помогать наследнику и ничто не препятствует заботиться только об одном из (возможных) наследников, буде он таковым назначен, об остальных же разрешено не заботиться.

34. Модестин в 5-й книге «Правил». Существует мнение Юлиана, что права агнатства не могут быть отвергнуты путем соглашения, ибо это все равно, как если бы кто-нибудь сказал, что он не желает быть «своим наследником».

35. Он же во 2-й книге «Ответов». Два брата, Тиций и Мевий, и сестра Сея поделили между собой общее наследство и составили документы, в которых сообщили, что они поделили материнское наследство, и поручились, что ничего общего (неразделенного) себе не оставили. Но после этого один брат и сестра, то есть Мевий и Сея, которые отсутствовали во время смерти их матери, узнали, что золотые монеты, о которых нет никакого упоминания в документе о разделе, взяты их братом.КНИГА ВТОРАЯ «1 ^ 287

Я спрашиваю, принадлежит ли брату и сестре иск о похищенных деньгах против своего брата после соглашения о разделе? Модестин ответил, что, если предъявляется общая эксцепция из соглашения против тех, кто вчиняет иск, чтобы (возвратить) часть того, что, как утверждается, взято Тицием, и кто заключил соглашение, не зная об обмане, совершенном Тицием, то они могут с успехом выдвинуть встречную эксцепцию из обмана.

36. Прокул в 5-й книге «Писем». Если, владея моим участком земли, ты со мной договорился, что передашь владение им Аттию, то я должен, требуя по суду у тебя этот участок, быть отстранен эксцеп-цией соглашения только в случае, если ты либо уже передал (его), либо если соглашение между нами было заключено в твоих интересах и не по твоей вине оказалось, что ты его не передал.

37. Папирий Юст во 2-й книге «О конституциях». Императоры Антонин и Вер предписали, что должник государства не может быть освобожден куратором от уплаты денег и, хотя (некоторым) филип-пийцам долги были прощены, следует потребовать их возвращения.

38. Папиниан во 2-й книге «Вопросов». Публичное право не может быть изменяемо договорами частных лиц.

39. Он же в 5-й книге «Вопросов». Древние48 считали, что темное или двусмысленное соглашение идет во вред продавцу и наймодате-лю49, так как в их власти было яснее определить содержание договора.

40. Он же в 1-й книге «Ответов». Такого рода соглашение: «Я объявляю, что ты не несешь ответственности» - не относится к личным. Но так как оно является общим, то будет иметь место и между тяжущимися наследниками50.

1. Некто, подавший апелляцию, заключил соглашение, что уплатит в течение определенного срока присужденные (прежним решением суда) деньги, не выплатив те, относительно которых заключил мировое соглашение. Судья, рассматривающий апелляцию, не разбирая ничего другого, относящегося к главному делу, пусть придерживается этого соглашения как законного, подобно тому как (он придерживается сделанного в суде) признания.

2. После раздела имущества и долгов каждый кредитор в отдельности получил, как было условлено, проценты (со всей суммы долга) полностью, причем не был совершен перевод долга в отношении каждого наследника в отдельности. Искам, которые имеют кредиторы против всех (наследников) сообразно с их долей (наследства), не будут препятствовать, если каждый наследник в отдельности, опираясь на содеянное, не предложит каждому кредитору в отдельности всю сумму долга.

48 «Древними» (veteres) обычно называются юристы республиканской эпохи.

49 В случае сомнения договор купли или найма должен быть толкуем против продавца или наймодателя.

5(1 Очевидно, имеются в виду наследники сторон, участвующих в процессе (примеч. А. Щеголева).
КНИГА ВТОРАЯ 289

3. Отец, который пообещал приданое, заключил соглашение, что если после его смерти дочь, пребывая в браке, умрет, не оставив детей, то часть приданого останется у его наследника - (его) брата. Это соглашение посредством эксцепции из обмана будет полезно детям, прижитым после этого тестем (т.е. отцом девушки) и назначенным наследниками по завещанию, так как договаривающиеся, заключая соглашение, имели в виду заботу о наследниках, и в то время, когда отец не имел других детей (кроме дочери), считается, что он возложил (исполнение) последней воли на своего брата.

41. Он же в 11-й книге «Ответов». «Если ты уплатишь мне часть долга в течение этого дня, я прощу тебе остаток и освобожу от обязательства». Здесь хотя (должник) не имеет иска, однако установлено, что ему принадлежит эксцепция из соглашения.

42. Он же в 17-й книге «Ответов». Между должником и кредитором было заключено соглашение о том, что на кредитора не возлагаются налоги с заложенного участка, но необходимость их уплаты относится к должнику. Я ответил, что такое соглашение не должно соблюдаться в отношении фиска: ибо соглашениями частных лиц не могут быть подрываемы постановления фискального права.

43. Павел в 5-й книге «Вопросов». В отношении купли мы знаем, каковы обязанности должника и, с другой стороны, каковы обязанности покупателя; поэтому если при заключении контракта из этого сделаны какие-либо исключения, то это и следует соблюдать.

44. Сцевола в 5-й книге «Ответов». Когда случилось так, что подопечный не был допущен к принятию отцовского наследства, опекун с большинством кредиторов договорился, что они получат определенную часть (того, что им должны). То же самое сделали попечители с другими. Я спрашиваю, должен ли опекун, являясь одновременно кредитором отца, сохранять за собой ту же часть? Я ответил, что тот опекун, который призвал остальных (принять) часть, должен быть доволен такой же частью.

45. Гермогениан во 2-й книге «Извлечений из законов». Соглашение о разделе вызывает последствия лишь в силу [передачи или] стипу-ляции и как голое соглашение не может никому принести пользы в отношении иска.

46. Трифонин во 2-й книге «Споров». Известно, что соглашение, заключенное между наследником и легатарием о том, что от наследника не будет приниматься обеспечение, имеет силу, так как в сборнике постановлений божественного Марка имеется конституция, в соответствии с которой воля покойного в этом (вопросе) также соблюдается. И хотя легатарий освободил наследника от предоставления обеспечения, он не должен из раскаяния путем соглашения отменять (это), так как (ему) позволено ставить (самого себя) в худшее положение относительно преследования по суду своих прав или надежды получить в будущем (предмет отказа).

КНИГА ВТОРАЯ 291

47. Сцевола в 1-й книге «Дигесг». Покупатель поместья поручился, что заплатит 20 и пообещал это стипулирующему. После этого продавец обеспечил себя, заключив соглашение, что он будет удовлетворен 13 и что получит их в течение наперед определенного времени.'Должник (после требования) уплаты 13 заключил соглашение, что если они не будут уплачены в течение наперед определенного периода времени, то к нему будет предъявлено требование согласно первому поручительству. Спрашивается, коль скоро не было исполнено последнее соглашение, можно ли требовать весь долг на основании первого поручительства? Я ответил, что в соответствии с тем, что было представлено в предстоящем случае, можно.

1. Луций Тиций признал в качестве должника Гая Сея, банкира, с которым у него был запутанный счет в отношении прихода и расхода, и получил от него письмо с такими словами: «По банковским счетам, которые мы с тобой вели, на этот день у меня в банке осталось согласно большинству документов 386 долга вместе с процентами. Я верну тебе сумму золотых, которую ты по молчаливому соглашению у меня держишь. Но если составленный тобой какой-либо документ, то есть расписка, относительно какой бы то ни было суммы остался у меня по какой бы то ни было причине, он будет считаться недействительным и вычеркнутым». Спрашивается, коль скоро Луций Тиций прежде (составления) этой расписки поручил банкиру Сею, чтобы он дал его патрону 300, то не могут ли вследствие содержания этого письма, где оговорено, что все расписки, связанные с каким бы то ни было контрактом, считаются недействительными и вычеркнутыми, не быть вызваны по этой причине в суд ни Сей, ни его сыновья? Я ответил, что если только счета приходов и расходов определены, то прочие обязательства пребывают в своем собственном положении.

48. Гай в 3-й книге «Комментариев к законам XII таблиц». О чем договорились в отношении [передачи] вещей, то безусловно имеет силу51.

49. Ульпиан в 36-й книге «Комментариев к Сабину». Если кто-либо одолжил деньги и заключил соглашение о том, что он предъявит требование лишь в том объеме, в каком должник может дать удоволетворение, то является ли такое соглашение действительным? И имеет преимущество то мнение, что это соглашение действительно. Ибо не является бесчестным, если кто-нибудь договорится о своей ответственности в такой мере, в какой это позволяют его возможности.

50. Он же в 42-й книге «Комментариев к Сабину». Я не думаю, что в отношении контрактов о хранении, ссуде, сдаче внаем и других, им подобных, невозможно следующее соглашение: «чтобы ты не делал моего раба вором или беглым», - то есть чтобы ты не побуждал его стать вором или беглым, чтобы ты не относился к рабу беспечно до такой степени, что он станет вором, потому что как имеет место иск о развращении чужого раба, так может иметь место и соглашение, предусматривающее, чтобы чужие рабы не развращались.

51 Ср. законы XII таблиц (VI. I) «Когда кто-либо совершает nexum или mancipium, то слова, которыми он публично обязуется, да будут правом»

10*КНИГА ВТОРАЯ »•" 293

51. Он же в 26-й книге «Комментариев к эдикту». Если ты (ошибочно) считаешь, что на основании легата ты должен заключить соглашение со своим должником и заключишь соглашение о том, что не будешь предъявлять к нему требование, то должник, как пишет Цельс в 20-й книге, и в силу самого права не освобождается, и эксцепцией из соглашения требование не устранит.

1. В том же месте Цельс также пишет, что если ты ошибочно полагаешь, что должен Тицию легат, и приказал твоему должнику уплатить его, а должник, признав Тиция своим должником, заключит с ним соглашение, то и твой иск против твоего должника не уничтожается, и его против его должника.

52. Он же в 1-й книге «Мнений». Документ, в котором кто-либо гарантировал, что некто является его сонаследником, не даст права вчинять иск против владельцев наследственного имущества.

1. Если между должником и тем, кто купил у кредитора заложенный (должником) участок земли, действуя как бы в интересах должника, было решено, что доходы будут засчитаны в счет долга, недостающее будет выплачено и земля будет возвращена должнику, то наследник (покупателя) также должен соблюдать соглашение, заключенное умершим.

2. Соглашение о том, что если кредитор заплатит какую-либо сумму для уплаты налогов за заложенное имение, то получит (ее) обратно от должника и должник заплатит налоги за то же имение, является законным и поэтому должно соблюдаться.

3. С намеревающимися вчинить иск о незаконности завещания их отца заключено соглашение о том, что им будет выплачиваться определенная сумма денег до тех пор, пока наследник будет жив; (они же) потребовали, чтобы исполнение обязательства по этому соглашению было постоянным. Однако предписано, что такое требование не допускается ни какой-либо правовой нормой, ни справедливостью.

53. Он же в 4-й книге «Мнений». Хотя издержки тяжущемуся подобает уплатить вперед, однако не позволено заключать соглашение о том, чтобы он не возвращал израсходованную по этой причине сумму вместе с дозволенными законом процентами, но лишь половину того, что он получит вследствие этой тяжбы.

54. Сцевола у Юлиана в 22-й книге «Дигест» отмечает. Если я заключу соглашение, что не буду требовать Стиха, которого мне должны, то не считается, что имеет место просрочка (в исполнении требования), и в случае смерти Стиха я не думаю, что должник несет ответственность, так как до заключения соглашения он не допустил просрочку.

55. Юлиан в 35-й книге «Дигест». Если должник является фрук-туарием и раб, в отношении которого он имеет узуфрукт, заключит соглашение о том, что к нему не будет предъявляться требование, то посредством заключения соглашения он улучшает положение должника. Равным образом если кредитор был фруктуарием и заключил соглашение о том, что не будет предъявлять требование, раб же, на которого имелся узуфрукт, заключил соглашение, что (кредитор) будет предъявлять требование, то вследствие соглашения, которое заключил раб, требование с успехом разрешается предъявлять.

КНИГА ВТОРАЯ 295

56. Он же в 6-й книге «Комментариев к Миницию». Если заключено соглашение, что господин не будет предъявлять никакого требования к колону, и было законное основание для этого соглашения, то колон, тем не менее, может предъявлять требование к господину.

57. Флорентин в 8-й книге «Институций». Кто взял с должника проценты за будущее время, тот считается заключившим молчаливое соглашение о том, что в течение этого времени он не будет требовать капитала.

1. Если заключенный пакт, с одной стороны, вещный, а с другой - личный, например когда я не буду вчинять иск или предъявлять к тебе требование, то мой наследник будет иметь право предъявлять требование ко всем вам (тебе и твоим наследникам) и все мы (я и мои наследники) можем предъявлять требование к твоему наследнику.

58. Нераций в 3-й книге «Записей». Нет сомнения, что можно отступить от покупки, продажи, найма [и иных подобных обязательств] с общего согласия тех, кто взаимно обязался. По мнению Аристона, даже более того: если я предоставил тебе то, что мне следовало тебе предоставить из договора о купле, и, хотя ты был должен мне (уплатить) цену, мы с тобой заключили соглашение, что ты вернешь мне все, что я тебе предоставил в связи с продажей, и не будешь платить мне цену, то (когда) ты это мне вернул, ты перестал быть должен мне цену, так как интерпретация доброй совести, к которой все это относится, также допускает такое соглашение. И вообще не важно, было ли заключено соглашение, чтобы отказаться от этой сделки, когда мы еще не выполнили наших обязательств друг перед другом, или мы, восстановив в первоначальном состоянии то, что я тебе предоставил, договорились, чтобы по этой причине ты мне ничего не платил. Разумеется, соглашением, направленным на прекращение сделки, нельзя сделать так, чтобы ты был вынужден вернуть мне то, что я тебе уже предоставил, потому что таким образом мы не столько отказываемся от прежнего соглашения, сколько устанавливаем между собой новые обязательства.

59. Павел в 3-й книге «Правил». Признано, что тот, кто может совершить для нас приобретение путем стипуляции, тот может улучшить наше положение путем соглашения.

60. Папирий Юст в 8-й книге «Конституций». Император Антонин предписал Авидию Кассию, что если кредиторы (умершего) готовы получить (от наследника), хотя бы и не находящегося в момент смерти под властью покойного, часть (долгов) из имущества (покойного), то прежде (в этом случае) следует принимать во внимание родственников (покойного), если они платежеспособны.

61. Помпоний в 9-й книге «Комментариев к Сабину». Никто не может путем заключения соглашения сделать так, чтобы ему не было позволено посвятить свой участок земли или похоронить на нем умершего либо отчуждать земельный участок против желания соседа.

КНИГА ВТОРАЯ 297

62. Фурий Антиан в 1-й книге «Комментариев к эдикту». Если должник, после того как заключит соглашение о том, что у него не будут требовать деньги и по этой причине данное соглашение станет полезным его поручителю, заключит еще одно соглашение, позволяющее предъявлять ему требование, то спрашивается, перестает ли быть полезным поручителю прежнее соглашение. Однако вернее, что экс-цепция из соглашения, один раз данная поручителю, не может быть в дальнейшем отнята у него без его согласия.

Титул XV. О мировых сделках

1. Ульпиан в 50-й книге «Комментариев к эдикту». Кто заключает мировую сделку, тот как бы вступает в соглашение о сомнительном деле и о находящемся в неопределенном положении и неоконченном споре. Тот же, кто заключает соглашение из желания щедро одарить, отказывается от вещи определенной и несомненной.

2. Он же в 74-й книге «Комментариев к эдикту». Кто-либо может заключить мировую сделку не только в том случае, если будет добавлена Аквилиева стипуляция, но и в случае, если будет заключено соглашение.

3. Сцевола в 1-й книге «Дигесг». Императоры Антонин и Вер дали такой рескрипт: «Частные соглашения несомненно не могут причинять вреда праву других лиц. Поэтому в силу мировой сделки между наследником и матерью умершего не может быть, как кажется, уничтожено завещание и отпущенные на свободу (на основании завещания) и легатарии не могут быть лишены исков (об исполнении завещания)». Поэтому все, что они требуют по завещанию, они должны просить у назначенного наследника. Тот, кто (заключает) мировую сделку о наследстве, обеспечивает себя относительно обремененного наследства или, если не обеспечил, не должен обращать свою небрежность во вред другому.

1. Когда по причине фидеикомисса была заключена мировая сделка (между наследником и матерью умершего) и после этого были открыты кодицил-лы, я спрашиваю, должна ли мать умершего, получившая по мировой сделке меньше, чем следует из ее доли, получить разницу на основании фидеикомисса? Был дан ответ, что должна.

2. Должник, чей кредитор продал залог, заключил с небольшой выгодой для себя мировую сделку с Мевием, который хвастался, что он законный наследник кредитора. После этого, когда завещание было открыто, обнаружилось, что наследником является Септиций. Спрашивается, если должник вчинит против Септиция залоговый иск, может ли он воспользоваться эксцепцией из мировой сделки, совершенной (должником) с Мевием, не являвшимся наследником согласно завещания, и может ли Септиций посредством кондикционного иска потребовать деньги, которые должником были уплачены Мевию как наследнику, под предлогом того, что они были получены как входящие в наследство? Был дан ответ, что в соответствии с представленным не может, так как и сам Септиций не заключал мировую сделку с должником, и Мевий, ведя дела (вместо) Септиция, не получил (деньги).

КНИГА ВТОРАЯ 299

4. Ульпиан в 46-й книге «Комментариев к Сабину». Аквилиева стипуляция52 во всяком случае новирует все предыдущие обязательства, уничтожает их и сама уничтожается путем заявления кредитора о получении исполнения. Мы также пользуемся этим правилом. И поэтому даже легаты, оставленные под условием, становятся предметом Аквилиевой стипуляции.

5. Папиниан в 1-й книге «Определений». Когда имеет место Аквилиева стипуляция, которая совершается с согласия (обеих сторон), то споры, о которых не думали, остаются в прежнем положении. Ибо толкование мудрецов изгнало (отсюда) вредоносную щедрость.

6. Гай в 17-й книге «Комментарий к провинциальному эдикту». В отношении споров, возникающих из завещания, нельзя ни заключать мировую сделку, ни отыскивать правду иначе, как рассмотрев и исследовав слова завещания.

7. Ульпиан в 7-й книге «Обсуждений». И мировая сделка, заключенная после судебного решения, является действительной, если принесена апелляция или если ты можешь принести апелляцию.

1. Если поручитель был вызван в суд и осужден и затем главный должник заключил мировую сделку с тем, кто добился осуждения поручителя, спрашивается, имеет ли силу мировая сделка? И я думаю, что имеет, как и при любом прекращенном обязательстве как в отношении главного должника, так и в отношении поручителя. Если, однако, осужденный поручитель сам заключил мировую сделку, то, хотя она не уничтожила судебное решение, все-таки следует уменьшить сумму, подлежащую выплате на основании судебного решения, в размере того, что было отдано (согласно мировой сделке).

2. С другой стороны, то, что было дано, даже если это не выплачивается во исполнение мировой сделки, все же уменьшает сумму, подлежащую выплате на основании судебного решения, настолько, что по этой причине было и сказано, и предписано, что, хотя мировые сделки относительно алиментов совершаются без соизволения претора, то, что дано, пусть будет полезно для алиментов. Получается так, что если что-либо еще должно быть выплачено на основании алиментов, пусть выплачивается, а то, что было дано, пусть будет засчитано.

8. Он же в 5-й книге «О различных судах». Так как те, которым оставлены (по завещанию) алименты, легко заключают мировую сделку, удовлетворяясь незначительной суммой, уплачиваемой немедленно, то божественный Марк в своей речи, прочитанной в сенате, установил, что мировая сделка об алиментах является действительной лишь тогда, когда она заключена с одобрения претора.

52StipulatioAquiliana названа так по имени сформулировавшего ее юриста периода Республики Аквиллия Галла. Сущность этой стипуляции заключается в следующем. ' Если одно лицо имеет к другому несколько требований (которые могли возникнуть ! и из различных оснований), то все они могут быть заменены одним требованием путем стипуляции Затем это единое требование погашается посредством соответствующего заявления кредитора по этой стипуляции.

КНИГА ВТОРАЯ

Следовательно, претор обыкновенно является посредником и решает дело по совести между договаривающимися (определяя), следует ли допустить мировую сделку или что-нибудь другое.

1. Расследование относительно мировой сделки будет принадлежать тому же самому претору (независимо от того), будет ли отказано право пользования жилищем, одежда или алименты с земельного участка.

2. Эта речь касается алиментов, которые назначены по завещанию или в кодициллах, составленных либо в дополнение к завещанию, либо без завещания. То же следует говорить и в случае, если (алименты) назначены путем дарения на случай смерти либо (выплата их) возложена на того, кому было сделано дарение на случай смерти. Но мы продолжаем утверждать то же самое и в случае, если алименты назначены для выполнения условия исполнения условия. Ясно, что будет позволено заключать мировую сделку насчет алиментов, отказанных не на случай смерти, даже без соизволения претора.

3. Следовательно, речь (императора) применяется независимо от того, назначены ли алименты для выплаты ежемесячно, ежедневно или ежегодно. Впрочем, та же ситуация и в случае, если алименты назначены не пожизненно, но на определенное количество лет.

4. Если все количество денег было отказано кому-либо, чтобы он сам себя содержал на проценты и в случае угрозы смерти вернул деньги, то речь (императора) не применяется, хотя алименты, очевидно, были оставлены не в виде ежегодных выплат.

5. Но и если Тицию было оставлено определенное количество денег или имущество с той целью, чтобы из этого выплачивались алименты Сею, то лучше, чтобы Тиций мог заключить мировую сделку, потому что алименты Сея не уменьшаются вследствие мировой сделки Тиция. То же имеет место и в случае, если (выплата) алиментов для этой цели будет возложена на легатария путем фидеикомисса.

6. Речь (императора) отвергает ту мировую сделку, которая совершается с целью, чтобы кто-либо (напрасно) истратил выданные деньги. Следует ли отсюда, что если кто-либо без соизволения претора заключит мировую сделку о том, что оставленное ему для выплаты ежегодно он будет получать ежемесячно? Или что, если то, что ему оставлено для ежемесячной выплаты, он будет получать ежедневно? Наконец (следует ли отсюда), что он будет получать в начале года алименты, которые должен получать в конце? И я полагаю, что такая мировая сделка имеет силу, так как алиментарий путем такой мировой сделки улучшает свое положение. Ибо речь (божественного Марка) препятствует тому, чтобы алименты уменьшались вследствие мировой сделки.

7. С другой стороны, не имеет никакого значения, являются ли те, кому назначены алименты, вольноотпущенниками или свободнорожденными, достаточно зажиточными или нет.

8. Итак, речь (божественного Марка) устанавливает, чтобы у претора расследовалось следущее: во-первых, основание мировой сделки, во-вторых, размер суммы, в-третьих, личность заключающих мировую сделку.

303

9. Относительно основания следует рассмотреть, какова причина мировой сделки, потому что без причины претор никого из заключающих мировую сделку выслушивать не будет. Обыкновенно ссылаются, пожалуй, на такого рода причины: если наследник проживает в одном месте, а алиментарий" - в другом, или если один из наследников намеревается изменить место жительства, или если какая-либо причина будет побуждать к получению наличных денег, или если алименты кому-либо будут оставлены несколькими лицами и ему будет затруднительно договариваться постепенно с каждым в отдельности, или если была какая-либо другая причина, как обыкновенно происходит в большинстве случаев, которая убедит претора разрешить заключение мировой сделки.

10. Также следует определить размер суммы, которая стала предметом мировой сделки, как, например, величина суммы, которую следует уплатить по мировой сделке. Ибо добросовестность мировой сделки также следует оценивать в зависимости от размера суммы, которую следует уплатить. Размер же суммы следует оценивать в зависимости от возраста и состояния здоровья того, кто заключает мировое соглашение. Ибо всем ясно, что одно дело заключать мировую сделку с мальчиком, другое дело - с юношей, третье - со стариком, потому что известно, что алименты прекращаются вместе с жизнью.

11. Но и (характер) личности следует принимать во внимание, то есть какой образ жизни ведут те, кому назначены алименты: бережливы ли они, так что могли бы иначе сами о себе позаботиться, или находятся в более тяжелом положении и зависят от алиментов. Относительно того, на кого возложена уплата алиментов, следует рассмотреть следующее: каковы (размеры) его состояния, его намерения, мнение о нем. Ибо тогда будет ясно, желает ли он обмануть того, с кем заключает мировую сделку.

12. Тот, кто заключает мировую сделку относительно алиментов, не считается заключившим мировую сделку относительно жилища или одежды, так как божественный Марк пожелал, чтобы об этом также особо заключались мировые сделки.

13. Но и если кто-либо заключит мировую сделку относительно алиментов, он также не будет иметь необходимость против своей воли заключать мировую сделку как относительно жилища, так и относительно прочего. Следовательно, он может заключить мировую сделку как обо всем вместе, так и о каких-либо определенных вещах.

14. Мировую сделку относительно денег на обувь также следует заключать по усмотрению претора.

15. Если одному или нескольким лицам был оставлен участок земли в качестве алиментов и они пожелают его продать, то необходимо, чтобы претор по совести вынес решение относительно его продажи и мировой сделки. Но если участок земли был оставлен нескольким лицам в качестве алиментов и они между собой заключат мировую сделку, то она не должна иметь силу без соизволения претора. То же имеет место и в случае, если для уплаты алиментов земля была заложена, ибо залог не может быть представлен для этой цели без совета с претором.

53 Алиментарий - тот, кто может требовать издержки на содержание (примеч. А. Щеголева).

КНИГА ВТОРАЯ

16. Более чем очевидно, что мировые сделки относительно как всех алиментов целиком, так и их части следует заключать по усмотрению претора.

17. Если претор, к которому обратились, разрешит мировую сделку, не исследовав ее основание, то мировая сделка не будет иметь никакой юридической значимости, потому что претору поручено это дело расследовать, и не следует им пренебрегать и отказываться (от него). Но и в случае, если он не исследует всего, что повелевается в этом предложении, то есть основание, размер суммы, личность заключающих мировую сделку, то следует сказать, что хотя он кое-что исследовал, однако мировая сделка силу не имеет.

18. Но как презид провинции, так и претор не могут поручать другим осуществление юрисдикции по этому делу.

19. Мировые сделки относительно алиментов могут также заключаться в присутствии прокуратора цезаря, разумеется, если алименты требуются из имперской казны. Соответственно мировые сделки могут заключаться в присутствии префектов эрария.

20. Если при этом тяжба шла относительно алиментов, мировая же сделка была заключена относительно тяжбы, то мировая сделка не может иметь силу без совета претора, дабы речь (императора) не была нарушена. Ибо тяжбы могут быть использованы для того, чтобы заключить мировую сделку даже без соизволения претора.

21. В случае, если одному и тому же лицу и алименты были назначены, и, кроме этого, был предоставлен отказ, который следует немедленно исполнить, и мировая сделка была заключена без соизволения претора, тогда то, что было выплачено, будет зачислено сначала в сделанный немедленно завещательный отказ, а излишек - в счет алиментов.

22. Если кто-либо заключит мировую сделку об алиментах без одобрения претора, то предоставленное им (в силу мировой сделки) засчитывается в алименты за прежнее время И не имеет значения, таков ли размер долга, как выданная сумма,, или он меньше либо больше. Ибо если и меньше, однако то, что уплачено до сих пор, будет причислено к прошлым алиментам Конечно, если лицо, заключившее мировую сделку об алиментах, обогатилось в силу этой уплаты, то является справедливым предъявить иск об истребовании от него обогащения, он не должен становиться богаче путем ущерба, наносимого другому лицу.

23. Если определенное количество денег будет отказываться ежегодно кому-нибудь из людей знатного сословия, например годовое содержание или узуфрукт, то мировая сделка может быть заключена и в отсутствие претора. Но если вместо алиментов имеет место небольшой узуфрукт, то я говорю, что мировая сделка, заключенная в отсутствие претора, не имеет никакой значимости.

24. Если кому-нибудь были оставлены в качестве алиментов не деньги, но зерно, масло и прочее, необходимое для жизни, то он не может заключать мировую сделку относительно этого независимо от того, оставлены ли они ему на содержание ежегодно или ежемесячно. Однако если он заключит мировую сделку в отсутствие претора таким образом, чтобы вместо этого получать ежегодно или ежемесячно деньги, и не изменил ни срок, ни количество, но только род (получаемого); или, напротив, если заключил соглашение, чтобы получать алименты, определяемые по родовым признакам, хотя они были ему оставлены в деньгах; или если он поменял вино на масло или масло на вино или что-нибудь одно на что-либо другое; или переменил место, чтобы получать алименты, которые ему были оставлены в Риме, в муниципии или в провинции, или наоборот; или переменил лицо, чтобы получать от одного то, что он намеревался получать от многих; или переменил одного должника на другого: все это является предметом судебного разбирательства претора, и решение должно быть принято на пользу алиментарию.

25. Если будет оставлено определенное количество денег, выплачиваемых ежегодно на жилище и в отсутствие претора будет заключена мировая сделка так, чтобы жилище было предоставлено, то она имеет силу, так как предоставляются преимущества, связанные с правом на жилище, хотя мировая сделка зависит от разрушения здания или пожара. Также и наоборот, если вместо жилища, которое было оставлено, предпочли, чтобы было предоставлено определенное количество денег, мировая сделка имеет силу и в отсутствие претора.

9. Он же в 1-й книге «Мнений». Тот, кто вел тяжбу со своими опекунами только относительно своей доли управляемого ими имущества и заключил с ними мировую сделку, не устраняется прескрипцией заключенной мировой сделки, вчиняя иск против тех же опекунов от лица своего брата, чьим наследником он является.

1. Какая бы ни была совершена мировая сделка, считается, что она заключена лишь о тех предметах, о которых условились договаривающиеся.

2. Тот, кто, не зная истинного положения дел вследствие обмана своего сонаследника, составил документ о мировой сделке без Аквилиевой стипуляции, не столько заключает соглашение, сколько вводится в заблуждение.

3. Тому, кто еще не уверен, что ему принадлежит иск против завещания отца, заключил путем соглашения мировую сделку с другими претендентами относительно других вопросов, тому заключенное соглашение повредит только в отношении того, относительно чего признается, что таково было намерение сторон. И хотя тот, кто заключил мировую сделку, был старше 25 лет, она повредит ему только в том, относительно чего признается, что таково было намерение. Ибо хотя после этого обнаружилось то, относительно чего ему принадлежат иски, несправедливо путем соглашения уничтожать то, о чем не сообщается, что так и было задумано.

10. Он же в 1-й книге «Ответов». Решено, чтобы отец, заключая мировую сделку относительно сыновей, которые не находились под его властью, нисколько им не вредил.КНИГА ВТОРАЯ 309

11. Он же в 4-й книге «Комментариев к эдикту». После состоявшегося судебного решения, на которое жалоба не принесена, и если лицо отрицает, что судебное решение состоялось, или если лицо может не знать, было ли судебное решение, может быть заключена мировая сделка, так как может еще возникнуть спор.

12. Цельс в 3-й книге «Дигест». Не следует позволять, чтобы тот, кто в общем заключил мировую сделку относительно того, что ему было оставлено по завещанию, после этого оправдывался тем, что он думал только о том, что было отказано в первой части завещания, а не о том, что в последующей. Если, однако, после этого предъявляются кодициллы, он, очевидно, скажет мне, и не бесчестно, что он думал только о том, что содержалось в тех табличках, о которых он в то время (когда заключал мировую) знал.

13. Эмилий Мацер в 1-й книге «К закону о 5%-м налоге с наследства». Никому из прокураторов принцепса не позволено заключать мировую сделку без совета принцепса.

14. Сцевола во 2-й книге «Ответов». Возник судебный спор между наследником по закону и наследником по завещанию, который был прекращен путем заключения с кредиторами мировой сделки, совершенной по определенному правилу. Я спрашиваю: кого кредиторы могут вызвать в суд? Он ответил: если кредиторами являются те же лица, которые заключили мировую сделку, то в отношении долга следует соблюдать то, о чем они между собой договорились. Если кредиторами были другие, то вследствие неопределенности наследования следует вызвать в суд на основании исков по образцу и того и другого (и наследника по закону, и наследника по завещанию) в отношении той доли наследства, которую каждый из них добился при заключении мировой сделки.

15. Павел в 1-й книге «Сентенций». Обыкновенно после заключения соглашения добавляется именно Аквилиева стипуляция. Но более обдуманно добавлять к нему также штрафную стипуляцию, так как, пожалуй, в случае отмены соглашения может быть потребована неустойка из стипуляции.

16. Гермогениан в 1-й книге «Извлечений из законов». Тот, кто нарушил условия дозволенной законом мировой сделки, будет устранен не только эксцепцией, но и принуждается заплатить штраф, который он в соответствии с законом пообещал стипулирующему, если только будет действовать вопреки соглашению, хотя соглашение продолжает иметь законную силу.

17. Папиниан во 2-й книге «Вопросов». Продавец наследства, уступив покупателю иски против должника наследства, который не знал, что наследство продано, заключил с последним мировую сделку. Если покупатель наследства пожелает от должника этот долг потребовать, то должнику вследствие его неведения следует дать эксцепцию из мировой сделки. То же следует ответить и относительно того, кто получил наследство по фидеикомиссу, в случае, если наследник заключил мировую сделку с должником, не знающим об этом.

.

Книга третья. Титул I. О предъявлении требований в суде
 

http://www.gumer.info/bibliotek_Buks.../digest/03.php
Титул II. О тех, которые объявлены пользующимися дурной славой
Титул III. О прокураторах и защитниках
Титул IV. Об исках, предъявляемых от имени какой-либо совокупности или против нее
Титул V. О ведении дел
Титул VI. О калумниаторах

КНИГА ТРЕТЬЯ
Титул I. О предъявлении требований в суде

1. Ульпиан в 6-й книге «Комментариев к эдикту». Ради защиты своей чести и достоинства своего положения, которое следует принимать во внимание, претор установил данный титул, дабы перед ним не выступали без разбора все подряд.

1. Поэтому он установил три разряда: одним вообще воспретил предъявлять требования в суде, вторым разрешил выступать лишь по своим делам, третьим разрешил выступать только по делам определенных лиц и по своим делам.

2. Предъявлять в суде требование - это значит излагать свою или своего друга просьбу в суде лицу, которое обладает юрисдикцией, или возражать против просьбы другого лица.

3. Претор начал с тех, кому вообще запрещается предъявлять требования в суде. В этом эдикте он исключил (ряд категорий лиц из числа могущих предъявлять судебные требования) в силу их юности или происшедшего с ними несчастного случая. В силу юности - того, кому меньше 17 лет; кто не прожил целиком этого количества лет, тому он запретил выступать в суде, так как счел этот возраст (17 лет) достаточным для публичных выступлений; как говорят, в этом возрасте или будучи немного старше Нерва-сын давал публичные ответы о праве. В силу происшедшего несчастного случая глухому, который совершенно не слышит, запрещается выступать перед претором; ведь нельзя было разрешить выступать тому, кто не способен выслушать декрет претора, так как это было бы опасным и для него самого: не расслышав декрет претора, он мог бы подвергнуться наказанию за неповиновение, как если бы он не подчинился декрету.

4. Претор говорит: «Если не будут иметь адвоката - я дам». Не только по отношению к указанным лицам претор обычно проявляет эту человечность, но и если имеется кто-либо другой, кто в силу определенных причин, вследствие неблаговидных действий противника или его угроз, не нашел себе защитника.

5. На втором месте эдикт указывает на тех, которые не должны выступать в суде за других; в этом эдикте претор отстранил (от выступлений за других) некоторых лиц в силу их пола или происшедшего с ними несчастного случая, а также отметил лиц, на которых лежит клеймо позора. В силу пола женщинам запрещается выступать в суде по делам других лиц. И смысл запрещения в том, чтобы женщины не вмешивались в чужие дела вопреки стыдливости, соответствующей их полу, чтобы они не брали на себя мужских обязанностей. Начало этому было положено делом Карфании, бесчестнейшей женщины, которая, бесстыдно выступая в суде и беспокоя магистрата, послужила причиной издания эдикта. В силу происшедшего несчастного случая претор отстраняет слепого на оба глаза: конечно, потому что тот не может видеть знаки достоинства магистрата и оказывать им почтение. Лабеон также сообщает,
КНИГА ТРЕТЬЯ 313

что слепец Публилий, отец Нония Аспрената, когда захотел выступить на суде, был оставлен без внимания Брутом, отвернувшим от него свое кресло магистрата. Хотя слепец и не может выступать в суде за другого, однако он сохраняет сенаторское достоинство и исполняет обязанности судьи. Но значит ли это, что он может занимать должность магистрата? Это мы должны обсудить. Ведь имеется пример слепого, который выполнял магистратуру: Аппий Клавдий, будучи слепым, участвовал в обсуждении государственных дел и в сенате высказал строжайшее мнение о пленниках Пирра. [Но лучше будет, если мы скажем, что слепец сохраняет за собой должность магистрата, которую он начал исполнять (до того, как его постигла слепота), но ему полностью воспрещается стремиться к новой должности; и это подтверждается многими примерами.]

6. От выступления в суде по делам других лиц эдикт отстраняет также и того, кто подверг свое тело женской участи. Однако если кто-то был обесчещен насилием разбойников или врагов, его не следует отмечать клеймом позора, как и Помпоний говорит. И тот, кто осужден за тяжкое преступление, не должен выступать за другого. Также на основании се-натусконсульта запрещается выступать даже у низших судей осужденному за выдвижение ложного обвинения в уголовном суде и тому, кто нанялся для борьбы со зверями (на арене цирка). К зверям мы относим более в силу дикости, чем на основании рода животных: ведь как быть, если имеется лев, но прирученный, или другие прирученные зубастые? Итак, объявляется пользующимся дурной славой только тот, кто нанялся, независимо от того, боролся он (на деле) или нет. Если он боролся не нанявшись, он не подходит под это правило; ибо не подходит тот, кто (вообще) боролся с дикими зверями, но (подходит) тот, кто нанялся для этого. Наконец, как говорят древние, сюда не относятся те, кто делает это (борется со зверями), чтобы показать свою храбрость и не за плату, лишь бы не позволяли награждать себя на арене; эти же последние, как я думаю, не могут избежать пятна. Но если кто-либо нанялся, обязавшись охотиться на диких зверей, или кто борется не на арене с диким зверем, который вредит данной местности, на того не ложится пятно. Тем же лицам, которые боролись со зверями не из храбрости, претор позволяет выступать за себя и запрещает выступать по делам других. Но совершенно правильно, коль скоро такого рода лица осуществляют опеку или попечительство, дозволять им выступать в суде по делам тех, кого они опекают. Тот, кто, как будет доказано, действовал вопреки этим правилам, в силу запрета выступать в суде по делам других лиц лишается права предъявлять требования, а также будет наказан денежным штрафом в размере, определяемом судьей extraordinem.

7. В начале настоящего титула мы сказали, что претор установил три разряда лиц, не могущих предъявлять в суде требований. Из этих разрядов третий включает в себя тех, за которыми не отрицается вообще способность предъявлять требования, но которым запрещается предъявлять
315

требования за всех; эти лица как бы провинились в меньшей степени, чем упомянутые в предыдущих главах.

8. Претор говорит: «Тем, кому на основании закона, плебисцита, сенатусконсульта, эдикта, декрета принцепсов запрещено предъявлять требования в суде, кроме как за определенных лиц, предоставляется (право) предъявлять у меня требования лишь за тех лиц, за которых они вправе это делать». [Этим эдиктом объемлются также все прочие, кто на основании пре-торского эдикта объявлен пользующимся дурной славой; все они могут предъявлять требования лишь за себя и за определенных лиц.]

9. Затем претор добавляет: «тот из всех перечисленных выше, кто не будет восстановлен в прежнее положение». Слова «тот, кто из всех перечисленных выше» следует понимать так: если он окажется в числе тех, которые охватываются третьим эдиктом и могут предъявлять требования лишь за определенных лиц; впрочем, если (это будет кто-то) из перечисленных еще выше, трудно будет добиться восстановления в прежнее положение.

10. О каком же восстановлении говорит претор? О том ли, что даруется по воле принцепса или сената? Пом-поний ставит этот вопрос и полагает, что имеется в виду такое восстановление, которое дается по милости принцепса или сената. Однако спрашивается, может ли восстанавливать в первоначальное положение и претор; по-моему, такие декреты преторов не следует соблюдать, если только они где-нибудь не пришли на помощь, осуществляя свои должностные обязанности по отправлению правосудия, как то соблюдается в отношении возраста, если кто-либо был обманут, и в прочих случаях, которые мы изложим в титуле о восстановлении в прежнее положение. В пользу этого мнения (говорит и то, что) если кто-то, осужденный по предъявленному ему бесчестящему иску, был оправдан в результате восстановления в первоначальное положение, с него, как считает Помпоний, снимается бесчестие.

11. Затем претор добавляет еще: «они не могут предъявлять требований ни за кого другого, кроме как за родителя, патрона, патрону, за детей и родителей патрона и патроны». Об этих лицах мы более подробно говорили в титуле о вызове в суд. А также добавляет: «или за своих детей, за брата, сестру, жену, тестя, тещу, зятя, невестку, отчима, мачеху, пасынка, падчерицу, за находящегося или находящуюся под их опекой, за безумного или безумную»,

2. Гай в 1-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту», «за слабоумного или слабоумную»: ибо этим лицам тоже дается попечитель.

3. Ульпиан в 6-й книге «Комментариев к эдикту». «Тот, кому опека или попечительство над ними доверены по воле родителя либо по решению большинства опекунов или того, кому принадлежит судебная власть по этому делу».

1. Мы должны учитывать не те родственные отношения, основанные на супружестве, которые бьши когда-то, но существующие ныне.КНИГА ТРЕТЬЯ * "' 317

2. Помпоний тоже говорит, что названием невестки и зятя, а также тестя/свекра и тещи/свекрови обнимаются и более дальние (родственники), к названиям которых обычно добавляется приставка «про»1.

3. К числу попечителей он считает нужным добавить тех, кто заботится о немом и о прочих, кому обыкновенно дается попечитель, то есть глухому, расточителю и несовершеннолетнему;

4. Павел в 5-й книге «Комментариев к эдикту», а также тем, которым претор обычно дает попечителя из-за болезни,

5. Ульпиан в 9-й книге «Комментариев к эдикту», и которые не могут управлять своими делами из-за какого-то неизлечимого недуга.

6. Он же в 6-й книге «Комментариев к эдикту». Я считаю, что могут выступать в суде без нарушения эдикта те, кто делает это не по' своему желанию, но по необходимости, в силу выполняемых ими обязанностей, хотя бы эти лица были такими, которые могут выступать лишь по своим делам. Если кому-либо запрещено заниматься адвокатурой и это запрещение касается, как это обычно бывает, лишь выступлений у данного магистрата во время выполнения им должности, то я считаю, что это лицо впоследствии может выступать в суде у преемника этого магистрата.

7. Гай в 3-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Тем, кому претор запрещает выступать перед собой, запрещается делать это в любом случае, даже если противная сторона позволит, чтобы они выступали.

8. Папиниан во 2-й книге «Вопросов». Император Тит Антонин в своем рескрипте указал, что тот, кому запрещено на пять лет заниматься адвокатурой, по истечении пяти лет может предъявлять требования в суде по делам любого лица. И еще ранее божественный Адриан указал в своем рескрипте, что вернувшийся из изгнания может предъявлять требования в суде. Не имеет значения, за какое преступление лицо было подвергнуто запрещению или изгнанию: то есть наказание, наложенное на определенный срок, не должно растягиваться вопреки истинному смыслу приговора.

9. Он же в 1-й книге «Ответов». Тот, кому запрещено выступать в суде за других по причине, которая не влечет за собой бесчестия и потому не лишает права выступать за всякого, не правомочен выступать в суде по делам других лиц только в той провинции, в которой находился вынесший это решение наместник, в другой же провинции (ему это делать) не запрещается, пусть даже у нее такое же название.

1 Приставка pro- в русском языке соответствует приставке пра-, например прабабка, прадед и т д , однако римляне гораздо шире использовали приставку pro-, обозначая с ее помощью не только прямых предков, как в русском языке, но и боковых родственников (примеч. ред.).КНИГА ТРЕТЬЯ »" 319

10 Павел в книге «Правил» Тем, кто ведет в суде дела фиска, в делах, касающихся их самих или их детей и родителей, или малолетних, находящихся под их опекой, не запрещается выступать и против фиска Декурионам также запрещается судиться с родным городом, за исключением (дел) вышеназванных лиц.

11. Трифонин в 5-й книге «Обсуждений». В рескрипте нашего принцепса указано, что опекуну не запрещается выступать на стороне своего малолетнего подопечного в деле, в котором прежде он как адвокат выступал против его отца. Ведь он разрешил опекуну малолетнего выступать и против фиска в деле, в котором раньше он как адвокат фиска выступал против отца малолетнего.

1. В следующем титуле будет объяснено, кто входит в число лиц, пользующихся дурной славой. '
Титул II. О тех, которые объявлены пользующимися дурной славой

1. Ульпиан [Юлиан] в 1-й книге «Комментариев к эдикту». [Слова претора таковы: «Признается пользующимся дурной славой тот], кто за позорные поступки уволен из войска командующим либо тем, кому предоставлена власть постановлять решения по этим делам; кто выступает на сцене для увеселения людей или для декламации; кто занимается сводничеством; кто осужден уголовным судом за клевету или за облыжное обвинение по сговору с обвиняемым; кто был лично осужден за воровство, грабеж, причинение обиды, за злой умысел и обман, или пошел на соглашение с совершившим эти действия [чтобы освободить того от ответственности]; кто был осужден по предъявленному к нему иску, вытекающему из договора товарищества, опеки, поручения, хранения и притом не по иску, предъявленному к нему в ответ на предъявленный им иск; кто после смерти зятя, хотя и знал о том, что тот умер, выдал замуж свою подвластную дочь до истечения установленного обычаем срока траура и прежде чем та перестала оплакивать мужа, или же кто, зная о неоконченном трауре, взял женщину замуж не по приказу того, в чьей власти он находится, и кто позволил своему подвластному взять в жены ту, о которой сказано выше; кто-либо сам, не по приказу того, в чьей власти находится, либо от имени того или той, кого имеет в своей власти, одновременно заключил две помолвки или два брака».КНИГА ТРЕТЬЯ 321

2..Ульпианв 6-й книге «Комментариев к эдикту». Когда претор говорит «тот, кто уволен из войска», под тем, кто уволен, мы должны понимать рядового солдата или, если уволен кто-то иной вплоть до центуриона, префекта когорты, алы (т.е. конного отряда) или легиона и трибуна когорты или легиона. Более того, Помпоний говорит, что даже тот, кто поставлен во главе войска, хотя и пользуется консульскими знаками отличия, будучи отправлен императором в отставку за позорные поступки, носит это клеймо бесчестия. Следовательно, если военачальник уволен в то время, когда находился во главе войска, то он объявляется пользующимся дурной славой, и если принцепс (его) уволит и добавит, как делает в большинстве случаев, что отправляет в отставку за позорные поступки, ты не должен сомневаться, что тот заклеймен бесчестием также и на основании преторского эдикта; однако это не так, если преемник ему был назначен без выражения негодования со стороны принцепса.

1. Войском же мы называем не одну-единственную когорту или алу, но большое число воинских подразделений; ведь мы говорим, что тот стоит во главе войска, кто командует легионом либо легионами, вверенными ему императором вместе с их вспомогательными частями. Однако здесь мы даже того, кто уволен из какого-либо воинского подразделения, будем рассматривать так, будто он уволен из войска.

2. «Уволен за позорные поступки»: это добавлено потому, что существует много видов отставок. Есть почетная (отставка), которая жалуется императором по завершении срока военной службы или досрочно; есть отставка по (уважительной) причине, которая освобождает от тягот службы по состоянию здоровья; есть позорная отставка. Позорная имеет место всякий раз, когда тот, кто производит увольнение, добавляет, назвав чье-либо имя, что увольняет (этого человека) за позорные поступки; ибо всегда должен указывать, почему воин увольняется со службы. Но и если он уволил солдата с разжалованием, то есть снял с него воинские знаки отличия, тот оказывается в числе пользующихся дурной славой, пусть и не было добавлено, что его уволили таким образом за позорные поступки. Есть и четвертый вид отставки - если кто-то поступил на службу ради того, чтобы избежать выполнения обязанностей; и в таком случае отставка не вредит доброму имени, как многократно указывалось в рескриптах.

3. Солдат, осужденный по Юлиеву закону о прелюбодеяниях, пользуется дурной славой постольку, поскольку сам приговор ведет к его увольнению со службы за совершение позорного поступка.

4. Уволенному за позорные поступки не позволено оставаться ни в Городе, ни в другом месте, где находится император.

5. Претор говорит: «Пользуется дурной славой тот, кто выступает на сцене». Сцена, по определению Лабеона, это то, что установлено для устройства представлений в каком-нибудь месте, с тем чтобы кто-нибудь там выступал и совершал движения, выставляя себя напоказ, будь то на общественном или частном участке или на улице, однако так, чтобы туда на зрелище допускались все люди подряд. Ведь те, кто ради заработка вступают в состязание, и все выходящие за плату на сцену пользуются дурной славой, как указывали в своих ответах Пегас и Нерва-сын.

КНИГА ТРЕТЬЯ 323

3. Гай в 1-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Кто нанялся, чтобы выступать для увеселения людей, и не выступил, тот не объявляется пользующимся дурной славой, ибо это дело не настолько постыдно, чтобы следовало наказывать даже само намерение.

4. Ульпиан в 6-й книге «Комментариев к эдикту». Сабин и Кассий дали ответ в том смысле, что атлеты вовсе не занимаются увеселением людей, ибо они выступают ради доблести. И вообще все полагают, и, очевидно, правильно, что не следует считать опозоренными ни актеров-тимеликов, ни атлетов-ксистиков, ни возниц, ни тех, кто поливает водой лошадей, ни прочих из числа персонала, обслуживающего священные состязания.

1. Цельс утверждает, что и распорядители, которых греки называют брабевтами, не занимаются увеселением людей, так как исполняют службу, а не занимаются сценическим ремеслом. И в самом деле, в наши дня эта должность дается императором в качестве немалого благодеяния.

2. Претор говорит: «кто занимается сводничеством». Сводничеством занимается тот, кто держит рабов/рабынь для получения доходов (от проституции); но в таком же положении и тот, кто занимается этим доходным промыслом с помощью свободных. Занимается ли он этим делом как главным, или получает дополнительную прибыль еще и от другого ремесла, (например) если он был кабатчиком или хозяином постоялого двора и держал в качестве обслуживающего персонала подобных рабов/рабынь, промышляющих (проституцией) под предлогом исполнения служебных обязанностей; либо если бы он был банщиком, который - как поступают в некоторых провинциях - нанимал для охраны одежды (посетителей) в банях рабов/рабынь, занимающихся на своем рабочем месте такого рода (промыслом), он подлежит наказанию за сводничество.

3. Помпоний говорит, что и тот, кто, находясь в рабстве, имел в пекулии рабов/рабынь, промышлявших проституцией, ставши свободным, объявляется пользующимся дурной славой.

4. Клеветник только тогда объявляется пользующимся дурной славой, когда он был осужден за клевету; недостаточно (одного акта) клеветы. То же и в отношении тайного пособника. Тайный пособник же - это как бы человек, слишком широко расставляющий ноги2, который содействует противной стороне, предав собственное дело. По словам Лабеона, это название происходит от variacertatio (состязание с переменным успехом сторон), ведь тот, кто двурушничает, тайно пособляя противнику, выступает и на той, и на другой стороне, а впрочем, скорее на стороне противника.

5. Подобным же образом объявляются пользующимися дурной славой те, «кто был лично осужден за воровство, грабеж, причинение обиды, за злой умысел и обман, или пошел на соглашение с совершившим эти действия»,

5. Павел в 5-й книге «Комментариев к эдикту», ибо считается, что тот, кто идет на соглашение, признается в преступлении.

2 Здесь дан дословный перевод, в русском языке наиболее близким эквивалентом является выражение «сидеть на двух стульях» (примеч. ред.).

КНИГА ТРЕТЬЯ 325

6. Ульпиан в 6-й книге «Комментариев к эдикту». «Воровство» понимай в смысле явного и неявного.

1. Но если кто-либо, осужденный по иску из воровства или по другому иску, влекущему бесчестие, обжаловал решение, то, пока дело рассматривается, он еще не включается в состав бесчестных; если же истекли все сроки на обжалование, то он является пользующимся дурной славой уже со дня вынесения решения; хотя если его апелляция оказалась неправомерной и была отклонена, я полагаю, что он объявляется пользующимся дурной славой с сегодняшнего дня, а не с более раннего времени.

2. Если кто-то осужден за другого, то он не носит клейма бесчестия: и потому ни мой прокуратор или защитник, ни опекун или попечитель, ни наследник, осужденные по иску из воровства либо другому подобного рода иску, не будут объявлены пользующимися дурной славой, ни я сам, если с самого начала дело велось через прокуратора.

3. «Или пошел, - говорит (претор), - на соглашение»: «пошел на соглашение» мы понимаем так, если оно заключено с уплатой какой бы то ни было цены; иначе и тот, кто добился мольбами, чтобы его не привлекали к суду, будет объявлен пользующимся дурной славой, и не останется никаких путей для прощения, что бесчеловечно.

4. Кто пошел на соглашение, уплатив деньги по приказу претора, не объявляется пользующимся дурной славой.

4а. Но и если кто, будучи приведен к клятве, поклянется, что не совершил ничего противоправного, то объявлен пользующимся дурной славой не будет: ведь клятвой он некоторым образом подтвердил свою невиновность.

5. «Кто был осужден по иску, вытекающему из договора поручения»: в соответствии с этими словами эдикта объявляется пользующимся дурной славой не только тот, кто принял на себя выполнение поручения, но и тот, кто не оправдал доверия, оказанного другой стороной. Например, я поручился за тебя и уплатил (долг): если ты будешь осужден по предъявленному мною иску из договора поручения, то окажешься опозоренным.

6. Конечно, следует добавить, что иногда бывает осужден и потому становится опозоренным и наследник (в результате предъявления иска к нему лично), если поступил плохо при исполнении договора хранения или поручения. Однако по иску из опеки или договора товарищества наследник осужден быть не может, так как наследник не становится преемником ни в отношениях опеки, ни в товариществе, но лишь в том, что касается долгов покойного.

7. Осужденный по ответному иску не станет опозоренным. И это правильно: ведь при предъявлении ответных исков предметом разбирательства становится не вероломство, а (денежные) рассчеты, которые обычно и улаживаются с помощью иска.

7. Павел в 5-й книге «Комментариев к эдикту». В случае исков, проистекающих из контрактов, пусть даже они влекут за собой бесчестие и осужденные (по ним) объявляются пользующимися дурной славой, все же тот, кто пошел на соглашение, не объявляется пользующимся дурной славой, ибо соглашение по этим основаниям не настолько постыдно, как по упомянутым выше.КНИГА ТРЕТЬЯ yj 327

8. Ульпиан в 6-й книге «Комментариев к эдикту». «После смерти, -говорит (претор), - зятя»; претор правильно добавил слова «хотя и знал о том, что тот умер», дабы не каралось неведение. Но поскольку время траура длится непрерывно, правильно, что оно наступает начиная со дня смерти мужа даже для (жены), не ведающей (об этом). Поэтому, как говорит Лабеон, если она узнала (о смерти мужа) по истечении законного времени, она в то же самый день и надевает на себя траурные одежды и слагает их.

9. Павел в 5-й книге «Комментариев к эдикту». Мужья не принуждаются носить траур по своим женам.

1. По жениху нет никакого траура.

10. Он же в 8-й книге «Комментариев к эдикту». Можно ходатайствовать перед принцепсом, чтобы женщине было разрешено выйти замуж в течение законного времени.

1. Носящей траур по мужу не вредит, если она в течение этого времени стала невестой.

11. Ульпиан в 6-й книге «Комментариев к эдикту». Траур по детям и по родителям не является препятствием к браку.

1. Если даже муж таков, что по обычаю предков жена не должна носить по нему траур, то она (все же) не может быть выдана замуж в течение законного времени: ведь претор указывает на такой промежуток времени, в течение которого следовало бы носить траур; следует носить по мужу траур во избежание смешения крови.

2. Помпоний считает, что женщина, которая в течение законного времени (траура) родила, может немедленно вступить в брак, что я считаю правильным.

3. Как говорит Нераций, не следует носить траур по врагам (отечества), по осужденным за измену, по тем, кто повесился, кто наложил на себя руки не вследствие отвращения к жизни, но вследствие угрызений совести; если женщина вступает в новый брак после того, как ее муж умер таким образом, она объявляется пользующейся дурной славой.

4. Объявляется пользующимся дурной славой тот, «кто взял эту женщину замуж», но если он знал; ибо неведение - не права, а фактических обстоятельств - является причиной извинения. Освобождается от ответственности тот, кто взял замуж (такую женщину) по приказу того, в чьей власти находился, а сам тот, кто позволил взять (ее) в жены, объявляется пользующимся дурной славой, - и то и другое правильно: ведь и тот, кто повиновался, достоин прощения, и тот, кто позволил ему жениться, заслуживает позора.

12. Павел в 5-й книге «Комментариев к эдикту». Тот, кто взял в жены (такую женщину) по приказу отца, не объявляется пользующимся дурной славой, даже если удержал ее (в качестве жены) после освобожде-' ния от отеческой власти.

13. Ульпиан в 6-й книге «Комментариев к эдикту». Что же, если кто не давал разрешения на брак, но после его заключения одобрил? Например, сначала не знал, какова (невеста), а потом узнал? Он не будет объявлен пользующимся дурной славой: ибо претор имел в виду начало бракосочетания.КНИГА ТРЕТЬЯ 329

1. Если кто заключит две помолвки от чужого имени, не объявляется пользующимся дурной славой, если только не заключит от имени того или той, кого имеет в своей власти; конечно, тот, кто позволил заключить (помолвку) сыну или дочери, очевидно, некоторым образом заключил ее сам.

2. Слова претора «одновременно» следует понимать не как то, что к помолвкам в одно и то же время приступили, но как то, что они в одно и то же время "совершаются.

3. Также на основании эдикта наказывается (женщина), если она, будучи одному невестой, другому стано--вится женой.

4. Коль скоро предосудителен поступок (факт), даже если кто-то лишь сговаривается о свадьбе или помолвке с той, которую брать в жены либо невозможно, либо не дозволено, он будет объявлен пользующимся дурной славой.

5. Третейский судья, избранный по соглашению, не налагает бесчестия, потому что его решение имеет силу не во всех отношениях.

6. В том, что касается бесчестия, большое значение имеет, было ли при разбирательстве дела в суде что-то сформулировано в приговоре после рассмотрения обстоятельств дела или что-нибудь было высказано помимо этого: ведь в последнем случае бесчестие не налагается.

7. Наказание, наложенное сверх положенного по закону, сохраняет доброе имя, как указано и в конституциях, и в ответах. Например, если того, кто должен был уплатить штраф в размере части имущества, презид осудит на изгнание, нужно будет сказать, что в связи с излишне суровым приговором вопрос о его добром имени закрыт и поэтому он не является опозоренным. Но если по делу о неявном воровстве судья вынес приговор о возмещении в четырехкратном размере, конечно, ответчик при этом обременен возросшим наказанием, ведь по иску о неявном воровстве следовало требовать возмещения в двойном размере, но это обстоятельство не сохранило ему доброе имя; хотя если бы (судья) обременил его в отношении неденежного наказания, очевидно, вопрос с ним был бы закрыт.

8. Обвинение в мошенничестве влечет за собой бесчестие для осужденного, хотя это и не уголовное дело.

14. Павел в 5-й книге «Комментариев к эдикту». Раб, за которого господин стал отвечать по ноксальному иску, а потом его же освободил и назначил наследником, будучи осужден по тому же иску, не становится опозоренным, ибо приговор вынесен не ему лично: разумеется, потому что изначально процесс не был установлен против него как ответчика.

15. Ульпиан в 8-й книге «Комментариев к эдикту». Объявляется пользующейся дурной славой та, которая путем клеветы и коварства была введена во владение от имени плода своего чрева, пока утверждала, что беременна,

16. Павел в 8-й книге «Комментариев к эдикту», хотя беременной не была либо зачала от другого:

17. Ульпиан в 8-й книге «Комментариев к эдикту», ведь нужно было покарать ту, что обманула претора. Но объявляется пользующейся дурной славой та, что совершила это в то время, когда владела собой.КНИГА ТРЕТЬЯ 331

18., Гай в 3-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Нельзя считать, что получила владение путем клеветы та, которая обманулась из-за ошибочного предположения.

19. Ульпиан в 8-й книге «Комментариев к эдикту». Однако объявляется пользующейся дурной славой только та, в отношении которой вынесен приговор, что она была введена во владение из-за клеветы. То же нужно будет соблюдать и в отношении отца, который из-за клеветы позволил, чтобы дочь, которую он имел в своей власти, ввели во владение от имени плода ее чрева.

20. Папиниан в 1-й книге «Ответов». Следующие слова: «кажется, с помощью хитрого обмана ты стал зачинщиком обвинения» - в решении презида провинции, очевидно, скорее оскорбляют честь и совесть, нежели налагают бесчестие: ведь тот, кто побуждает, не выступает в роли доверителя.

21. Павел в 1-й книге «Ответов». Луций Тиций обвинил Гая Сея в том, что будто бы претерпел от него обиду, а также зачитал перед префектом претория заявление свидетелей относительно этого дела; префект, не поверив заявлению, вынес решение, что Луций Тиций не претерпел никакой обиды от Гая Сея. Я спрашиваю, считаются ли свидетели, показания которых отвергнуты, пользующимися дурной славой, как будто в случае лжесвидетельства. Павел ответил, что нет никаких причин, почему бы те, о ком спрашивается, должны были рассматриваться как пользующиеся дурной славой, ибо не следует на основании приговора, будь то справедливого или несправедливого, вынесенного в отношении одного (человека), утяжелять (положение) другого.

22. Марцелл во 2-й книге «Обуголовных судах». Удар палками сам по себе не влечет бесчестия (осужденного), но (к этому приводит) причина, из-за которой он заслужил это переносить, если (причина) была такова, что налагает бесчестие на осужденного. Также и в отношении других видов наказаний установлен такой же принцип.

23. Ульпиан в 8-й книге «Комментариев к эдикту». Родителей и детей обоего пола, а также и прочих агнатов и когнатов следует оплакивать в соответствии с отношениями привязанности и стойкостью собственной души, кому сколько будет угодно; тот же, кто не стал их оплакивать, пользующимся дурной славой не объявляется.

24. Он же в 6-й книге «Комментариев к эдикту». В ответе императора Севера было указано, что репутации женщины не повредил промысел, которым она занималась пребывая в рабстве.

25. Папиниан во 2-й книге «Вопросов». Было установлено, что и сын, лишенный наследства, тоже должен оплакивать память отца, таково же право и в отношении матери, наследство которой не принадлежит сыну.

1. Если кто пал на войне, даже если тело его не найдено, он должен быть оплакан.КНИГА ТРЕТЬЯ »ч"»|г 333

Титул III. О прокураторах и защитниках

1. Ульпиан в 9-й книге «Комментариев к эдикту». Прокуратор - это тот, кто управляет чужими делами по поручению собственника.

1. Прокуратор может быть назначен или для всех дел, или для одного дела и назначается либо путем личного обращения, либо через посредство вестника, либо путем письма, хотя некоторые, как пишет Помпоний в 24-й книге, не считают прокуратором того, кто берет поручение выполнить одно дело, равно как не может быть назван прокуратором в собственном смысле тот, кто берет на себя доставку вещи, письма или известия. Но более правильно считать прокуратором также того, кто назначен для одного дела.

2. Пользоваться прокуратором чрезвычайно необходимо, чтобы те, которые не хотят или не могут сами управлять своими делами, имели возможность предъявлять иски или отвечать по искам с помощью других лиц.

3. И отсутствующий может быть назначен прокуратором,

2. Павел в 8-й книге «Комментариев к эдикту», лишь бы только тот, кто будет считаться назначенным, был точно определен и признал это поручение действительным.

1. Безумный не рассматривается как отсутствующий, так как у него нет воли, так что он не может признать действительным данное ему поручение.

3. Ульпиан в 9-й книге «Комментариев к эдикту». Прокуратор может быть также назначен для будущего спора, и на определенный день, и под условием, и до определенного дня,

4. Павел в 8-й книге «Комментариев к эдикту», и навсегда.

5. Ульпиан в 7-й книге «Комментариев к эдикту». Присутствующим считается и тот, кто находится в садах,

6. Павел в 6-й книге «Комментариев к эдикту», и тот, кто на форуме, и тот, кто в городе и в ближайшем пригороде;

7. Ульпиан в 7-й книге «Комментариев к эдикту», поэтому прокуратор такого лица рассматривается как прокуратор присутствующего.

8. Он же в 8-й книге «Комментариев к эдикту». Подвластный сын может назначать прокуратора и для предъявления иска, если это такой иск, по которому он сам может обращаться в суд, причем не только сын, у которого имеется лагерный пекулий, но и любой подвластный сын. Например, претерпевший обиду назначит (поверенного) для предъявления иска об оскорблении в том случае, если отец отсутствует, а прокуратор отца не желает обращаться в суд; и прокуратор будет назначен самим сыном семейства в соответствии с правом. Более того, Юлиан пишет, что если подвластному сыну, который сам уже отец, обида наносится через его собственного сына, находящегося в той же (отеческой) власти, а дед отсутствует, то отец вправе назначить поверенного, чтобы отомстить за обиду, которой подвергся внук отсутствующего. Для защиты в суде подвластный сын также сможет назначить поверенного. Но и подвластная дочь сможет назначить прокуратора для предъявления иска об оскорблении.КНИГА ТРЕТЬЯ 335

Однако, как пишет Валерий Север, излишне, чтобы она вместе с отцом назначала прокуратора для истребования приданого, ибо достаточно и того, что отец назначает поверенного по желанию дочери. Но я считаю, что если отец отсутствует или его образ жизни вызывает подозрения - в каковом случае право на иск из приданого обычно принадлежит дочери, - она может назначить прокуратора. Сын сам также может быть назначен прокуратором и для предъявления иска, и для защиты в суде.

1. Против его воли поверенный не может быть назначен; «против воли» означает не только то, что это лицо возражает, но и то, что его согласие не доказано.

2. Ветераны могут становиться поверенными; солдаты же, даже при согласии противной стороны, могут назначаться поверенными, только если во время судебного засвидетельствования спора на это по какой-то случайности не обратили внимания. Исключение делается для того, кто назначен поверенным в своих собственных интересах, либо кто продолжает или начинает вести в суде общее дело всего своего подразделения, - им такое прокураторство дозволено.

3. Претор говорит: «Прокуратора, назначенного для участия в судебном процессе, за которого с его согласия хозяин заявил, что судебное решение будет исполнено, я заставлю принять участие в процессе». Однако при некоторых обстоятельствах принуждать его не еле-дут. Например, между этим самым прокуратором и хозяином возникла смертельная вражда. Лабеон пишет, что в иске против поверенного следует отказать. То же будет и в случае, если поверенный займет более высокое положение либо будет отсутствовать по государственным делам,

9. Гай в 3-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту», либо если ссылается на (плохое) состояние здоровья или неотложный отъезд,

10. Ульпиан в 8-й книге «Комментариев к эдикту», либо если он занят в связи с внезапно появившимся наследством, либо по другой обоснованной причине. Сверх того, не следует заставлять прокуратора и в том случае, если присутствует хозяин,

11. Павел в 8-й книге «Комментариев к эдикту», если только можно заставить хозяина.

12. Гай в 3-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Но говорят, что иногда следует заставлять прокуратора участвовать в процессе и по следующим причинам: например, если хозяин отсутствует, а истец утверждает, что при затягивании времени исчезнет предмет тяжбы.

13. Ульпиан в 8-й книге «Комментариев к эдикту». Однако не следует ни допускать это повсюду, ни отказывать в этом со всей решительностью, но претор должен, изучив обстоятельства дела, определять меру.

14. Павел в 8-й книге «Комментариев к эдикту». Если после назначения поверенного возникла смертельная вражда (между ним и хозяином), не следует заставлять (поверенного) участвовать в процессе, а стипуляция о непредоставлении защиты не вступает в силу, поскольку появились новые обстоятельства.КНИГА ТРЕТЬЯ 'v- 337

15. Ульпиан в 8-й книге «Комментариев к эдикту». Если хозяин умрет до судебного засвидетельствования спора, но после того, как он заключил за своего прокуратора стипуляцию о том, что судебное решение будет исполнено, то прокуратор принуждается к участию в процессе, если, однако, хозяин сделал это с ведома прокуратора и без возражения с его стороны. Если же сделано иначе, то довольно несправедливо возлагать на прокуратора без его ведома ответственность и вступает в силу содержащаяся в стипуляции оговорка об ответственности за непредоставление защиты.

1. Тот, кто назначен (поверенным) для участия в процессе о разделе общего имущества, будет считаться назначенным действовать и в качестве истца, и в качестве ответчика при условии предоставления двойной гарантии.

16. Павел в 8-й книге «Комментариев к эдикту». До судебного засвидетельствования спора можно свободно заменить прокуратора или самому хозяину принять участие в процессе.

17. Ульпиан в 9-й книге «Комментариев к эдикту». После же судебного засвидетельствования спора ответчик, который выставил прокуратора, может заменить его или выступить в процессе сам, если притом прокуратор жив или продолжает оставаться в том же городе, лишь после предварительного исследования дела.

1. Это разрешается не только самому тому, кто назначил поверенного, но и его наследнику [и другим преемникам].

2. В круг вопросов, подлежащих исследованию, включается не только то, что мы выше сказали о прокураторе, не могущем быть принужденным к участию в деле, но и возраст (прокуратора)

18. Модестин в 10-й книге «Пандект». или особые .права, вытекающие из религии.

19. Ульпиан в 9-й книге «Комментариев к эдикту». Также если поверенный внушает подозрение или находится в оковах либо во власти врагов или разбойников,

20. Павел в 8-й книге «Комментариев к эдикту», или если ему препятствует участие в уголовном или гражданском процессе, состояние здоровья или управление своими более значительными делами,

21. Гай в 3-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». или если он находится в изгнании, или скрывается, или сделался затем недругом (хозяина),

22. Павел в 8-й книге «Комментариев к эдикту», или если он окажется связан каким-либо свойством с противником либо станет его наследником,

23. Ульпиан в 9-й книге «Комментариев к эдикту», или возникло препятствие в виде длительного путешествия или других подобных причин,

24. Павел в 8-й книге «Комментариев к эдикту», то прокуратор должен быть заменен, или же (это делается в случае), если сам прокуратор этого требует.

КНИГА ТРЕТЬЯ 339

25. Ульпиан в 9-й книге «Комментариев к эдикту». Все это должно быть соблюдаемо не только со стороны ответчика, но и со стороны истца. Но если противник или сам прокуратор говорит, что хозяин лжет, то дело должно быть кончено у претора. Не следует терпеть поверенного, который присваивает себе прокураторство, ибо тем самым, что навязывает свои услуги против воли, он внушает подозрение, если только он не поступил так скорее из желания очиститься от оскорблений, чем ради исполнения обязанностей поверенного. И его следует выслушать постольку, поскольку он говорит, что хочет устраниться от прокураторства, но если это делается без ущерба для его доброго имени; во всяком случае следует выслушивать того, кто защищает чистоту своей чести. Разумеется, если он скажет, что назначен прокуратором в своих интересах и докажет это, то не должен устраняться от собственной тяжбы. Так же и в случае, если прокуратор желает воспользоваться каким-нибудь правом удержания (за собой), едва ли следует передавать ведение дела от него (другому),

26. Павел в 8-й книге «Комментариев к эдикту», если хозяин не готов уплатить ему.

27. Ульпиан в 9-й книге «Комментариев к эдикту». При исследовании дела подлежит рассмотрению также и то, чтобы передавать ведение процесса от прокуратора разрешалось только при условии, что кто-либо готов передать от него дело целиком. Во всяком случае, если кто пожелает что-то передать, а что-то оставить, прокуратор будет иметь право опротестовать такое непостоянство. Однако это так, если поверенный действовал по поручению собственника. Впрочем, если поручения нет, коль скоро ничто не стало предметом судебного рассмотрения и ты этому не давал своего одобрения, тогда то, что было совершено при рассмотрении дела против твоей воли, тебе повредить не может; и поэтому у тебя нет необходимости передавать (другому) ведение этих тяжб, дабы не быть обремененным результатами чужих действий. Это исследование дела о перемене поверенного надлежит (осуществлять) претору.

1. Если происходит передача ведения дела на стороне истца, мы считаем, что стипуляция об исполнении судебного решения, заключенная ответчиком, действительна; это доказывают Нераций и Юлиан, и мы пользуемся этим правом, конечно, если хозяин получил гарантии. Но и в том случае, если гарантии получил прокуратор и ведение дела передается хозяину, правильнее считать, что стипуляция действительна и иск из стипуляции переходит от прокуратора к хозяину. Но и если ведение дела переходит к прокуратору от хозяина или (другого) прокуратора, Марцелл не сомневается, что стипуляция действительна. И это правильно. И хотя стипуляция действовала в пользу прокуратора, все же хозяину следует дать иск из стипуляции по аналогии, при том, что первоначальный иск целиком прекращается.КНИГА ТРЕТЬЯ 341

28. Он же в 1-й книге «Обсуждений». Если мой поверенный получил гарантии исполнения судебного решения, мне принадлежит иск из стипуляции по аналогии, так же как мне позволяется предъявлять иск об исполнении судебного решения. Но даже если мой поверенный против моего желания предъявил иск из этой стипуляции, тем не менее иск из стипуляции мне предоставляется. Это приводит к тому, что мой прокуратор, предъявляя иск из стипуляции, должен быть опровергнут эксцепцией, так же как если предъявляет иск об исполнении судебного решения, будучи назначен не в своих собственных интересах и сделавшись поверенным не для этого дела. Напротив, если мой поверенный дал гарантии исполнения судебного решения, против меня иск из стипуляции не дается. Но и если мой защитник дал гарантии, против меня иск из стипуляции не дается, потому что мне нельзя вчинить иск об исполнении судебного решения.

29. Он же в 9-й книге «Комментариев к эдикту». Если истец предпочитает привлечь к суду скорее собственника, нежели того, кто является прокуратором в своих собственных интересах, следует сказать, что это ему дозволено.

30. Павел в 1-й книге «Сентенций». Прокуратор истца, назначенный не в своих собственных интересах, вследствие расходов, произведенных на ведение процесса, может требовать исполнения в свою пользу на основании судебного решения, если хозяин процесса неплатежеспособен.

31. Ульпиан в 9-й книге «Комментариев к эдикту». Если кто-либо, проиграв дело в качестве прокуратора, станет наследником хозяина процесса, будет неправильно отказать в иске об исполнении судебного решения. Это так, если он единственный наследник. Если же он станет наследником в доле и уплатит по судебному решению полностью, то если даже ему было поручено уплатить, у него будет право предъявить против сонаследников иск из договора поручения; если не было поручено, то дается иск о ведении дел без поручения. Это соблюдается и в случае, если прокуратор наследником не стал и исполнил судебное решение.

1. Не запрещается назначать несколько прокураторов для одной тяжбы, в которой участвуют несколько лиц.

2. Юлиан говорит, что назначивший в разное время двух прокураторов, очевидно, назначением второго запретил первому (действовать).

32. Павел в 8-й книге «Комментариев к эдикту». При одновременном назначении нескольких поверенных без разделения полномочий преимущественным будет положение опередившего (других), так что в отношении того, что потребовал первый, следующий поверенным не является.
1КНИГА ТРЕТЬЯ 343

I33. Ульпиан в 9-й книге «Комментариев к эдикту». Говорят, что и сын семейства, и раб могут иметь прокуратора. Что касается сына семейства, то это верно, но в отношении раба сомневаемся. Мы признаем, что другое лицо может вести дела, относящиеся к пекулию раба, и в этом случае оно является его прокуратором, как это признает и Лабеон, но мы запрещаем ему предъявлять иск.

1. Но мы не сомневаемся, что тот, кто ведетЪроцесс о своем гражданском состоянии, может иметь прокуратора не только для заведования делами, но и для участия в исках, предъявляемых им и к нему, безразлично, ведет ли он процесс о своем состоянии находясь в рабстве или будучи свободным. С другой стороны, ясно, что он может быть назначен прокуратором.

2. Общественно полезно, чтобы отсутствующие были кем-либо защищаемы, ибо и в процессах о тяжких преступлениях дается защита. Итак, всякий раз когда кто-либо может быть осужден в свое отсутствие, справедливо позволить выслушать того, кто выступит со словом за него и с защитой его невиновности, и это соответствует установленному порядку, что явствует также и из рескрипта нашего императора.

3. Претор говорит: «Кто станет требовать, чтобы ему был предоставлен иск от имени кого-то другого, пусть его защищает по усмотрению порядочного человека; и пусть по усмотрению порядочного человека он тому, от чьего имени3 станет вчинять иск, предоставит гарантию, что тот, кого касается данное дело, одобряет это».

4. Претор счел справедливым, чтобы тот, кто возбуждает дело от имени кого-то в качестве прокуратора, брал на себя также и его защиту.

5. Если кто-то участвует в деле как прокуратор в своих собственных интересах, следует сказать, что он все же должен обеспечивать защиту, если только он не был назначен по необходимости.

34. Гай в 3-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Если кто-то вчиняет иск как прокуратор в собственных интересах, например покупатель наследства, обязан ли он в свою очередь защищать продавца? И решено, что если дело велось в доброй совести и не в ущерб тем, кто могут в свою очередь пожелать вчинить иск, он не должен обеспечивать защиту в свою очередь.

35. Ульпиан в 9-й книге «Комментариев к эдикту». Но должны будут обеспечивать защиту в качестве прокураторов и те лица, которым дозволено вчинять иски без поручения, например дети, пусть и подвластные, а также родители, братья, свойственники и отпущенники.

1. Также через прокуратора патрон может обвинить отпущенника в неблагодарности, а отпущенник может ответить на это обвинение через прокуратора.

3 Более удовлетворительный смысл дает конъектура Моммзена (eteiquocumalteriusnomine): «тому, кому он станет вчинять иск от имени другого».КНИГА ТРЕТЬЯ Т> 345

2. С другой стороны, если требование, предъявляемое прокуратором, относится не только к иску, но и к предварительному судебному решению или интердикту, либо если он желает, чтобы была дана гарантия в форме стипуляции об исполнении завещательных отказов или по поводу грозящих убытков, он должен будет защищать отсутствующего (хозяина) в соответствующем суде и в той же провинции. Впрочем, жестоко принуждать его также выезжать из Рима в провинцию или наоборот либо из одной провинции в другую и выступать защитником.

3. Защищать же означает делать то, что делал бы собственник, участвуя в тяжбе, или надлежащим образом предоставлять гарантии; и положение прокуратора не должно оказываться тяжелее, чем положение собственника, за исключением предоставления гарантий. Помимо предоставления гарантий, считается, что прокуратор обеспечивает защиту в том случае, если участвует в процессе. Поэтому у Юлиана исследовался вопрос, следует ли его принуждать, или же довольно и того, что применяется стипуляция о непредоставлении защиты. И Юлиан в 3-й книге дигест пишет, что (прокуратора) следует принуждать к участию в процессе, если только тот не оспорит притязания истца после исследования дела или не будет отведен по обоснованной причине. Считается, что прокуратор обеспечивает защиту и в том случае, если допускает, чтобы кто-то вступил во владение, поскольку требует гарантий по поводу грозящего ущерба или исполнения легатов,

36. Павел в 8-й книге «Комментариев к эдикту», или при запрете нового строительства. Но и если (поверенный) позволяет увести раба на основании ноксального иска, считается, что он обеспечивает защиту; однако лишь тогда, когда он во всех этих случаях предоставляет гарантии того, что хозяин одобрит его действия.

37. Ульпиан в 9-й книге «Комментариев к эдикту». (Поверенный) обязан защищать (хозяина) по всем искам, даже по тем, которые не даются против наследника.

1. Поэтому рассматривался вопрос: если противник вчиняет несколько исков и объявляются защитники, готовые участвовать каждый в отдельном процессе; по мнению Юлиана, очевидно, что его (т.е. хозяина) защищают надлежащим образом.

38. Он же в 40-й книге «Комментариев к эдикту». Однако не следует доходить до того, чтобы при предъявлении требования на 10 (тысяч сестерциев) выслушивать двух защитников, готовых обеспечить защиту в объеме по 5 (тысяч).

39. Он же в 9-й книге «Комментариев к эдикту». С другой стороны, он обязан защищать хозяина не только в отношении исков, интердиктов и стипуляции, но также и при допросе: будучи спрошен перед магистратом, он должен отвечать обо всех тех же обстоятельствах дела, что и хозяин. Таким образом, на вопрос, наследник ли тот, кто отсутствует (т.е. хозяин), он должен будет ответить, и если ответит или промолчит, то должен будет отвечать по иску (основанному на признании).
КНИГА ТРЕТЬЯ 347

1. Тот, кто вчиняет какой бы то ни было иск от имени другого, должен предоставить гарантии, что тот, кого касается данное дело, это одобрит. Но иногда, хотя прокуратор возбуждает дело от своего имени, он все-таки должен предоставить гарантии одобрения, как пишет Помпоний в 24-й книге. Например, если (противник) в ответ на требование принести клятву предложил это же сделать прокуратору, (тот) поклялся, что отсутствующему (т е. хозяину) должно быть уплачено, то он вследствие своей клятвы предъявляет данный иск от собственного имени (ведь этот иск не может принадлежать хозяину), - но дать гарантии одобрения обязан. Но и в случае, если прокуратору было дано подтверждение (долга) и он предъявляет на этом! основании иск, не следует сомневаться, что гарантировать одобрение! необходимо; и об этом пишет Помпоний.

2. У Юлиана обсуждается вопрос: должен ли (поверенный) предоставить гарантии того, что его действия одобряет только хозяин или также и прочие кредиторы? И1 говорится, что следует давать гарантии только в отношении хозяина и что в словах «кого касается данное дело» не заключено указания на кредиторов; ведь и от самого хозяина такая гарантия не требовалась.

3. Если отец вчиняет иск о приданом, то он должен предоставить гарантии того, что дочь одобрит его действия; а также обязан и защищать ее, как пишет и Марцелл.

4. Если отец вчиняет иск об оскорблении от имени сына, поскольку имеется два иска - иск отца и иск сына, - гарантия одобрения не применяется.

5. Если прокуратор ведет с кем-то спор о статусе (гражданском состоянии), безразлично, ведет ли кто-нибудь тяжбу против него ради того, чтобы сменить свой рабский статус на свободный, или он сам требует обратить кого-то из свободного в раба, он должен предоставить гарантии, что хозяин одобрит его действия. Также в эдикте указано, что выступая и на той, и на другой стороне, он должен рассматриваться как будто истец.

6. Случается и так, что кто-нибудь в связи с одним и тем же иском предоставляет гарантии и одобрения (хозяином), и исполнения судебного решения. Например, было предъявлено требование о проведении расследования по поводу восстановления в прежнем состоянии, ибо утверждалось, что малолетний был обманут при продаже; появляется прокуратор другой стороны - этот прокуратор должен предоставить гарантии того, что хозяин одобрит его действия, чтобы тот, вернувшись, случайно не пожелал что-нибудь потребовать; а также и гарантию исполнения судебного решения, чтобы в случае, если в результате этого восстановления в прежнее состояние что-то нужно будет исполнить в пользу несовершеннолетнего, это было исполнено. Так об этом пишет и Помпоний в 25-й книге комментария к эдикту.

КНИГА ТРЕТЬЯ 349

7. Также он говорит, что если в суд подается жалоба на внушающего подозрения опекуна, то его защитник обязан предоставить гарантии также и об одобрении (хозяином), чтобы по возвращении тот не пожелал пересмотреть дело. Но не стоит с легкостью разрешать, чтобы через поверенного кто-либо обвинялся как внушающий подозрения4, потому что это дело касается чести, если только у того нет специального поручения от опекуна, или если даже в отсутствие опекуна, как если бы тот не защищался, претор намеревался приступить к расследованию.

40. Ои же в 9-й книге «Комментариев к эдикту». Помпоний пишет, что не все иски могут быть предъявляемы через посредство прокуратора. Так, он не может требовать интердикта о выдаче детей, находящихся во власти отсутствующего, но это допускается, по словам Юлиана, по рассмотрении дела, [т.е. если ему дано на это специальное поручение и отец не может сделать этого лично вследствие болезни или другой уважительной причины].

1. Если прокуратор заключит стипуляцию по поводу угрозы ущерба из исполнения легатов, он должен будет предоставить гарантию одобрения (хозяином).

2. Но и тот, кто отвечает как защитник по вещному иску, помимо обычной гарантии исполнения судебного решения должен предоставить также и гарантию одобрения (хозяином). Что же получится, если в этом судебном разбирательстве будет решено, что данная вещь моя, а тот, у кого был защитник, возвратившись, пожелает истребовать (по виндикации) участок, - разве не станет ясно, что он не одобряет того, что было решено в суде? В конце концов, если бы был надлежащий прокуратор или если бы сам (хозяин), присутствуя, вел свое дело и проиграл, когда бы он стал у меня истребовать (по виндикации), то был бы опровергнут исковым возражением о судебном решении; и так пишет Юлиан в 50-й книге дигест: ведь когда выносится решение, что вещь моя, одновременно признается, что она не его.

3. Однако предоставление гарантий одобрения (хозяином) требуется от прокуратора до судебного засвидетельствования спора; во всяком случае, раз судебный процесс уже установлен, (прокуратора) не следует принуждать предоставлять гарантии.

4. В отношении же тех лиц, для которых не требуется поручения, следует заметить, что если только станет очевидно, что они судятся против воли тех, вместо кого выступают, их нужно отстранить. Таким образом, мы не требуем, чтобы у них имелось согласие или поручение, но чтобы не было доказательств желания поступать вопреки; пусть даже они и предоставят гарантии одобрения.

41. Павел в 9-й книге «Комментариев к эдикту». Иногда женщинам разрешается предъявлять иски за родителей по рассмотрении дела, если родителям препятствует болезнь или возраст и они не имеют никого, кто мог бы предъявить иск.

4 Более удовлетворительный смысл дает исправление, «perprocuratoremquisuspaccu-sabiturdefendetur» («но не стоит с легкостью разрешать тому, кто будет обвинен как внушающий подозрения, защищаться через прокуратора»).
КНИГА ТРЕТЬЯ 351

42. Он же в 8-й книге «Комментариев к эдикту». В отношении исков, которые могут быть предъявлены всяким, не может быть назначен прокуратор; однако указывают, что по справедливости может назначать прокуратора как по частному иску тот, кто предъявляет иск об общественной дороге и с кого требуется возмещение частного ущерба за нарушение запрещения; тем более может назначить поверенного для предъявления иска вследствие осквернения гробницы тот, кого касается данное дело.

1. Для предъявления иска об обиде на основании Корнелиева закона может быть назначен поверенный, ибо этот иск, хотя и предъявляется в целях общественной пользы, все же является частным.

2. Обязательство, которое существует между хозяином и поверенным, порождает иск из договора поручения. Однако иногда обязательство из поручения не возникает; так происходит в тех случаях, когда мы назначаем прокуратора в интересах его самого и от его имени обещаем исполнение судебного решения. Поскольку если мы что-нибудь уплатим на основании этого обещания, то должны вчинять иск не из поручения, а из купли (если, продавали наследство) либо из первоначального основания поручения (как происходит, когда поручитель-фидеюссор назначает основного должника прокуратором).

3. Тот, кому наследство было передано согласно Требеллианову сенатусконсульту, назначит прокуратором наследника в соответствии с правом.

4. Но и залоговый кредитор правильно назначит поверенным для предъявления Сервиева иска хозяина (залога).

5. Далее, если соглашение о подтверждении долга было заклю-чено с одним из кредиторов, а тот назначил другого (прокуратором) для иска из подтвержденного долга, мы не станем отрицать, что он имеет право назначить. Но и из двух должников один другого сможет назначить прокуратором для защиты.

6. Если имеется несколько наследников и вчиняется иск о разделе наследства или о разделе общей собственности, не следует позволять нескольким наследникам назначать одного и того же поверенного, так как дело не может закончиться без присуждений в пользу одних и в ущерб другим. Разумеется, следует разрешить (такое) назначение, если несколько лиц становятся наследниками одного из сонаследников.

7. Когда ответчик скрывается после судебного засвидетельствования спора, будет считаться, что поручители-фидеюссоры защищают его в том случае, если либо один из них будет защищать его полностью, либо все, либо те из них, которые назначили одного, чтобы передать ему ведение дела.

43. Он же в 9-й книге «Комментариев к эдикту». Немому и глухому не воспрещается назначать прокуратора тем способом, которым они могут объясняться; [возможно, что и их самих назначают (поверенными) хотя бы и не для судебных действий, а для управления имуществом].

1. Когда возникнет вопрос, можно ли кому-то иметь прокуратора, необходимо будет рассмотреть, не запрещается ли ему назначать прокуратора, ибо этот эдикт является запретительным.

КНИГА ТРЕТЬЯ 353

2. В отношении исков, которые могут быть предъявлены всяким, когда кто-либо вчиняет (такой) иск в качестве кого-нибудь из народа, его не следует принуждать обеспечивать защиту как поверенного.

3. Тот, кто попросит попечителя (куратора) для кого-то присутствующего, будет выслушан не иначе как с согласия (этого) взрослого; а если для отсутствующего, - обязательно должен предоставить гарантии, что тот одобрит это дело.

4. Наказание, налагаемое на прокуратора, не обеспечивающего защиту, заключается в том, что ему отказывают в иске.

5. Если прокуратор вчиняет иск и присутствует раб отсутствующего (хозяина), Атилицин говорит, что предоставлять гарантии следует рабу, а не прокуратору.

6. Тот, кто не принуждается защищать отсутствующего, все же если ради защиты отсутствующего предоставил гарантии исполнения судебного решения, должен быть принужден к участию в процессе, дабы не был обманут тот, кто получил гарантии: ведь те, кого не заставляют осуществлять защиту, после предоставления гарантий принуждаются. Лабеон говорит, что (в этом) следует определять меру после расследования дела, и если из-за затяжки времени истец терпит ущерб, его (т.е. поверенного) следует заставить ответить на иск. Если же были разорваны узы свойства, либо возникла вражда, либо имуществом отсутствующего завладели,

44. Ульпиан в 7-й книге «Обсуждений», либо если он собирается отправиться далеко, или вмешается иная уважительная причина,

45. Павел в 9-й книге «Комментариев к эдикту», то принуждать не следует. Однако Сабин (говорит), что вовсе не дело претора принуждать к защите, но можно предъявлять иск из стипуляции об отказе от защиты; но если у него будут законные причины, почему он не пожелал участвовать в процессе, поручители-фидеюссоры по иску не отвечают, так как порядочный человек не станет выносить суждение, чтобы принуждался защищать тот, кто предъявляет законное оправдание. Но и в случае, если он не предоставил гарантии, а ему вновь поверили на слово, следует соблюдать такой же порядок.

1. Тем, кто вчиняет иск в общественных интересах таким образом, что защищают и частные, по рассмотрении дела разрешается назначать прокуратора, и после этого другой истец будет опровергнут эксцепцией.

2. Если прокуратору будет сделано заявление о запрете нового строительства и он воспользуется интердиктом «да не препятствуют силой тому, кто строит», он принимает на себя роль защитника и не принуждается предоставлять гарантии того, что (хозяин) одобрит его действия, и если предоставит гарантии, то, как говорит Юлиан, «я не вижу, в каком случае стипуляция действует».

46. Гай в 3-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Кто начал отвечать по иску сам, если желает назначить прокуратора, чтобы истец стал судиться с ним, должен быть выслушан и должным образом предоставить гарантии исполнения судебного решения.

КНИГА ТРЕТЬЯ 355

1. Кто защищает того, от чьего имени сам иск не вчиняет, волен защищать даже и лишь в одном деле.

2. Кто защищает другого, принуждается предоставить гарантии: ведь никто не считается подобающим защитником в чужой тяжбе без предоставления гарантий.

3. Также рассматривается и такой вопрос: если защитник стал участвовать в процессе, а истец был восстановлен в прежнее положение, следует ли принуждать его (т.е. защитника) к участию в тяжбе, возникшей в результате этого восстановления; и по большей части отвечают, что следует заставлять.

4. Как в отношении ведения прочих дел, так и об участии в судебных тяжбах поверенный обязан добросовестно дать отчет. Итак, то, что он приобрел в результате этой тяжбы, будь то прямо по этому делу или помимо, но в связи с ним, он обязан передать по иску из договора поручения, вплоть до того, что если из-за ошибки или несправедливости судьи он приобрел недолжное, должен также отдать и это.

5. Также и наоборот, то, что прокуратор уплатил во исполнение судебного решения, он должен получить назад с помощью обратного иска из поручения; однако штраф, который он уплатил из-за собственного правонарушения, получать назад не должен.

6. Справедливость подсказывает, что издержки, добросовестно произведенные прокуратором истца либо ответчика на ведение тяжбы, должны быть ему возмещены.

7. Если управление делами поручено двоим, из которых один является должником доверителя, правильно ли станет другой вчинять ему иск? В любом случае правильно: ведь он не считается прокуратором в меньшей степени из-за того, что тот, против кого он предъявляет иск,тоже прокуратор.

47. Юлиан в 4-й книге «Комментариев к Урсею Фероксу». Если тот, кто оставил двух прокураторов для всех своих дел, специально не предписал, чтобы один потребовал деньги у другого, считается, что он никому из них поручения не давал.

48. Гай в 3-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Итак, если это было прямо поручено, тогда на следующее возражение того, кому предъявляется иск: «если мне не было поручено требовать с должников (уплаты)», - истец должен отвечать так: «или если мне было поручено требовать с тебя».

49. Павел в 54-й книге «Комментариев к эдикту». Положение хозяина, не имеющего сведений о данном деле, не должно быть ухудшено действиями прокуратора.

50. Гай в 22-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Каким бы образом твой прокуратор ни освободился (от обязательства) по отношению ко мне, это должно быть тебе выгодно.

КНИГА ТРЕТЬЯ 357

51. Ульпиан в 60-й книге «Комментариев к эдикту». Если защитником станет тот, кому нет 25 лет, в тех случаях, когда он может быть восстановлен в прежнее положение, он не является пригодным защитником, потому что и ему самому, и его поручителям-фидеюссо-рам помогают при помощи восстановления в прежнем состоянии.

1. Поскольку же защищать означает подвергаться той же участи, что и ответчик, защитник мужа не должен быть присужден уплатить больше, чем может муж.

2. Принявший на себя защиту, даже если очень богат,

52. Павел в 57-й книге «Комментариев к эдикту», и даже если имеет ранг консуляра,

53. Ульпиан в 60-й книге «Комментариев к эдикту», не рассматривается в качестве защитника, если не готов предоставить гарантии.

54. Павел в 50-й книге «Комментариев к эдикту». Не считается пригодным защитником ни женщина, ни воин, ни тот, кто отсутствует по делам государства, или одержим постоянной болезнью, или намеревается занять должность магистрата, или не может вопреки своей воле участвовать в процессе.

1. Опекуны, которые управляли делами в каком-то месте, в том же месте должны и защищаться.

55. Ульпиан в 65-й книге «Комментариев к эдикту». После назначении прокуратора в собственных интересах не следует предпочитать хозяина прокуратору при предъявлении иска или получении денег: ведь тот, кто самолично уполномочен на производные (по аналогии) иски,вчиняет их законно.

56. Он же в 66-й книге «Комментариев к эдикту». Прокуратор, назначенный для истребования движимой вещи, сможет правильно вчинить иск о (ее) предъявлении.

57. Он же в 74-й книге «Комментариев к эдикту». Кто назначает поверенного с тем, чтобы тот сразу же предъявил иск, надо думать, разрешает поверенному завершить тяжбу и позже.

1. Если кто-либо не воспользовался эксцепцией против поверенного, то, раскаявшись в этом, он не сможет предъявить ее.

58. Павел в 71-й книге «Комментариев к эдикту». Прокуратор, которому общим образом предоставлено свободное управление делами, может предъявлять требования, совершать новацию, менять одну вещь на другую.

59. Он же в 10-й книге «Комментариев к Плавтию». Но, по-видимому, ему предоставляется также и полномочие удовлетворять кредиторов.

60. Он же в 4-й книге «Ответов». В общем поручении не содержится (полномочия на) совершение мировой сделки с целью решения (спора), и поэтому если впоследствии давший поручение не одобрит мировой сделки, то нельзя воспрепятствовать ему предъявлять иски.КНИГА ТРЕТЬЯ п. • 359

61. Он же в 1-й книге «Комментариев к Плавтию». Плавтий говорит: «Общее мнение таково, что осужденному (т.е. проигравшему дело) прокуратору иск предъявлять не следует, если только тот не был назначен в своих собственных интересах или не вызвался сам, хотя и знал, что гарантии даны не были». То же следует соблюдать и в случае, если он возьмет на себя роль защитника с предоставлением гарантий.

62. Помпоний во 2-й книге «Извлечений из Плавтия». Если прокуратор, назначенный для истребования завещательного отказа, воспользуется против наследника интердиктом о предъявлении завещания, эксцепция против прокуратора, будто бы ему не было поручено также и это, не является препятствием.

63. Модестин в 6-й книге «Различий». Прокуратор, которому поручено управлять всем имуществом, не может отчуждать вещи хозяина [,ни движимые, ни недвижимые, ни рабов,] без специального поручения хозяина, за исключением плодов или других вещей, которые легко портятся.

64. Он же в 3-й книге «Правил». Если тот, от чьего имени выступает защитник, до того, как состоится судебное засвидетельствование спора, будет присутствовать и потребует лично участвовать в процессе, его следует выслушать по рассмотрении дела.

65. Он же в отдельной книге «О находках». Если прокуратора, который отсутствует, хозяин пожелает избавить от предоставления гарантий, он должен будет направить противнику письмо, в котором пусть укажет, кого он против него назначил поверенным и в каком именно деле, а также то, что он сам одобрит результаты процесса с его участием. Ведь в этом случае после получения письма следует считать, что прокуратор выступает так, как будто представляет присутствующего. Так что если даже впоследствии тот, передумав, не захочет, чтобы он был поверенным, иск, который он начал будто прокуратор, должен быть одобрен.

66. Папиниан в 9-й книге «Вопросов». Если тот, кто получил по стипуляции обещание (дать) Стиха или Даму, кого из них двоих он сам пожелает, и утвердит то, что Тиций в качестве его прокуратора требует (дать) другого, в результате дело станет предметом судебного рассмотрения и погасит стипуляцию.

67. Он же во 2-й книге «Ответов». Прокуратор, давший гарантию от эвикции в отношении имений, которые он продал, даже если прекратит вести дела, все же не будет избавлен при помощи претора от бремени обязательства: ведь прокуратор, который взял на себя узы обязательства за хозяина, тщетно отказывается от этого бремени.

68. Он же в 3-й книге «Ответов». Хозяин не имеет права против воли прокуратора предъявлять требование относительно того, о чем в деле, касающемся хозяина, прокуратор заключил стипуляцию, не нарушив поручение.КНИГА ТРЕТЬЯ 361

69. Павел в 3-й книге «Ответов». Павел дал ответ, что даже и тому, кто назначил прокуратора для участия в тяжбе, не запрещается появляться в суде при рассмотрении его собственного дела.

70. Сцевола в 1-й книге «Ответов». В опекуны малолетнему сыну отец назначил своего кредитора Семпрония; тот, исполнив опекунство, оставил наследником своего брата, который сам тоже умер и посредством фидеикомисса оставил долговую расписку Тицию, и тому наследники поручили вчинять иски. Я спрашиваю: коль скоро как иск из опеки, так и иск об истребовании денег, данных в долг, происходят из наследства Семпрония, то не следует ли предоставлять ему порученный иск только в том случае, если он будет защищать наследников, которые поручили ему иски. Я ответил, что должен защищать.

71. Павел в 1-й книге «Сентенций». Отсутствующий ответчик может объяснить причины своего отсутствия через прокуратора.

72. Он же в 1-й книге «Руководств». Через прокуратора мы не [всегда] приобретаем иски, но удерживаем их: например, если он в течение установленного срока привлечет ответчика к суду, либо если запретит новое строительство, так что у нас будет производный (по аналогии) интердикт «о том, что совершено силой или тайно», ибо и здесь прежнее право сохраняет для нас силу.

73. Он же в отдельной книге «Об обязанностях асессоров». Если ответчик готов до судебного засвидетельствования спора уплатить деньги, что должно произойти, если истцом выступает прокуратор? Ведь несправедливо заставлять его отвечать по иску, из-за которого может показаться внушающим подозрения тот, кто в присутствии хозяина деньги не предлагал? А что если тогда у него денег не хватало, разве следует его принуждать к участию в процессе? А если этот иск еще и влечет за собой бесчестие? Но принято так, чтобы до судебного засвидетельствования спора презид приказал поместить деньги на хранение в храм; ведь так поступают и с деньгами малолетних. А если судебное засвидетельствование спора состоялось, уладить все это входит в обязанности судьи.

74. Ульпиан в 4-й книге «Мнений». Представитель общины не может вести общественных дел через прокуратора.

75. Юлиан в 3-й книге «Дигест». Тот, кто защищал отсутствующего покупателя, который в то же время был и владельцем-участка, и от его имени стал отвечать по иску, попросил защиты у продавца участка. Продавец потребовал, чтобы ему были предоставлены гарантии того, что покупатель одобрит это дело. Я полагаю, что он должен предоставить продавцу гарантии одобрения, потому что если вернет участок истцу, ничто не мешает хозяину (т.е. доверителю) истребовать вещь и снова заставить продавца предоставить защиту.КНИГА ТРЕТЬЯ 363

76. Он же в 5-й книге «Комментариев к Миницию». Защищая отсутствующего, Тиций предоставил гарантии, но прежде чем он стал отвечать по иску, ответчик стал неплатежеспособным и по этой причине защитник стал оспаривать, что против него следует давать иск. Возникает вопрос, нужно ли ему это позволить? Юлиан дал ответ: «Коль скоро защитник предоставил гарантии, следует считать, что он занял место хозяина» И претор немногим поможет ему, если не станет принуждать ответить по иску, так как можно обратиться к его поручителям-фидеюссорам, и что бы те ни исполнили, они (потом) получат это с защитника.

77. Павел в 57-й книге «Комментариев к эдикту». Всякий, кого защищают, должен быть защищаем соответственно воззрениям доброго мужа.

78. Африкан в 6-й книге «Вопросов». Поэтому не может быть признан действующим сообразно с воззрениями доброго мужа тот, кто на суде запутывает истца, чтобы разногласие не могло быть приведено к разрешению.

1. Прокуратор, назначенный для предъявления требований о двух вещах и требующий одной вещи, не может быть отведен путем эксцепции и доводит дело до судебного рассмотрения.
Титул IV. Об исках, предъявляемых от имени какой-либо совокупности или против нее

1. Гай в 3-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Право учреждать товарищества, коллегии, союзы не предоставляется всем без разбора, ибо и законами, и сенатусконсультами, и конституциями принцепсов это дело ограничивается. В силу весьма редких причин разрешаются союзы этого рода. Например, разрешено образовывать союз входящим в товарищество для сбора государственных налогов или для разработки золотых приисков или серебряных рудников и соляных варниц. Равным образом в Риме существуют определенные общества, которые утверждены в качестве союзов сенатусконсультами и конституциями принцепсов, как-то: пекарей и некоторых других (ремесленников), - и союзы корабельщиков, которые существуют и в провинциях.

1. Те, которым разрешено образовать союз под именем коллегии, товарищества или под другим именем того же рода, приобретают свойство иметь по образцу государства общие вещи, общую казну и представителя или синдика, посредством которых, как и в государстве, делается и совершается то, что должно делаться и совершаться сообща.
КНИГА ТРЕТЬЯ 365

2. Если никто их не защищает, то по указанию проконсула берется во владение то, что является их общим имуществом; и если после напоминания они не примут мер к защите своего, то отдается приказ о продаже имущества. Мы считаем, что нет представителя или синдика и тогда, когда он отсутствует, или ему препятствует болезнь, или он не способен к деятельности.

3. И если посторонее лицо хочет защищать совокупность5, то проконсул это разрешает так же, как это соблюдается при защите (интересов) частных лиц, ибо этим путем положение совокупности улучшается.

2. Ульпиан в 8-й книге «Комментариев к эдикту». Если граждане муниципия или какая-либо совокупность назначают представителя для предъявления иска, то не следует говорить, что он считается назначенным как будто бы несколькими лицами: ибо он выступает в интересах общины или в интересах совокупности, а не в интересах отдельных лиц.

3. Он же в 9-й книге «Комментариев к эдикту». Никому не разрешается предъявлять иск от имени [общины или курии], кроме тех, кому это [разрешает закон или, при отсутствии закона, кого назначил совет общины,] в присутствии двух третей или большего числа.

4. Павел в 9-й книге «Комментариев к эдикту». Разумеется, для того чтобы присутствовало две трети декурионов, можно считать и того, о ком они принимают решение.

5. Ульпиан в 8-й книге «Комментариев к эдикту». Помпоний говорит, что следует отметить, что и голос отца засчитывается в пользу сына, и голос сына в пользу отца,

6. Павел в 9-й книге «Комментариев к эдикту», также и тех, кто находятся во власти одного и того же лица: поскольку он подал свой голос как декурион, а не как лицо, входящее в семью. Каковое должно соблюдаться и в отношении соискания почетных должностей, если этого не запрещает закон муниципия или укоренившийся обычай.

1. Если деку-рионы постановили, что иск должен быть предъявлен тем, кого выбрали дуумвиры, он считается избранным декурионами и поэтому имеет право предъявлять иск, ведь не имеет большого значения, сами ли декурионы избрали или тот, кому они это дело поручили. Но если они постановят так, чтобы в случае возникновения какого бы то ни было спора предъявлять требования надлежало Тицию, этот декрет автоматически делается ничтожен, так как не может считаться данным на основании декрета право судебного преследования по поводу дела, о котором пока еще спора нет. Но сегодня все это обычно исполняют синдики в соответствии с местными обычаями.

2. А если представителю, назначенному для предъявления иска, затем по декрету декурионов будет запрещено действовать, повредит ли ему эксцепция? Я думаю, что это следует понимать так, что считается позволенным тому, кому продолжает быть позволено.

sТермином universitas («совокупность») в римском классическом праве обозначалось примерно то же, что сегодня мы называем юридическим лицом
КНИГА ТРЕТЬЯ 367

3. Если представитель совокупности вчиняет иск, то принуждается также и обеспечивать защиту, но не принуждается предоставлять гарантии одобрения своих действий. Но иногда, если возникают сомнения по поводу декрета, я полагаю, следует предоставить и гарантии одобрения. Следовательно, этот представитель отчасти исполняет роль прокуратора и иск об исполнении судебного решения на основании эдикта ему дается только в том случае, если он назначен в своих собственных интересах. Также с ним можно заключать соглашение о подтверждении долга. Представителя совокупности можно менять по тем же основаниям, что и прокуратора. Поверенным можно назначать также и подвластного сына.

7. Ульпиан в 10-й книге «Комментариев к эдикту». Как претор дает иски от имени граждан муниципия, он также справедливейшим образом считает, что и против них (может быть предъявлен иск). Но и легату, который понес расходы на общественные дела, по моему мнению, следует дать иск против граждан муниципия.

1. Если имеется долг в пользу совокупности, то это не является долгом отдельным лицам, ибо долг совокупности - это не долг отдельных лиц.

2. В отношении декурионов [или других совокупностей] не имеет значения, все ли остаются (в составе совокупности), или только часть, или весь состав переменился. Но если (даже) совокупность свелась к одному человеку, то большей частью признается, что можно предъявлять к нему требования в суде и он может предъявлять требования в суде, так как право всех сосредоточилось в одном и остается имя совокупности.

8. Яволен в 5-й книге «Извлечений из Кассия». Если лица, управляющие делами общины, не защищают общину и нет ничего телесного, что находилось бы во владении объединения, то истцы (кредиторы) общины должны быть удовлетворены путем (уступки им) исков к должникам общины.

9. Помпоний в 3-й книге «Комментариев к Сабину». Если наследство досталось тебе совместно с гражданами муниципия, то между вами должен быть произведен судебный раздел наследственного имущества. То же следует сказать и о судебных делах, касающихся разграничения участков и незатопления нижележащего участка.

10. Павел в 1-й книге «Руководства». Поверенный (совокупности) может быть назначен также и для заявления о запрете нового строительства, и для совершения стипуляций, например по поводу завещательных отказов, грозящего вреда, исполнения судебного решения, хотя гарантии скорее следует предоставлять рабу общины: но и если гарантии будут предоставлены уполномоченному, управляющему делами общины должен даваться производный (по аналогии) иск.КНИГА ТРЕТЬЯ ' " 369

Титул V. О ведении дел 6

1. Ульпиан в 10-й книге «Комментариев к эдикту». Этот эдикт" является необходимым, так как им приносится большая польза отсутствующим: чтобы они не страдали вследствие отсутствия защиты в случаях завладения их имуществом или продажи его, либо чтобы они не утратили залога вследствие его продажи или иска об уплате (в их пользу) штрафа, либо чтобы они не лишились своей вещи вследствие (чужих) неправомерных действий.

2. Гай в 3-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Если кто-либо вел дела отсутствующего, хотя бы этот отсутствующий и не знал об этом, и не понес расходы с пользой для дела или принял на себя перед другим лицом обязательства, связанные с делами отсутствующего, то он имеет на этом основании иск. Итак, в этом случае для обоих сторон возникает иск, который называется иском из ведения дел. И, конечно, справедливо, чтобы он сам дал отчет и нес за это ответственность, если он совершил что-либо ненадлежащим образом и удержал для себя что-либо из этих сделок. С другой стороны, также справедливо, если он вел дела с пользой, дать ему то, что в силу ведения (чужих) дел он утратил или утратит.

3. Ульпиан в 10-й книге «Комментариев к эдикту». Претор говорит: «Если кто-либо будет вести дела другого или вести дела, оставшиеся после чьей-либо смерти, я дам ему на этом основании иск».

1. Слова «если кто» следует понимать и в женском роде, потому что несомненно, что и женщины могут предъявлять иски, основанные на ведении дел, и что к ним могут быть предъявлены эти иски.

2. «Дела» понимай так: или одно, или несколько.

3. Сказано «другого» -это тоже относится к обоему полу.

4. Если даже и несовершеннолетний вел чьи-либо дела, то после рескрипта божественного Пия к нему может быть предъявлен иск в размере его обогащения. Подавая же иск, он отвечает за изменения, произведенные им (когда он вел дела).

5. И если я буду вести дела умалишенного, то я вправе предъявить ему иск из ведения дел. Лабеон же утверждает, что опекуну умалишенного или умалишенной следует предоставить иск против него или нее.

6. Слова «вести дела, оставшиеся после чьей-либо смерти» относятся к тому времени, в течение которого кто-либо вел дела после смерти другого; об этом необходимо было указать в эдикте, так как признается, что он не вел дела ни завещателя, который уже умер, ни наследника, который еще не принял наследства; но если что-либо поступило после смерти, например родившиеся у рабов дети или приплод животных и плоды, или если рабы что-либо приобрели, то это должно признаваться добавленным (к эдикту), хотя и не обнимается указанными словами.

s Здесь имеется в виду ведение чужих дел без поручения, так называемое negotiorumgestio
КНИГА ТРЕТЬЯ ' 371

7. А этот иск, поскольку он вытекает из ведения дел, может быть предъявлен как наследником, так и против наследника.

8. Если исполнитель, который был назначен претором7 и вел мои дела, умышленно действовал мне во вред, то мне дается против него иск.

9. Иногда, пишет Лабеон, в иске, вытекающем из ведения дел, принимается во внимание лишь умысел: ибо если побуждаемый привязанностью ко мне ты принял на себя мои дела, чтобы имущество не расхищалось, то весьма справедливо, чтобы ты отвечал лишь за умысел. Это мнение является справедливым.

10. По этому иску ответствен не только тот, кто добровольно и не будучи побуждаемым к тому необходимостью вмешивался в чужие дела и вел их, но и тот, который действовал в силу настоятельной необходимости или предположения о наличии необходимости.

11. У Марцелла во 2-й книге дигест ставится вопрос: если, когда я предложил вести дела Тиция, ты поручил мне, чтобы я их вел, могу ли я воспользоваться обоими исками? И я полагаю, что допустимы оба, ведь, как пишет и сам Марцелл, если я, намереваясь вести дела, приму поручителя, то и в этом случае, говорит он, иск может быть предъявлен обоим8.

4. Он же в 45-й книге «Комментариев к Сабину». Но рассмотрим, может ли поручитель иметь здесь какой-либо иск, - и правда то, что он может вчинить иск из ведения дел, если только не поручительствовал с намерением подарить.

5. Он же в 10-й книге «Комментариев к эдикту». Также если я вел дела, считая, что ты дал мне поручение, то возникает иск из ведения дел, так как иск из поручения отсутствует. То же имеется в том случае, если я дам за тебя поручительство, считая, что ты дал мне (такое поручение).

1. Но если я вел дела, думая, что это дело Тация, тогда как это были дела Семпрония, то один Семпроний отвечает передо мной в силу иска о ведении дел.

2. Юлиан пишет в 3-й книге дигест: если я буду вести дела твоего подопечного не по твоему поручению, но чтобы тебе не вчинили иск из опеки, то ты будешь связан по отношению ко мне обязательствами из ведения дел, - но и подопечный тоже, если только он обогатился.

3. Также если я одолжу деньги твоему управляющему в твоих интересах, чтобы он расплатился с твоим кредитором или выкупил твой залог, то я имею против тебя иск из ведения дел, а против того, с кем заключил сделку, - никакого. Ведь что из того, что я заручился стипуля-цией от твоего поверенного? Можно сказать, что мне остается к тебе иск только из ведения дел, потому что я заключил эту стипуляцию излишне.

7 Вероятно, здесь имеется в виду лицо, назначенное претором для исполнения судебного решения

8 Речь, видимо, идет о том, что судебное засвидетельствование спора по моему иску против Тиция как negotiorumdominus'a не имеет отменяющего действия на мой иск к тебе как к mandatory, хотя кауза у них одна, аналогично примеру Марцелла с фидеюссором и negotiorumgestor'oM
КНИГА ТРЕТЬЯ 373

4. Если кто-либо получил деньги или какую другую вещь, чтобы доставить мне, то в силу того, что он вел мое дело, мне принадлежит против него иск из ведения дел.

5. Но если кто-либо вел мои дела не во внимание ко мне, но в целях своей выгоды, то, как пишет Лабеон, он скорее вел свои дела, чем мои; кто приступает к делу с целью наживы9, тот заботится о своем обогащении, а не о моей пользе, но тем более он отвечает по иску из ведения дел. Однако и он, если понес расходы в связи с моими делами, имеет против меня иск, но не в размере своего ущерба, так как он нечестно приступил к моим делам, но в размере моего обогащения.

6. Но если кто-либо поступит так наивно, что будет вести свое дело в своем хозяйстве в качестве моего дела, то ни одной из сторон не принадлежит_иск, так как это не допускает добросовестность. А если он вел и свое дело, и мое в качестве моего, то будет отвечать за мое. Ведь и в том случае, если я поручу кому-нибудь вести мое дело, которое у нас общее с тобой, то, как утверждает Лабеон, следует сказать, что если он вел и твое дело, зная об этом, то он будет отвечать перед тобой за ведение дел.

7. Если кто-либо вел мои дела, будучи как бы моим рабом, тогда как (в действительности) он был отпущенным из рабства или свободнорожденным, то предъявляется иск из ведения дела.

8. Но если я буду вести дела твоего сына или раба, то надо рассмотреть, имею ли я против тебя иск из ведения дела. И мне представляется правильным различие, устанавливаемое Лабеоном и одобряемое Помпонием в 26-й книге10: если я во внимание к тебе вел твои дела, относящиеся к пекулию, то ты отвечаешь передо мной; если же я вел дела из дружбы к твоему сыну или рабу или во внимание к ним, то следует дать только иск из пекулия против отца или господина. Так же (происходит) и в том случае, если я считал их лицами своего права, потому что даже если я куплю твоему сыну ненужного раба, а ты одобришь, из одобрения не возникает иска. Помпоний пишет [об этом] в том же месте, прибавляя, что, по его мнению, даже если в пекулии ничего нет, потому что долг отцу или господину больше, нужно дать иск и против отца в том размере, в каком он стал богаче от моего управления.

9. Но если я буду вести дела свободного человека, который был у тебя в добросовестном услужении, если я вел эти дела, считая его твоим рабом, то, как пишет Помпоний, в отношении того имущества из пекулия, которое должно принадлежать тебе, у меня будет иск из ведения дел к тебе, а в отношении того, которое принадлежит ему самому, - не к тебе, а к нему. Но (даже) если я знал, что он свободный, то (все равно) в отношении тех вещей, которые принадлежат ему, я буду иметь иск против него, а в отношении тех, которые принадлежат тебе, - против тебя.

9Depraedandicausa - букв «для разграбления, для добычи».

10 Речь идет, вероятно, о Комментарии Помпония к эдикту.
КНИГА ТРЕТЬЯ 375

10. Если я считал раба принадлежавшим Тицию, тогда как раб принадлежал Семпронию, и дам деньги, чтобы раб не был убит, то я, как говорит Помпоний, буду иметь иск из ведения дел против Семпрония.

11. Равным образом у Педия в 7-й книге" рассматривается вопрос: если я, считая Тиция за твоего должника, напомню ему во внесудебном порядке о долге и он уплатит мне долг, хотя он и не был должником, а ты затем об этом узнаешь и одобришь (мои действия), то можешь ли ты предъявить ко мне иск из ведения дел? И он сказал, что в этом можно сомневаться, так как я не вел никакого твоего дела, ибо Тиций не был твоим должником, но, сказал он, одобрение делает это дело твоим. И так же, как тому, от которого было что-либо истребовано, дается против тебя иск о возвращении того, получение чего ты одобрил, и тебе после одобрения должен быть дан иск против меня. Таким образом, одобрение сделает твоим дело, которое изначально не было твоим, но велось в твоих интересах.

12. Он же говорит, что если я подобным же образом обращусь к должнику Тиция, наследником которого считаю тебя, хотя наследником является Сей, и взыщу долг, а ты потом одобришь, то я буду иметь против тебя, а ты взаимно против меня, иск из ведения дел. Хотя велось чужое дело, но одобрение присваивает его, из чего происходит, что проведенное дело рассматривается как твое и от тебя можно требовать наследства.

13. Итак, что же, говорит Педий, если я, считая тебя наследником, починю наследственный доходный дом, а ты одобришь, буду ли я иметь иск против тебя? Но, как он утверждает, не буду, потому что этим моим действием обогатился другой и в действительности велось дело другого человека, а приобретенное другим в самом ведении дела не может рассматриваться как твое дело.

14. Рассмотрим следующий вопрос, касающийся лица, управляющего делами: если он некоторые дела вел, а другие нет, и во внимание к нему другое лицо не приняло на себя ведение этих дел, хотя, как заботливый человек - каковому условию он должен удовлетворять, - хотело бы вести эти дела, то должно ли указанное лицо12 отвечать за дела, которые оно не вело? Положительное решение этого вопроса представляется более правильным. Во всяком случае то, что он должен был взыскать с себя самого, без сомнения, будет ему вменено. Хотя ему нельзя вменить, что он не обратился к другим должникам, - потому что у него не было возможности обратиться к ним по суду, поскольку он не мог вчинить никакого иска, однако ему будет вменено, что он не взыскал с самого себя. Ведь даже если долг был беспроцентным, то он становится процентным, как написал в рескрипте Флавию Лонгину божественный Пий, если только, как он говорит, тот не простит ему проценты,

11 Речь идет, вероятно, о не дошедшем до нас Комментарии Педия к эдикту претора и курильного эдила (см . Lenel О. Palingenesiaiunscivilis. Vol. II. P. 1). №.

12 Лицо, указанное в начале настоящего параграфа.
КНИГА ТРЕТЬЯ 377

6. Павел в 9-й книге «Комментариев к эдикту», потому что как в судебных процессах из доброй совести13 имеет значение должность судьи, точно так же при стипуляции имеет значение вопрос (кредитора), прямо называющий предмет договора.

7. Ульпиан в 10-й книге «Комментариев к эдикту». Если же тот, с кого не взыскивали порученного, был управляющим делами, ему можно вменить, что он не обратился к (хозяину) с предъявлением обязательства о долге, имеющем законную силу, если только тому легко можно было дать удовлетворение. Во всяком случае, это несомненно применительно к нему самому. И поэтому если он был связан обязательствами на основании, которое прекратило свое действие через определенный срок, и стал свободен по истечении срока, тем не менее он будет нести обязательства по иску из ведения дел14. То же следует сказать и в том деле, по которому наследник не привлекается к ответственности, как пишет Марцелл.

1. Также и в случае, если я буду мошеннически требовать по суду имение твое или общины, ведя дело твое или общины, и добьюсь больших, чем надлежало, результатов, то я буду должен предоставить это тебе или общине, хотя я и не мог возбуждать иска.

2. Если компенсация15 каким-либо образом не была принята судьей во внимание, то можно вчинить обратный иск. Если же после изучения (судебного дела) компенсация будет отвергнута, то более правильно, что, поскольку судебное дело уже решено, обратный иск больше предъявлять нельзя, потому что можно применить эксцепцию из уже решенного дела.

3. Юлиан в 3-й книге рассуждает: если из двух компаньонов один воспретил мне управлять делами, а второй нет, то имею ли я иск из ведения дел против того, кто не воспретил? Вопрос исходит из того, что если дать иск против него, то по необходимости будет затронут и тот, кто запретил. Но несправедливо и то, чтобы тот, кто не воспретил, был освобожден (от ответственности) из-за чужих действий, потому что, если бы я дал взаймы одному из компаньонов при воспрещении другого, я бы, конечно, связал его обязательствами. И я полагаю, согласно Юлиану следует сказать, что против того, кто не воспретил, имеется иск из ведения дел, однако таким образом, чтобы воспретивший ни в коей мере - ни через компаньона, ни сам по себе - не потерпел никакого убытка.

13 О характере дел, разбираемых в судах доброй совести, см. Gai. Inst. IV 62

14 То есть если в течение срока действия обязательств он вел дела лица, которому был обязан, то он отвечает по иску из ведения дел за неисполнение даже по окончании срока самого обязательства.

15Compensatio («зачет») - здесь обязанность гестора возместить все изменения в хозяйстве, которые он внес во время ведения дел, если только хозяин не одобрил его действия. Обратный иск - иск гестора к хозяину по возмещению убытков.КНИГА ТРЕТЬЯ «р 379

8. Сцевола в 1-й книге «Вопросов». Помпоний пишет, что если я одобрю дело, которое ты вел, то ты не отвечаешь передо мной по иску из ведения дел, даже если вел его плохо. Поэтому следует рассмотреть, не остановится ли иск из ведения дел из-за сомнения, одобрил ли я это. Ибо каким образом, если он однажды был вчинен, его можно устранить простым желанием? Но выше (сказано), что (Помпоний) считает это правильным, если у тебя не было злого умысла. Сцевола (же пишет): «Напротив, я полагаю, что даже если я одобрил (его действия), тем не менее иск из ведения дел остается, но «ты не отвечаешь передо мной» сказано в том смысле, что я не могу порицать однажды одобренное, и как те дела, которые велись с пользой, должны быть судьей признаны правильными, так и все, что сам (истец) одобрил. Кроме того, если там, где есть мое одобрение, иск из ведения дел неприменим, то что получится - если он взыскал с моего должника, а я одобрил (какие-нибудь другие его действия), то как я получу (деньги)? И если он что-нибудь продаст? Наконец, если сам он что-либо истратит, каким образом получит обратно? Ведь во всяком случае это не (конкретное) поручение -следовательно, и после одобрения останется иск из ведения дел»16.

9. Ульпианв 10-й книге «Комментариев к эдикту». Но если мне добровольно возместят расходы, которые я понес? Я думаю, иск возможен, если только не было специально сделано так, чтобы ни тот, ни другой не имели иска друг к другу.

1. Кто предъявляет иск, вытекающий из ведения дел, может воспользоваться этим иском не только в тех случаях, когда дело, которое вело это лицо, дало благоприятный результат, но достаточно и того, что ведение дела было хозяйственно целесообразно, хотя бы результата и не получилось. Потому если он устроил подпорки к дому или лечил больного раба, то он может предъявить иск из ведения дел, хотя бы дом сгорел или раб умер. Это подтверждает и Лабеон. Но, как сообщает Цельс, Прокул на слова (Лабеона) замечает, что иск не всегда должен быть дан. Ибо что если он починил дом, который владелец оставил, поскольку не мог нести расходы, или который не был ему нужен? Он говорит, что, по мнению Лабеона, владелец был обременен (иском из ведения дел), потому что всякому дозволено оставить свою вещь под предлогом даже лишь возможного ущерба. Но это мнение Цельс остроумно высмеивает: ибо, как он говорит, лишь тот имеет иск из ведения дел, кто вел их с пользой, а тот, кто занимается вещью ненужной или обременяющей отца семейства, не ведет полезного дела. Близко к этому и то, что пишет Юлиан о том, что починивший дом или вылечивший больного раба имеет иск из ведения дел, даже если результат не был достигнут. Спрашивается: а что если он полагал, что действует с пользой, но отцу семейства это не было выгодно?

16 То есть, в отличие от мандата, negotiorumgestio относится к неопределенному кругу дел, а значит, может быть одобрено не целиком, а выборочно, без уничтожения возможности подать иск.КНИГА ТРЕТЬЯ ?ып ~ 381

Я утверждаю, что он не будет иметь иска из ведения дел, так как для того, чтобы мы не смотрели на результат, дело должно быть, по крайней мере, начато с пользой.

10. Помпоний в 21-й книге «Комментариев к Квинту Муцию». Если ты ведешь дела отсутствующего и не знающего об этом лица, то ты должен отвечать и за вину, и за (злой) умысел. Но Прокул (полагает), что иногда нужно отвечать и за случай, как, например, если ты ведешь от имени отсутствующего такое новое дело, какое он не имел обыкновения совершать, например покупку новых рабов или открытие промысла. Ибо если из этого дела произошел какой-либо вред, то он возлагается на тебя, а прибыль достается отсутствующему. Если по некоторым делам получена прибыль, а по некоторым возник убыток, то отсутствующий должен засчитать прибыль с убытком.

11. Ульпиан в 10-й книге «Комментариев к эдикту». Этот иск нужно дать правопреемнику того, чьи были дела, и кто умер во вражеской земле.

1. Но если я вел дела сына семейства воина, умершего и оставившего завещание, то иск следует дать подобным же образом.

2. И как при ведении дел живых людей достаточно, чтобы они велись с пользой, точно так же (происходит) и относительно имущества умерших, хотя исход и различен.

12. Павел в 9-й книге «Комментариев к эдикту». Мой должник, который должен был мне 50 тысяч, умер; я взял на себя попечение о его наследстве и истратил 10. Затем 100 тысяч, полученные от- продажи наследственного имущества, я положил в ларец. Эти 100 тысяч были утрачены не по моей вине; спрашивается, могу ли я требовать с наследника, буде таковой когда-либо объявится, или данные в долг 50 тысяч, или истраченные мной 10? Юлиан говорит, что вопрос сводится к тому, чтобы обратить внимание, была ли у меня справедливая причина отложить 100 тысяч; потому что если я должен был выплатить и себе, и другим наследственным кредиторам, то я должен буду отвечать за то, что подверг опасности не только 60 тысяч, но и остальные 40, однако 10, которые я истратил, останутся за мной, то есть нужно вернуть только 90. Если же была справедливая причина, по которой все 100 тысяч должны были храниться, - скажем, если существовала опасность конфискации недвижимости, или увеличения пени по морскому займу, или выплаты штрафа по соглашению о третейском суде, - то я могу получить с наследника не только 10 тысяч, истраченные мной на ведение наследственных дел, но и те 50, которые мне были должны.

13. Ульпиан в 10-й книге «Комментариев к эдикту». Если сын семейства решился вести (чужие) дела, то весьма справедливо дать иск и против отца вне зависимости от того, имел ли сын пекулий или обратил что-либо (полученное) в имущество своего отца; подобно этому происходит и в случае, если то делает рабыня.КНИГА ТРЕТЬЯ 383

14. Павел в 9-й книге «Комментариев к эдикту». Помпоний в 26-й книге утверждает, что при ведении (чужих) дел нужно смотреть на обстоятельства в начале каждого промежутка времени. Ибо что если, говорит он, я начал вести дела несовершеннолетнего, а он с течением времени достиг совершеннолетия? Или (если я вел) дела раба или сына семейства, а он стал свободным или отцом семейства? Я тоже убедился, что это (мнение) правильнее, кроме того случая, когда я с самого начала приступлю к ведению одного дела, а потом с другим намерением приступлю к ведению другого, когда он уже станет совершеннолетним или свободным или отцом семейства. Ибо здесь велось как бы несколько дел, и сообразно статусу лиц и формулируется иск, и соразмеряется взыскание.

15. Он же в 7-й книге «Комментариев к Плавтию». Но и когда некто ведет мои дела, то это не множество дел, но один контракт, кроме того случая, когда он с самого начала приступил к одному делу, чтобы прекратить (ведение чужих дел) по завершении его - ибо в этом случае, если он по новому желанию начнет вести также и другое дело, то это будет другой контракт.

16. Ульпиан в 35-й книге «Комментариев к эдикту». В отношении действия, которое кто-либо совершил, будучи рабом, он не обязан дать отчет после освобождения от рабства. Конечно, если что-либо было связано таким образом, что счет по делу, совершенному им в состоянии рабства, не может быть отделен от счета по делу, совершенному им в качестве свободного человека, то ясно, что по иску из поручения или из ведения дел подлежит рассмотрению и то, что совершено в состоянии рабства. Наконец, если, будучи рабом, он купит землю и построит на ней дом, а тот рухнет, и потом, будучи отпущен, он отдаст участок внаем, то только отдача участка внаем подпадает под иск из ведения дел, потому что из управления делами в более раннее время предметом иска не может стать ничего, кроме того, без чего не может быть предъявлен счет по делам, которыми он управлял, уже будучи свободным.

17. Павел в 3-й книге «Комментариев к эдикту». Прокул и Пегас говорят, что тот, кто начал вести дело, будучи рабом, должен отвечать за свою добросовестность; поэтому сколько (хозяин) мог бы получить, если бы другой вел его дела, столько же обязан дать по иску из ведения дел тот", кто сам не уплатил долга, если он имел что-либо в виде пекулия, причем может быть использовано удержание пекулия. Так же (высказывается) и Нераций.

18. Он же во 2-й книге «Комментариев к Нерацию». Но кто стал должником по натуральному обязательству, даже если в пекулии у него ничего нет и он должен расплатиться впоследствии, оставаясь в прежнем праве, как тот, кто отвечал по временному иску, по иску из ведения дел принуждается к выплате даже после истечения срока.

17 Освобожденный из рабства
КНИГА ТРЕТЬЯ 385

1. Наш Сцевола говорит, что, по его мнению, то, что пишет Сабин, «счет должен предъявляться к лицу», нужно понимать так, чтобы было ясно, что осталось к тому моменту, когда он только начал быть свободным, а не как обязательство из умысла или вины, допущенной во время рабства. Поэтому даже если обнаружится, что в рабстве он нечестным путем приобрел деньги, он будет свободен от иска.

2. Если я поручу свободному человеку, который был у меня в добросовестном услужении, чтобы он вел какое-то дело, то с ним нельзя будет судиться из поручения, как утверждает Лабеон, потому что он исполняет порученное ему дело не по свободной воле, но как бы по служебной необходимости. Итак, это будет иск из ведения дел, потому что он имел намерение вести мое дело, и именно он был тем, кого я мог связать обязательством.

3. Если ты вел мои дела в мое отсутствие, по неразумию купил мою вещь и в неведении пользовался ею, то ты не связан обязательством по отношению ко мне из ведения дел, чтобы вернуть ее. Однако если ты, прежде чем пользоваться вещью, знал, что она моя, то ты должен представить кого-либо, кто истребовал бы ее от тебя от моего имени, чтобы тот доставил мне вещь, а с тобой заключил договор о лишении владения. И в твоих действиях из-за такой подстановки не окажется злого умысла, потому что ты должен это сделать для того, чтобы не отвечать по иску из ведения дел.

4. По иску из ведения дел мы уплатим не только капитал, но и проценты, извлеченные из чужих денег, и даже проценты, которые мы могли извлечь. Наоборот, мы используем иск из ведения дел для получения процентов, которые мы уплатили или которые мы могли извлечь из наших денег, которые мы израсходовали на чужие дела.

5. Пока Тиций был у врагов, я управлял его делами, потом он вернулся: мне принадлежит иск из ведения дел, хотя бы дела в то время, когда их вели, не имели хозяина18.

19. Ульпиан в 10-й книге «Комментариев к эдикту». Если же кто-либо умер, находясь у врагов, то у его наследника и против его наследника имеется прямой и обратный иск из ведения дел.

20. Павел в 9-й книге «Комментариев к эдикту». И Сервий, как приводится у Альфена в 39-й книге дигест, дал ответ по следующему делу: лузитане захватили троих в плен, и один из них был отпущен под тем условием, чтобы он принес деньги (выкуп) за троих, и если он не возвратится, то чтобы двое дали деньги за него; он не захотел возвращаться, и в силу этого те двое заплатили деньги за третьего. Сервий ответил: справедливо, чтобы претор дал иск против него.

1. Кто управляет наследственными делами, тот некоторым образом обязывает наследство в свою пользу и обязывает себя в пользу наследства; таким образом, не имеет значения, если даже наследником является малолетний, так как долг19 переходит на него с прочими наследственными обременениями.

18 Жители восточной части Испании

19 Причитающийся лицу, которое вело дела.

КНИГА ТРЕТЬЯ 387

2. Если при жизни Тиция я начал управлять его делами, я не должен прекращать этого, когда он умер; однако не является необходимым, чтобы я начинал новые дела, но необходимо, чтобы я выполнял и поддерживал старые дела. Так же происходит, когда умрет один из участников товарищества. Ибо относительно всего, что делается ради исполнения прежнего дела, имеет значение не когда это было закончено, но когда начато.

3. По твоему поручению Луций Тиций вел мои дела; поскольку он вел их неправильно, ты отвечаешь передо мной по иску из ведения дел, и твоя ответственность не ограничивается тем, что ты уступаешь мне иски20, но ввиду того, что ты избрал его неосторожно, ты отвечаешь и за тот ущерб, который причинен мне его небрежностью.

21. Гай в 3-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Если кто-либо, ведя наследственные или чужие дела, по необходимости купит вещь, то он может вернуть свои затраты по иску из ведения дел, хотя бы эта вещь и погибла. Например, если он закупит зерно или вино для семьи, а оно погибнет по какой-то случайности, скажем из-за пожара или обрушения. Но это, естественно, можно сказать, только если само обрушение или пожар случился без его вины, потому что будет нелепо, если бы он, подлежа осуждению за само обрушение или пожар, мог получить что-либо под предлогом тех вещей, которые таким образом погибли.

22. Павел в 20-й книге «Комментариев к эдикту». Если кто-либо при ведении чужих дел взыскал недолжное21, то он должен выдать (полученное им хозяину), в отношении же того, что он уплатил при отсутствии долга, следует предпочесть то мнение, что он должен принять это на себя.

23. Он же в 24-й книге «Комментариев к эдикту». Если я дам управляющему деньги с тем намерением, чтобы они перешли к кредитору, то собственность не приобретается через управляющего. Однако кредитор может даже против моей воли своим одобрением получить эти деньги себе, потому что, принимая их, управляющий вел дела кредитора, и поэтому одобрением кредитора я освобождаюсь (от ответственности).

24. Он же в 27-й книге «Комментариев к эдикту». Если кто-либо при ведении чужих дел израсходовал больше, чем было нужно, то следует возвратить ему то, что он должен был представить.

25. Модестинв 1-й книге «Ответов». Когда по фидеикомиссу было предписано отдать наследство некоему городу, магистраты назначили полномочными распорядителями этого имущества Тиция, Сея и Гая; затем эти распорядители разделили между собой управление этим имуществом и сделали это без утверждения и согласия магистратов.

20 Твои иски к Луцию Тицию, вытекающие из договора поручения.

21 Получил долг, которого в действительности не существовало.

КНИГА ТРЕТЬЯ389

Через некоторое время завещание, которым наследство поручалось отдать городу, было признано по суду недействительным, и таким образом законным наследником умершего стал при отсутствии завещания Семпроний, однако из этих распорядителей один умер, не уплатив, и после него не осталось наследника. Спрашивается, если Семпроний привлечет к суду распорядителей этого имущества, то кто понесет ущерб из-за неплатежеспособности умершего? Геренний Мо-дестин отвечает: то, что не могло быть сохранено по иску к одному из распорядителей из ведения тех дел, которые он вел единолично, относится в убыток тому, кому причитается законное наследство.

26. Он же во 2-й книге «Ответов». Два брата, один из которых был совершеннолетним, а другой несовершеннолетним, имели общее сельское имение, и старший брат на общей земле, на которой были отцовские дома, возвел обширные строения. Когда он стал делить это поместье с братом, уже достигшим законного возраста, то изъявил желание получить возмещение за издержки под тем предлогом, что в поместье были внесены улучшения. Геренний Модестин ответил, что у лица, о котором был предложен вопрос, нет иска по поводу издержек, которых не требовала вещь, но которые были сделаны для удовольствия.

1. Он ответил, что если Тиций содержал, в силу уважения, дочь сестры, то он не имеет на этом основании иска к ней.

27. Яволен в 8-й книге «Из Кассия». Если кто-либо вел дела Сея по поручению Тиция, то перед Тицием он отвечает по иску из поручения, и нужно оценить стоимость спора, сколько причитается Сею, а сколько Тицию. Тицию же причитается столько, сколько он должен отдать Сею, перед которым он обязан либо по иску из поручения, либо по иску из ведения дел. Тиций же может вчинить иск тому, кому он поручил вести чужие дела, даже прежде, чем он что-либо отдаст господину, потому что, как представляется, у него отсутствует то, в отношении чего он связан обязательствами.

28. Каллистрат в 3-й книге «Предупредительного эдикта». Если отец по завещанию назначил имевшему родиться после его смерти ребенку опекуна и тот временно управлял опекой, а посмертный ребенок не родился, то ему следует предъявлять иск не из опеки, а из ведения дел. Если же посмертный ребенок родится, то будет иск из опеки, и под него будут подпадать оба периода, и когда он вел дела до рождения младенца, и после.

29. Юлиан в 3-й книге «Дигест». По факту спрашивалось: некто был по постановлению городского совета назначен куратором для закупки муки, а другой человек, назначенный его заместителем, испортил муку примесью, и таким образом стоимость муки, закупленной в общественный фонд, была возложена на куратора. По какому иску куратор может судиться со своим заместителем и получить возмещение убытка, понесенного им из-за последнего?

КНИГА ТРЕТЬЯ 391

Валерий Север отвечает, что попечителю следует дать иск из ведения дел против сопопечителя. Он же отвечает, что магистрату против магистрата дается тот же иск, но только в том случае, если он не сознавал обмана. Исходя из этого, применительно к заместителю следует сказать то же самое.

30. Папиниан во 2-й книге «Ответов». (Некто) поручил вольноотпущеннику или другу принять заемные деньги, и кредитор, следуя его письму, заключил договор, а фидеюссор вмешался - хотя деньги не стали принадлежать ему, тем не менее кредитору или фидеюссору дается против него иск из ведения дел по образцу иска из обязательств управляющего.

1. Между делами Семпрония, которые он вел, (некто) по незнанию провел дело Тиция - по этому (виду) дел он также будет ответственен перед Семпронием, однако ему полномочиями судьи необходимо предоставить гарантию ограждения от: ущерба против Тиция, которому дается иск. Такое же право действует применительно к опекуну.

2. Тяжба была доведена до суда и покинута ответчиком; друг мошенника сам отвечал по ней, приведя судье причины его отсутствия. Этот друг не окажется навлекшим на себя вину, потому что при вынесении приговора против отсутствующего он сам не давал повод для иска. Ульпиан замечает: это верно, потому что мошенник был осужден. Впрочем, если друг, защищавший отсутствующего, проиграет и вчинит иск из ведения дел, ему может быть вменено, что он не подал апелляцию, хотя мог.

3. Кто ведет1 чужие дела, тот должен и предоставить проценты с этих денег, которые останутся после производства необходимых расходов.

4. Завещатель пожелал, чтобы вольноотпущенники получили определенную сумму денег на устройство памятника; если требуется что-либо сверх того, то неправильно взыскивать это с наследника иском из ведения дел по праву фидеикомисса, потому что воля (умершего) положила предел взысканию.

5. Наследующий опекуну несовершеннолетний сын не отвечает за дела, которые его опекун вел за лишившуюся отца подопечную; однако опекун будет сам за себя отвечать по иску из ведения дел.

6. Несмотря на то, что мать согласно воле отца ведет дела сына по уважительному доверию, она не имеет права в качестве истца возбуждать тяжбы на свой риск, потому что она и не предъявляет надлежащим образом иски от имени сына, и не отчуждает вещи из его имущества, и не освобождает должника несовершеннолетнего путем принятия от него денег.

7. Если один защищает дело об общей воде22 и судебное решение вынесено в пользу участка, то тот, кто произвел необходимые и заслуживающие внимания расходы по общему судебному делу, имеет иск из ведения дел.

22 О проведении воды с соседнего участка. По смыслу настоящего фрагмента в проведении воды было заинтересовано несколько лиц.

КНИГА ТРЕТЬЯ 393

31. Он же в 3-й книге «Ответов». Фидеюссор, совершив ошибку по неопытности, принял залог или заложенную недвижимость также по чужому контракту, который не относился к его персоне, и выплатил кредитору и ту, и другую сумму, полагая, что слияние участков может помочь ему избежать ущерба. По поводу этих вещей напрасно будет возбуждать иск из поручения, и сам он напрасно будет предъявлять иск должнику; тогда как иск из ведения дел будет необходим обоим. В этой тяжбе достаточно оценить вину, но не случайное событие, потому что фидеюссор не считается разбойником. Из-за этого происшествия кредитор не будет обязан по иску вернуть то, что отдается из внесенного залога, потому что он представляется продавшим свое право.

1. Без ведома девушки мать приняла вещи, подаренные женихом дочери: поскольку иск из поручения или хранения не действует, иск предъявляется из ведения дел.

32. Он же в 10-й книге «Ответов». Наследник умершего мужа не должен требовать от жены имущество мужа, которое она во время брака имела в своем распоряжении, как присвоенное наследство; итак, он поступит мудрее, если будет судиться с ней о предъявлении (имущества) и из ведения дел, если она также вела дела мужа.

33. Павел в 1-й книге «Вопросов». Несенний Аполлинарий Юлию Павлу привет. Тетка вела дела своего племянника; по смерти обоих наследникам тетки наследниками племянника был вчинен иск из ведения дел. Наследники тетки поставили в счет издержки на воспитание племянника. Был дан ответ, что тетка давала пропитание из своих средств по закону родственной любви - ибо она и не желала, чтобы пропитание было определено как таковое, и оно не было определено; кроме того, установлено, что если воспитывает мать, то она не может требовать обратно пропитание, которое предоставила из своих средств под влиянием родственной любви. Противоположная сторона утверждала, что это верно тогда, когда доказано, что мать воспитывала на свои средства; однако в данном деле тетка, которая управляла делами, по всей вероятности, воспитывала племянника за счет его собственного имущества. Рассматривается вопрос, следует ли взыскивать и из того, и из другого имущества? Что кажется тебе более справедливым? Я ответил: это спор по поводу совершенного действия; ибо, по моему мнению, и то, что установлено относительно матери, не следует соблюдать столь неукоснительно. Ведь что если она возразит, что воспитывала сына для того, чтобы иметь возможность предъявить иск ему или его опекунам? Допустим, отец умер на чужбине, а мать, вернувшись на родину, выдала (по суду) как сына, так и его семейное имущество. В таких случаях, как постановил божественный Антонин Пий, следует дать иск из ведения дел также и к самому несовершеннолетнему. Итак, в деле о совершенном действии, я полагаю, следует послушать скорее тетку или ее наследников, если они хотят поставить в счет издержки на воспитание, в особенности если при подсчете расходов окажется, что их несла тетка. Полагаю, что никоим образом нельзя допускать взыскания из обеих имуществ.

КНИГА ТРЕТЬЯ 395

34. Сцевола в 1-й книге «Вопросов». После развода дела жены вел муж; приданое может быть удержано не только по иску о приданом, но и из ведения дел. Это при условии, если в ведении дел муж, пока вел их, мог действовать, - ибо в ином случае нельзя вменить то, что он не взыскал с себя самого. Но и после того, как он утратил имущество, иск из ведения дел применим в полной мере, хотя если мужу вчинится иск о приданом, он будет освобожден от ответственности. Однако здесь следует соблюдать некую меру, чтобы расследование велось о том, насколько он мог это сделать, и хотя впоследствии и утратил (эту возможность), если в то время он мог ей заплатить; ибо он не нарушил сразу же свои обязанности, если немедленно не распродал свое имущество, чтобы выплатить деньги; наконец, нужно, чтобы прошло некоторое время, за которое было бы видно, что он прекратил (действовать). А если вещь будет потеряна до того, как он исполнит свои обязанности, он не отвечает по иску из ведения дел, как если бы он ни в какой момент не мог это сделать. Но и в случае, если муж может это сделать, возбуждается иск из ведения дел, потому что есть риск, что он прекратит действовать.

1. Тот же, кто ведет дела должника на предмет возвращения залога, как мы полагаем, не несет ответственности, поскольку деньги должны ему, и не было ничего, что он мог бы выплатить самому себе.

2. Однако и иск о возврате купленной вещи не входит в иск из ведения дел, и поэтому по истечении шести месяцев теряет силу - если раб не будет обнаружен среди имущества, или при его обнаружении окажется, что он добавлен в качестве придаточной вещи, или из-за того, что человек стал хуже, или потому, что он не обнаружил и не получил того, что тот приобрел не из средств покупателя, и в делах покупателя, которые он вел, не было средств, которые он мог бы в данный момент себе вернуть.

3. Впрочем, если он, будучи состоятелен, должен по другой причине из бессрочного обязательства, ему не следует вменять, если он не выплатил, особенно если и счет процентов не вызывает спора. И есть различие применительно к должнику и опекуну, потому что там имелась заинтересованность в выплатах по прежнему обязательству, чтобы возникла задолженность по иску из опеки.

35. Павел в 4-й книге «Вопросов». Если свободный человек, будучи у меня в добросовестном услужении, возьмет деньги в долг и обратит их в мое имущество, то нужно рассмотреть, по какому иску я должен вернуть то, что он обратил в мое имущество, - ведь он вел мое дело не как друга, но как хозяина. Однако следует дать иск из ведения дел, который прекращается, когда его кредитору произведена выплата.

36. Он же в 1-й книге «Сентенций». Во время судебного засвидетельствования спора обычно спрашивается, обогатился ли подопечный, чьи дела велись без подтверждения опекуна, от того самого действия, из которого ему вчинен иск.

1. Если кто-либо ведет денежное дело, он обязан предоставить также процент и риски по тем договорам, которые он сам заключил, если только по случайным причинам должники не утратили своего состояния

КНИГА ТРЕТЬЯ 397

таким образом, что во время судебного засвидетельствования спора по этому иску оказались неплатежеспособны.

2. Если отец управлял имуществом, подаренным им освобожденному из-под опеки сыну, то он отвечает перед сыном по иску из ведения дел.

37. Трифонин во 2-й книге «Обсуждений». Человек, который был должен деньги без процентов, вел дела своего кредитора; спрашивается, должен ли он выплатить проценты на эту сумму по иску из ведения дел? Я сказал, что если ему надлежало взыскать с себя самого, то он будет должен проценты, а если, пока он вел дела, срок выплаты долга еще не настал, то не будет. Однако по истечении срока, если он не внес эти деньги на счет того кредитора, дела которого он вел, то он по справедливости должен будет уплатить проценты судебному разбирательству по доброй совести. Но рассмотрим, какие он будет должен проценты - те ли, под которые этот же кредитор ссужал других, или же максимальные, потому что когда кто-то употребляет на свои нужды деньги того, чьей опекой или делами он управляет, или если муниципальный магистрат (делает то же) с казенными деньгами, то он платит максимальные проценты, как установлено божественными принцепсами. Однако дело того, кто не взял себе деньги из управления, а получил их от друга, притом до управления делами, отличается. Ведь те, о которых говорит это постановление, хотя и должны были хранить верность бесплатно, безусловно честно и воздерживаясь от всякой корысти, однако из-за того, что они, как представляется, злоупотребили своими полномочиями, подлежат взысканию максимальных процентов, словно некоему наказанию. Этот же человек взял у другого взаймы с добрыми намерениями и должен быть присужден к выплате процентов, потому что не расплатился, а не потому, что присвоил деньги из дел, которые вел. Если же долг начинается с этого момента, важное значение имеет, был ли он ранее номинально должником, - и этого достаточно, чтобы долг из беспроцентного стал процентным.

38. Гай в 3-й книге «О словесных обязательствах». Каждый, кто выполнит обязательство за другого, хотя бы без его воли и ведома, освобождает его (от обязательства). Но одно лицо не может по праву взыскивать за другое без воли последнего то, что это лицо должно получить. И естественные, и разумные доводы убеждают в том, что мы можем улучшать положение другого лица даже без его ведома и воли, но не можем ухудшить его.

39. Павел в 10-й книге «Комментариев к Сабину». Если у нас с тобой общий дом и я дам за твою часть соседу стипуляционную гарантию от убытков, то следует сказать, что я могу требовать возмещения выплат скорее по иску из ведения дел, чем из разделения общей тяжбы, потому что я мог защитить свою часть и таким образом, чтобы не быть вынужденным защищать и часть совладельца.

40. Он же в 30-й книге «Комментариев к эдикту». Кто защищает моего раба по делу о причинении вреда в мое отсутствие или без моего ведома, имеет иск из ведения дел в отношении основного моего имущества, а не пекулия.

КНИГА ТРЕТЬЯ 399

41. Он же в 32-й книге «Комментариев к эдикту». Если ты принял на себя мои дела по побуждению моего раба, то если ты это сделал лишь по просьбе раба, то у нас будет иск из ведения дел, а если как бы по поручению раба, то дан ответ, что ты можешь также предъявить иск о пекулии и об имуществе, перешедшем в собственность.

42. Лабеон в 6-й книге «Второй эпитомы Яволена». Если ты уплатишь деньги от имени того, кто ничего тебе не поручал, ты имеешь иск из ведения дел, потому что этой выплатой должник освобожден от кредитора, если только должник не был каким-то образом заинтересован в невыплате этих денег.

43. Ульпиан в 6-й книге «Обсуждений». Тот, кто, побуждаемый дружбой с отцом, потребует опекуна для несовершеннолетних или объявит опекунов под подозрением, не имеет против них никакого иска по постановлению божественного Севера.

44. Он же в 4-й книге «Мнений». То, что с пользой выплачено по чьим-то делам, включая также расходы, понесенные для честного достижения почетных должностей, можно истребовать по иску из ведения дел.

1. Те, кто получает свободу только по завещанию, не обязаны давать отчет за дела, которыми они управляли при жизни господ.

2. Тиций уплатил деньги наследственным кредиторам, считая, что по завещанию наследницей умершего стала его сестра; хотя он сделал это с намерением вести дела сестры, однако на самом деле он вел дело сыновей умершего, которые после его смерти стали его наследниками по завещанию, и поскольку справедливо, чтобы он не потерпел убытка, было решено, чтобы он требовал возмещения по иску из ведения дел.

45. Африкан в 6-й книге «Вопросов». Ты поручил моему сыну, чтобы он купил имение. Когда я узнал об этом, я сам купил его тебе. Думаю, что имеет значение, с каким намерением я его купил: ибо если из-за того, что, как я знал, это было тебе необходимо и твоим желанием было владеть покупкой, то между нами будет иск из ведения дел, как он был бы, если бы не было вообще никакого поручения или если бы ты поручил Тицию, а я купил бы, потому что мог выгоднее совершить это дело сам. Если же я купил затем, чтобы сын не отвечал по иску из поручения, то скорее и я от его лица могу предъявить тебе иск из поручения, и у тебя ко мне будет иск о пекулии; потому что и в случае, если бы Тиций принял это поручение, а я купил бы, чтобы он не отвечал по этому иску, то у меня был бы к Тицию иск из ведения дел, а у него к тебе, как и у тебя к нему, - иск из поручения. То же самое будет, если ты поручил моему сыну быть твоим фидеюссором, а я выступил бы за тебя фидеюссором

1. Если дано, что ты поручил Тицию, чтобы он был за тебя фидеюссором, а я из-за того, что какие-то причины мешали ему быть фидеюссором, сам выступил фидеюссором, чтобы освободить его совесть (от обязательств), то мне полагается иск из ведения дел.КНИГА ТРЕТЬЯ wf 401

46. Павел в 1-й книге «Сентенций». Иск из ведения дел дается тому, в чьих интересах будет судиться по этому делу.

1. Не имеет значения, прямой иск или по аналогии вчиняет кто-либо или отвечает по нему, потому что в экстраординарных исках, где не соблюдаются точные формулы, эта тонкость излишня, тем более что и тот, и другой иск исходит из одинаковых правомочий и имеет одинаковый результат.

47. Папиниан в 3-й книге «Вопросов». Если брат даже без ведома сестры, ведя ее дело, договорится с мужем о приданом, он по праву отвечает по иску из ведения дел, чтобы освободить мужа (от обязательств).

48. Африкан в 8-й книге «Вопросов». Если покупатель продаст вещь, которую проданный раб украл у меня, покупателя, и она перестанет существовать, то об ее цене мне следует дать иск из ведения дел, как он должен был бы быть дан в том случае, если бы ты вел дело, которое считал своим, хотя оно было моим. Так будет и в обратном случае: тебе был бы дан иск ко мне, если бы ты, считая своим принадлежащее мне наследство, отдал твои собственные вещи по легату, в случае если этой выплатой я был бы освобожден (от обязательств).

Титул VI. О калумниаторах 23

1. Ульпиан в 10-й книге «Комментариев к эдикту». Если про кого-либо говорят, что он взял деньги, чтобы досадить другому путем выполнения или невыполнения какого-либо дела, то к этому лицу в течение года может быть предъявлен иск по факту (содеянного) о взыскании в четырехкратном размере полученных им денег согласно имеющимся данным, а по истечении года - в однократном размере.

1. Помпоний пишет, что этот иск относится не только к денежным делам, но и к делам о преступлениях, так как по закону о взяточничестве в особенности отвечает тот,, кто взял деньги для совершения или несовершения дела путем досаждения другим.

2. Отвечает тот, кто взял деньги до или после начала процесса.

3. И конституция нашего императора (Каракаллы), обращенная к Кассию Сабину, воспрещает давать деньги судье или противнику в публичных, частных или фискальных делах и приказывает, чтобы по этой причине дело прекращалось. Ибо можно задать вопрос: если противник принял (деньги) с намерением заключить сделку не через досаждение, прекращается ли действие этой конституции9 И я думаю, прекращается, как и этот иск, ведь запрещаются не сделки, а злостное вымогательство

4. Мы говорим, что приняты деньги и тогда, когда мы принимаем что-либо вместо денег

23 Значение термина calumniator поясняется в D 50 16 233 Calumniator - это тот, кто посредством обмана и запутывания дела досаждает другим на суде Но этот термин имел и более широкий смысл злонамеренное нарушение чужих прав под видом использования своего права, клеветнические утверждения и т п

КНИГА ТРЕТЬЯ -' 403

2. Павел в 10-й книге «Комментариев к эдикту». Действительно, если кто-либо освобожден от обязательства, то он может рассматриваться как взявший (деньги), равно как если деньги даны бесплатно или вещь сдана внаем либо продана за слишком малую цену. Не имеет значения, сам ли он взял деньги или приказал, чтобы деньги были даны кому-либо другому, или одобрил принятие денег от его имени.

3. Ульпиан в 10-й книге «Комментариев к эдикту». И вообще это так, если кто-либо получил выгоду по этой причине от противника или от кого-либо другого.

1. Таким образом, он несет ответственность, если получил (выгоду), с тем чтобы совершить дело, независимо от того, совершил он это дело или не совершил, и отвечает тот, кто получил (что-нибудь), с тем чтобы не совершить дело, хотя бы он даже совершил это дело

2. По этому эдикту отвечает также и тот, кто вошел в сговор, а вошедшим в сговор называется постыдно договорившийся.

3. Следует, что тот, кто дал деньги, чтобы другой допустил совершение действия24, не может истребовать обратно деньги, ибо он поступил постыдно. Но требовать может лицо, для досаждения которому были даны деньги. Поэтому если кто-либо получил от тебя деньги, чтобы совершать действие мне во вред, а от меня (получил деньги), чтобы не совершать действие мне во вред, то он отвечает передо мной по двум искам.

4. Гай в 4-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Этот иск не полагается наследнику, потому что ему должно быть достаточно того, что он может требовать обратно деньги, которые дал умерший.

5. Ульпиан в 10-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Иск к наследнику дается в отношении того, что ему досталось. Установлено, что постыдное обогащение25 может быть истребовано и от наследника, хотя преступление погашено; например, то, что дано за совершение подлога, и то, что дано судье за снисходительное решение, может быть истребовано и от наследников, а также что-либо другое, полученное путем преступления.

1. Однако кроме этого иска имеет силу условие о том, что речь идет о бесчестье только принимающего (взятку), потому что если имеет место бесчестье и дающего (взятку), то сильнее позиция владеющего (наследством), почему и должно будет быть определено, прекращается ли этот иск или его следует дать в тройном размере? Или же по образцу (наказания) вора мы дадим и иск в четырехкратном размере, и кондикцию? Однако я полагаю, что достаточно возбудить либо один, либо другой иск. Ибо там, где имеет силу кондикция, нет необходимости по истечении года давать иск из совершенного действия.

24 Имеется в виду незаконное или постыдное действие

25 Обогащение наследователя совершенное постыдным путем

КНИГА ТРЕТЬЯ 405

6. Гай в 4-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Годичный же срок (исковой давности) по отношению к лицу, давшему денежную взятку, чтобы ему не вчиняли иск, отсчитывается от момента, когда он дал (эту взятку), если только у него вообще была возможность судиться. Если же другое лицо дало денежную взятку для того, чтобы судебный процесс велся в пользу данного лица, то в отношении данного лица имеется сомнение, отсчитывать ли (срок исковой давности) со дня уплаты денег (третьим лицом) или скорее с того момента, когда (данное лицо) узнало об их уплате; потому что незнающий, как представляется, не имеет возможности судиться. И правильнее отсчитывать год с того момента, когда он узнал (об уплате денежной взятки).

7. Павел в 3-й книге «Комментариев к эдикту». Если кто-то взял денежную взятку у другого, чтобы не досаждать мне, если они были даны по моему поручению, или моим полномочным управляющим, или тем, кто хотел вести мое дело, и я это одобрил, то понимается так, что дал (взятку) я сам. Если же другой дал ему не по моему поручению, пусть даже он дал из жалости (ко мне), чтобы не было (иска), то и он может истребовать, и я могу предъявить иск в четырехкратном размере.

1. Если были приняты (деньги), чтобы досадить сыну семейства, следует дать иск и отцу. Также если сын семейства принял деньги, чтобы досадить или не досаждать, к нему будет дан иск; и если другой дал ему без моего поручения, чтобы не было (иска), то и он может истребовать, и я могу предъявить иск в четырехкратном размере.

2. Если откупщик удерживал рабов и ему были даны деньги, которые ему не причитались, то и он в этой части эдикта будет отвечать по иску из совершенного действия.

8. Ульпиан в 4-й книге «Мнений». Если кто-либо, кто узнает о таком деле, сообщит, что у невиновного под предлогом какого-либо преступления, в котором его вина не была доказана, были приняты деньги, то незаконно исторгнутое, согласно форме эдикта, поскольку (принявший) относится к тем. о которых говорится, что они получили денежную взятку, чтобы досадить или не досаждать, приказано вернуть деньги, а на получившего взятку накладывается наказание сообразно с правонарушением.

9. Папиниан во 2-й книге «О прелюбодеяниях». О рабе, которому предъявлено обвинение, производится по требованию (обвинителя) расследование с применением пытки; если раб признан невиновным, то обвинитель присуждается к уплате господину двойной цены (раба). Но, кроме установления цены, производится расследование о предъявлении ложного обвинения. Ибо преступное предъявление ложного обвинения отделяется от убытков, которые причинены господину вследствие пытки раба.

КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ
 

http://www.gumer.info/bibliotek_Buks.../digest/04.php
Титул I. О восстановлении в первоначальном положении
Титул II. О том, что совершено вследствие страха
Титул III. О злом умысле
Титул IV. О лицах, не достигших лет
Титул V. Об ограниченных в правоспособности
Титул VI. В силу каких причин лица старше лет восстанавливаются в прежнем положении
Титул VII. Об отчуждении, произведенном для изменения судебного разбирательства
Титул VIII. О принятии на себя обязанностей третейского судьи: да вынесут решения те, кто принял на себя третейское разбирательство
Титул IX. Да возвратят полученное судовладельцы, хозяева гостиниц и постоялых дворов
Титул I. О восстановлении в первоначальном положении

1. Ульпиан в 11-й книге «Комментариев к эдикту». Полезность данного титула не нуждается в рекомендации, ибо сам титул это показывает. В этом титуле претер многократно приходит на помощь людям, сделавшим промах, или обманутым, или потерпевшим ущерб вследствие страха, либо (чужого) лукавства, либо возраста, либо своего отсутствия,

2. Павел в 1-й книге «Сентенций», или вследствие изменения их (юридического) положения, или вследствие правомерной ошибки.

3. Модестин в 8-й книге «Пандект». Претор обещает восстановление в первоначальное положение во всех исковых требованиях на основании исследования дела, т.е. чтобы была установлена правомерность этих исковых требований и их истинность, и на этом основании (претор) приходит на помощь отдельным лицам.

4. Каллистрат в 1-й книге «Предостерегающего эдикта». Я знаю, что, по мнению многих, не выслушивается тот, кто требует восстановления первоначального положения по причине довольно мелкого дела или суммы, если бы тем (восстановлением) был причинен ущерб большему делу или сумме.

5. Павел в 7-й книге «Комментариев к эдикту». Никто не считается отстраненным от дела, относительно которого претор пообещает, что оно будет восстановлено в первоначальном положении.

6. Ульпиан в 13-й книге «Комментариев к эдикту». Не только наследники лица моложе 25 лет могут быть восстановлены в первоначальное положение, но также и наследники тех, кто отсутствовал по государственным делам, а также (наследники) всех тех, кто сами могли быть восстановлены в первоначальном положении, и это весьма мудро установлено. Итак, сможет быть восстановлен в первоначальном положении тот, кто либо является наследником, либо тот, кому возвращено наследство, либо наследник подвластного сына-воина. Соответственно, если лицо, не достигшее 25 лет, отдается в рабство или становится служанкой, то их господину дается восстановление в первоначальном положении в пределах установленного срока. Но если случайно это лицо, не достигшее 25 лет, было взято в полученном (господином) наследстве, то Юлиан в 17-й книге дигест пишет, что господин может иметь повод к его удержанию не только в соответствии с льготой по возрасту, но даже если возраст его и не защищает. Ибо льготой законов пользуются не ради получения наследства, но ради наказания.
ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 409

7. Марцелл в 3-й книге «Дигест». О помощи лицу, утратившему вещь во время своего отсутствия, божественный Антонин дал претору Марцию Авиту рескрипт следующего содержания: «Хотя весьма нелегко вносить изменения в установленный порядок, но там, где этого требует явная справедливость, необходимо приходить на помощь. Итак, если вызванный в суд не ответил на вызов и в силу этого было вынесено решение (против него), а он тут же пришел к тебе, пока ты еще заседал в суде, то ты можешь еще выяснить, не явилось ли его отсутствие следствием не его вины, а невосприятия им голоса, вызывавшего в суд, и восстановить его в прежнем состоянии».

1. Но помощь этого вида не ограничивается только этим примером; в самом деле, нужно оказывать помощь тем, кто был обманут без своей вины, если обманные действия совершает противник, и эту помощь нужно оказывать даже тогда, когда может быть использован иск об обмане. И хорошему претору более приличествует возвращать судебное дело в первоначальное положение, как этого требуют разум и справедливость, чем предоставлять иск, влекущий за собой бесчестие; к этому (иску) следует нисходить лишь тогда, когда не могут быть использованы другие средства.

8. Мацер во 2-й книге «Об апелляциях». Между лицами, не достигшими 25 лет, и теми, кто отсутствует по государственным делам, различие состоит в том, что лица моложе 25 лет, даже те, которые защищаются их опекунами и попечителями, тем не менее вопреки государственному (решению) восстанавливаются в первоначальном положении, разумеется, при ясности дела; тому же, кто отсутствовал по государственным делам, и всем прочим, кто находится в таких же обстоятельствах, если они защищаются своими поверенными, обычно только в том смысле оказывается содействие в восстановлении в первоначальном положении, что им позволяется апеллировать.
Титул II. О том, что совершено вследствие страха

1. Ульпиан в 11-й книге «Комментариев к эдикту». Претор говорит: «Я не признаю действительным того, что совершено под влиянием страха». Некогда в эдикте указывалось так: «что (совершено) под влиянием силы (насилия) или страха». О силе делалось упоминание для случаев, когда необходимость навязывалась против воли1; страх - беспокойство ума вследствие наличной или будущей опасности. Но потом упоминание о силе было исключено, так как совершаемое под влиянием грубой силы должно рассматриваться так же, как совершаемое под влиянием страха.

Для регулирования случаев, когда лицо становится в необходимость совершить какие-либо действия против воли
ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 411

2. Павел во 2-й книге «Сентенций». Сила есть натиск более значительной вещи2, который не может быть отражен.

3. Ульпиан в 11-й книге «Комментариев к эдикту». Итак, это постановление указывает на силу и на страх, и если кто-либо совершит нечто, будучи принужден к тому силой, тот на основании этого эдикта восстанавливается (в первоначальном положении).

1. Но под силой мы понимаем грубую силу и такую, которая осуществляется против добрых нравов, но не такую, которую магистрат осуществляет основательно, т.е. разрешаемую правом и осуществляемую на основании прав, связанных с должностью, которую магистрат выполняет. Впрочем, Помпоний пишет, что этот эдикт применяется к противоправным действиям [магистрата римского народа или презеса провинции], если магистрат вынудил кого-либо дать деньги ужасом, возбуждаемым мыслью о причинении смерти или о бичевании.

4. Павел в 11-й книге «Комментариев к эдикту». Я думаю даже, что следует прибавить страх, возбуждаемый мыслью об обращении в рабство и т.п.

5. Ульпиан в 11-й книге «Комментариев к эдикту». Лабеон говорит, что страх означает не какое угодно опасение, но (боязнь) перед более значительным злом.

6. Гай в 4-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Мы утверждаем, что этот эдикт распространяется не на страх пустого человека, но на страх, который может испытать в силу достаточных оснований и в высокой степени твердый человек.

7. Ульпиан в 11-й книге «Комментариев к эдикту». Педий в 7-й книге3 говорит, что этот эдикт не относится к опасению быть объявленным пользующимся дурной славой и на основании этого эдикта не производится восстановление в первоначальном положении лица, опасающегося, что на него будет наложено какое-либо наказание. Поэтому если какой-либо трус напрасно испугается чего-либо, что в действительности отсутствует, то он в силу этого эдикта не восстанавливается в первоначальном положении, так как он поступал не под давлением силы и не вследствие страха.

1. Поэтому если кто-либо, застигнутый при совершении кражи, или прелюбодеяния, или иного позорного действия, что-либо дал или к чему-либо обязался, то, как правильно пишет Помпоний в 28-й книге4, он может воспользоваться этим эдиктом, ибо он страшился смерти или оков. Хотя не всякого прелюбодея дозволено убивать и не всякого вора [исключая того, который защищался оружием], но его могли убить и неправомерно, а потому страх его обоснован. Но и в том случае, если он произвел отчуждение чего-либо, чтобы не быть переданным (органам власти), тем, кто его схватил, по-видимому, нужно прийти ему на

2Res. Смысл: обстоятельств, фактов, те насилие есть натиск неотразимых действий.

3 Вероятно, имеется в виду Комментарий Педия к эдикту претора и курульного эдила.

4 Вероятно, имеется в виду Комментарий Помпония к эдикту.
ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 413

помощь на основании этого эдикта, так как если бы он был передан, то он мог бы претерпеть то, что указано выше.

8. Павел в 11-й книге «Комментариев к эдикту». Под действие Юлиева закона5 подпадают те, которые приняли что-либо6 при обнаружении бесстыдных действий. Претор должен, однако, вмешаться, чтобы они возвратили (то( что получили), ибо (хотя) совершено безнравственное действие, (но) претор обращает внимание не на то, является ли тот, кто дал, прелюбодеем, но лишь на то, что принявший возбудил страх возможностью смерти.

1. Если кто-либо взял деньги, угрожая, что если деньги не будут даны, то доказательства моего юридического положения будут скрыты (или уничтожены), то это лицо несомненно совершает принуждение посредством возбуждения величайшего страха, - например, если я заявляю требование (об установлении того факта, что я являюсь свободным), находясь в положении раба, и не смогу быть объявлен свободным после потери этих доказательств.

2. Если [мужчина или женщина] даст деньги, чтобы не подвергнуться изнасилованию, то применяется этот эдикт, так как для честных людей этот страх должен быть сильнее страха смерти.

3. В указанных нами случаях применения эдикта не имеет значения, опасался ли кто-либо за самого себя или за своих детей, так как в силу своей привязанности родители более страшатся за своих детей (чем за самих себя).

9. Ульпиан в 11-й книге «Комментариев к эдикту». Мы должны признавать лишь наличный страх, а не опасение того, что страх появится в будущем; так пишет Помпоний в 28-й книге. Он говорит, что следует признавать наличный страх [т.е. если страх возбужден кем-либо]; затем он рассуждает о следующем: если я откажусь от моего имения, услыхав, что кто-либо придет с оружием, то применяется ли этот эдикт? И указывает, что Лабеон считал, что эдикт не применяется и отпадает интердикт «когда силой», так как я не рассматриваюсь как изгнанный, ибо я не ждал своего изгнания, но убежал. Иначе, если я покинул (имение) после того, как в него вступили вооруженные люди; здесь следует применить эдикт. Он говорит также, что если ты с помощью вооруженных людей путем насилия будешь возводить строение на моем участке, то в этом случае и интердикт «о том, что совершено силой или тайно», и этот эдикт будут иметь применение, так как я вследствие страха допустил тебя до этих действий. И если я передам тебе владение под воздействием силы, то Помпоний говорит, что применяется этот эдикт.

1. Следует обратить внимание, что претор в этом эдикте говорит общим образом и о самом действии и не добавляет, кем это совершается; таким образом, эдикт применяется, если страх возбужден от-

5 Имеется в виду lexJuliadeadulterns, т е закон императора Юлия Августа Октавиана о прелюбодеяних

6 В виде платы за молчание, за несообщение
ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 415

дельным лицом, или народом, или курией, или коллегией, или союзом. Но хотя бы претор предусматривал насилие, совершенное кем бы то ни было, однако Помпоний только замечает, что если я, чтобы защитить тебя или освободить от насилия со стороны врагов, или разбойников, или народа, что-нибудь возьму от тебя или возложу на тебя обязательство, то не следует устанавливать мою ответственность по этому эдикту, разве что я сам причинил тебе насилие; если же я был чужд насилию, то не следует устанавливать мою ответственность, так как я должен скорее рассматриваться как получивший плату за мои услуги.

2. Тот же Помпоний пишет, что некоторые держатся правильного мнения, что восстановление в первоначальное положение по этому эдикту следует распространить даже на освобождение раба или на снос строения, которые совершены кем-либо по принуждению.

3. Но, как гласит претор, это не будет иметь в себе определенности, поэтому давайте посмотрим, до какой меры следует принимать этот тезис. Действительно, дело является либо незавершенным, пусть даже прервет его страх, как, например, если уплата по стипуляции не будет произведена, либо дело является совершенным, если после стипуляции и уплата произведена или же должник формально освобожден (кредитором) под воздействием страха, либо случится что-либо подобное (из того), что завершит сделку. И Помпоний пишет, что в делах завершенных порой пригодны и эксцепция, и иск, в незавершенных же - только эксцепция. Но из одного факта я знаю, что когда жители Кампании под угрозой вырвали письменную гарантию обязательства у некоего приезжего, то нашим императором было предписано, что он может испросить у претора восстановление в первоначальном положении, и претор в моем присутствии выступил с разъяснением, что если он хочет судиться с кампанцами с помощью иска, то это возможно, если же с помощью эксцепции, то ее вполне достаточно (только) в отношении истцов. Из этого определения следует, что и в случае завершенного, и в случае незавершенного дела дается и иск, и эксцепция.

4. Желающему же дается как вещный, так и личный иск, погашаемый акцептиляцией или иным способом погашения (обязательства).

5. Юлиан в 3-й книге дигест высказывает мнение, что тот, кому передана вещь под влиянием (возбужденного им) страха, должен не только возвратить вещь, но и принять ответственность за свой умысел.

6. Однако мы полагаем, что может быть дан и вещный иск, так как вещь находится в имуществе того, кто подвергся насилию, однако не без основания говорится, что если кто возбуждает иск (о возмещении) в четырехкратном размере, то устанавливается либо вещный, либо встречный ему иск.

7. На основании этого эдикта должно быть производимо такое восстановление [,т.е. в первоначальном положении,] по усмотрению суда таким образом, чтобы если под влиянием силы [вещь передана, то она возвращается] и возлагается ответственность, как сказано, за умысел [,чтобы вещь не подверглась ухудшению]. И если произошло осво-
ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 417

бождение от обязательства путем заявления (кредитора) об исполнении обязательства, то это обязательство восстанавливается в прежнем положении. Это имеет место в таких пределах: как пишет Юлиан в 4-й книге дигест, если нужно было уплатить деньги и путем силы достигнуто заявление (кредитора) о их получении и если эти деньги не уплачены или (должник) уклоняется' от ответственности после восстановления обязательства, то его следует осудить в четырехкратном размере. Но даже если я что-то пообещаю стипулирующему под воздействием насилия, то (все равно) стипуляция должна будет быть погашена посредством формального акта. Даже (в том случае), если будут утрачены узуфрукт или сервитут, то и они должны будут быть восстановлены.

8. Когда же этот иск записывается как вещный и не обуздывает личность совершившего насилие, но (претор) желает, чтобы восстановление в первоначальном положении было совершено в отношении всего, что было совершено под воздействием страха, то Марцелл вполне заслуженно критикует Юлиана, написавшего, что если фидеюссор употребил силу для того, чтобы освободиться посредством формального погашения (долга), то иск должен быть восстановлен (в первоначальном положении) не в отношении должника, но в отношении фидеюссора, разве только (претор) совершит восстановление иска также и в отношении должника, и (фидеюссор) должен быть присужден к четырехкратному возмещению. Ведь более верным является то, что, как отмечает Марцелл, этот иск возбуждается также и против должника, так как он записан как вещный иск.

10. Гай в 4-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Верно то, что если из-за действия должника, вызвавшего страх (кредитора), фидеюссоры освобождены (от ответственности) через акцепти-ляцию, то и против фидеюссоров может быть возбужден иск о том, чтобы они были обратно включены в обязательство.

1. Если я, принужденный тобой под воздействием страха, совершу для тебя формальное погашение стипуляции, то по решению судьи, у которого на основании этого эдикта возбуждается иск, (сюда) включается не только то, что в отношении твоей личности обязательство восстанавливается, но и то, что ты подбираешь также и фидеюссоров, либо тех же самых, либо других, не менее подходящих, кроме того (сюда) включается еще и то, что ты восстанавливаешь те залоги, которые давал по тому же делу.

11. Павел в 4-й книге «Заметок к Дигестам Юлиана». Если кто-либо другой без злого намерения (самого) фидеюссора применил насилие для того, чтобы для фидеюссора было произведено формальное погашение (ответственности), то фидеюссор не принуждается к тому, чтобы он также восстановил обязательство (главного) должника.

12. Ульпиан в 11-й книге «Комментариев к эдикту». Должны быть восстановлены (возвращены) и ребенок рабыни, и приплод скота, и плоды, и все, относящееся к вещи, и не только плоды собранные, но и те, которые я мог бы еще собрать, если бы мне не воспрепятствовал страх.

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 419

1. Может возникнуть вопрос: желает ли претор на основании этого эдикта, чтобы тот, кто действовал силой и сам (затем) потерпел от силы, возвратил отчужденное им (под влиянием силы). И Помпоний в 28-й книге пишет, что не следует, чтобы претор приходил этому лицу на помощь, поскольку, по его словам, разрешено отражать силу силой7: указанное лицо подверглось лишь тому, что оно раньше сделало само. Поэтому, если страхом он принудил тебя обещать что-либо в его пользу, а затем я заставлю его страхом освободить тебя от твоего обещания, нет ничего, в отношении чего он мог бы быть восстановлен в первоначальном положении.

2. Юлиан говорит, что тот, кто применил силу против своего должника, чтобы тот заплатил ему, не несет ответственности по этому эдикту [;ввиду характера иска, основанного на страхе, иск этот требует наличия убытков, хотя нельзя отрицать, что он (кредитор) подпадает под Юлиев закон о силе и утрачивает право требования].

13. Каллистрат в 5-й книге «О расследованиях». Существует декрет божественного Марка, изложенный в таких словах: «Лучше всего, чтобы ты предъявлял иски, если ты считаешь, что имеешь какие-либо требования. Когда Марциан сказал: «Я не применил силы», то цезарь ответил: «Ты думаешь, что сила только тогда, когда людям наносятся раны». Сила имеется и тогда, когда кто-либо требует не судебным порядком то, что, по его мнению, он считает подлежащим уплате в его пользу. Если будет доказано, что какая-либо вещь должника [или деньги, составляющие предмет долга,] помимо всякого судьи и без основания находятся во владении кого-либо [или приняты им] и не были даны самим должником и по доброй воле и это лицо само произнесло в свою пользу решение по этому делу8, то это лицо не будет иметь права на предмет долга».

14. Ульпиан в 11-й книге «Комментариев к эдикту». Так, если после того как я с помощью эксцепции буду от тебя защищен и заставлю тебя дать мне формальное погашение (обязательства), то (в данном случае) этот эдикт не применяется, так как ты ничего не утратил.

1. Если кто-то не совершает реституции, то против него возбуждается судебное разбирательство о (возвращении) в четырехкратном размере. Также в четырехкратном размере уплачивается все то, что должно быть восстановлено (в первоначальное положение). Претор обошелся с ответчиком достаточно снисходительно, так как предоставлял ему возможность восстановления в первоначальном положении, если он захочет избежать наказания. По истечении же года ему грозит иск о простом возмещении, но не всегда, а только после проведения (претором) предварительного судебного расследования дела.

7 Отсюда распространенное в истории права изречение: vimvirepellerelicet - «силу дозволено отражать силой».

8Sibiiusinearnremdixisse - «высказало право для себя по этому делу». Этим выражением (без первого слова) часто обозначались судебные решения.

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 421

2. В судебном же расследовании выясняется, что если не имеет места другой иск, то тогда дается этот. И это разумно (в том случае), когда правонарушение (довершенное с применением угрозы) страха, произошло год назад и иск теряет силу. Соответствующее же основание должно иметь место потому, что этот иск необходимо возбуждать по прошествии года. Другой же иск может иметь место при следующих обстоятельствах: если тот, в отношении кого была применена сила, скончается, то его наследник имеет гражданский иск о наследстве, потому что он владеет за того владельца, в отношении которого была применена сила. Поэтому у наследника не будет иска о свершенном под воздействием страха, хотя если год еще не прошел, то и наследник может предъявить иск о возмещении в четырехкратном размере. Этот иск дается наследникам также потому, что он имеет целью судебное истребование (своей) вещи.

3. В этом иске не выясняется (вопрос о том), использовал ли страх тот, кто привлечен к суду, или другое лицо. Ведь достаточно, чтобы (истец) изложил, применен ли в отношении него страх или сила и какую выгоду получил из этого обстоятельства тот, кто привлекается (к суду), даже если (ответчик) и не совершил никакого преступления. Ведь когда (истец) не знает, (от кого) он имеет этот страх, то справедливо, чтобы он не принуждался к тому, чтобы указать, кто применил против него страх или силу. И поэтому истец принуждается только к тому, чтобы продемонстрировать, что в этом деле имел место страх, из-за которого он предоставил формальное погашение денежного долга или передал вещь, или сделал что-либо иное. И не представляется несправедливым, если за чужое деяние другой будет принужден к уплате в четырехкратном размере, так как иск о возмещении в четырехкратном размере возбуждается не тотчас, а только если (судебное) дело не восстанавливается (в первоначальном положении).

4. Ведь поскольку это будет посреднический иск, то ответчик имеет право вплоть до вынесения судьей приговора совершить восстановление дела в первоначальном положении, о чем мы выше уже говорили. Если же он этого не сделает, то он правомерно и справедливо подвергается присуждению к уплате в четырехкратном размере.

5. Иногда, однако, судья содействует освобождению (ответчика) даже в том случае, если выдвигается (обвинение) в использовании угроз. Ведь если некий Тиций, сам того не подозревая, применил по отношению ко мне угрозу, но вещь (все-таки) перешла ко мне и в делах человеческих это считается как совершенное не без моего злого умысла, то разве я не лишаюсь услуг судьи? Или, если раб находится в бегах и я огражу себя услугами судьи, то когда (раб) перейдет в мою власть, я, восстановленный в первоначальном положении, должен буду лишиться услуг судьи. Отсюда некоторые считают, что и покупатель, купив в сделке по доброй совести у того, кто применил силу, не привлекается к суду, так же как и тот, кто получил вещь в подарок или по завещанию. Однако совершенно правильно представляется Вивиану, что они все-таки привлекаются к суду, но не по поводу страха, который я претерпел, а по поводу захваченного у меня обманом.
ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 423

Также и Педий в 8-й книге пишет, что решение судьи о восстановлении вещи в первоначальное положение таково, что (претор.) приказывает вернуть вещь тому, кто применил силу, даже если вещь перешла к другому (лицу), а также и тому, к кому эта (вещь) перешла, даже если другое (лицо) совершило угрозу, ведь не дозволяется, чтобы чужой страх обращался для другого в выгоду.

6. Лабеон говорит, что если кто под воздействием страха станет должником и предоставит (в качестве гаранта) добровольного фидеюссора, то от обязательства освобождается и он сам, и его фидеюссор; если же только фидеюссор принял на себя (ответственность) под воздействием страха, то только фидеюссор и освобождается.

7. Возмещается в четырехкратном размере также и все то, что относится к этой вещи, то есть вещь возвращается с плодами (от нее) и (вообще) вместе со всякой выгодой.

8. Если кто-либо после того, как он пообещает явиться в суд, с помощью силы привлечет (в качестве гаранта) фидеюссора, то этот (фидеюссор) освобождается (от ответственности).

9. Но и в том случае, когда кто-то под воздействием силы заключит стипуляцию и, после того как не получит формального освобождения от долга, будет присужден (уплатить) в четырехкратном размере, то Юлиан считает, что когда возбудят иск из стипуляции, он в отношении возражения (ответчика) будет поддержан (другим) возражением, что хотя и присужден к уплате в четырехкратном размере, но ответчик должен придерживаться простого возмещения. Однако Лабеон говорил, что даже после иска о четырехкратном возмещении тем не менее должен посредством эксцепции быть отстранен (от получения) тот, кто применил силу. Но поскольку это показалось суровым, то (наказание) было смягчено таким образом, что он присуждается судебным решением только к трехкратному возмещению и в любом случае принуждается провести формальное погашение долга.

10. Поскольку мы говорим, что простое возмещение содержится (в четырехкратном), то должно быть устроено так, чтобы в приговоре о четырехкратном возмещении в любом случае подразумевалась и та самая вещь и совершалось ее восстановление в первоначальном положении, наказание же чтобы доходило только до трехкратного возмещения.

11. А что если (раб) без злого умысла и вины того, кто применил силу и был приговорен, (неожиданно) умрет? В данном случае с ответчика снимается наказание за это, если (раб) скончался во время судебного рассмотрения иска, поэтому за преступление он принуждается заплатить лишь трехкратное возмещение. Относительно же того (раба), который, как говорится, находится в бегах, от (ответчика) должна быть получена письменная гарантия относительно того, как долго он будет разыскивать раба и что в любом
ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 425

случае возместит его (стоимость). И тем не менее относительно этого дела либо ради выдачи (раба), либо если он потребует что-либо другое, за тем лицом, которое претерпело насилие, иск против ответчика о восстановлении в первоначальном положении сохраняется таким образом, чтобы если господин этого (раба) каким-то образом получит его обратно, то тот, кто привлекается к иску из стипуляции, посредством искового возражения освобождался бы (от ответственности). Такова ситуация после присуждения. Если же раб без злого умысла и вины (ответчика) умрет до вынесения приговора, то (ответчик) отвечает за это. А совершается это в соответствии со следующими словами эдикта: «Да не восстанавливается эта вещь в первоначальном положении по решению суда». Следовательно, если раб находится в бегах без злого умысла и вины того, против которого ведется судебный иск, то судьей должно быть обеспечено, чтобы этот раб был пойман и возвращен (господину). Но и в том случае, если у того, против кого ведется иск, (вещь) не по его вине будет отсутствовать, но она не пропала бы, если бы (ответчик) не применил угроз, то ответчик привлекается (к ответственности за это), подобно тому как это соблюдается в интердикте Undevi или в интердикте «О том, что силой или тайно (захвачено)». Также иногда цену умершего раба получает обратно даже тот, кому этот раб был продан, даже если он не претерпел (на себе воздействие) силой.

12. Тот, кто применил силу, когда приобретал у меня владение, не является вором, хотя тот, кто ограбил, по-видимому, является весьма дерзким вором; так считает и Юлиан.

13. Очевидно, что тот, кто причинил (кому-либо) страх, привлекается к ответственности и за злой умысел; так и Помпоний считает. Очевидно и то, что посредством искового возражения, выдвинутого по фактически содеянному, один иск поглощается другим.

14. Юлиан говорит, что важен только иск о возмещении в четырехкратном размере, так как тому, кто на основании фидеикомисса был должен 40, если он под воздействием силы пообещает 300 и уплатит их, то по суду будет причитаться четыре раза по 260. Ведь с таким результатом оказывается тот, кто претерпел воздействие силой.

15. Соответственно этому если несколько (человек) будут воздействовать страхом (на кого-то), а привлечен к суду будет только один, и если он своими силами до приговора вернет вещь в первоначальном положении, то они все освобождаются (от ответственности). Если же он этого не сделает, но уже по приговору компенсирует стоимость вещи в четырехкратном размере, то вернее всего и в этом случае иск о содеянном под воздействием страха прекращается и в отношении остальных.

15. Павел в 11-й книге «Комментариев к эдикту». Либо в отношении остальных будет дан иск о возмещении того остатка, который не был истребован у первого.

16. Ульпианв 11-й книге «Комментариев к эдикту». То, что мы сказали о случае, когда несколько лиц вызвали страх, следует сказать и о том
ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 427

случае, когда вещь поступила к одному лицу, а страх вызван другим лицом.

1. Но если (на кого-либо) воздействовали страхом рабы, то конечно будет возбужден иск о возмещении ущерба по поводу их самих. Может быть привлечен (к суду) и тот господин (рабов), к которому перейдет вещь. И этот привлеченный к суду (господин) предоставит либо вещь, либо, согласно тому, что уже было сказано, четырехкратное возмещение ее (стоимости), выдаст он и рабов. Если же, привлеченный по ноксальному иску, он предпочтет выдать их для наказания, то все-таки он и сам может быть привлечен к суду, если вещь перешла к нему.

2. Этот иск дается (также) главному наследнику и прочим правопреемникам, так как (наследник) имеет право судебного истребования (наследуемой) вещи. Вполне справедливо дается (этот иск) против главного наследника и всех прочих и относительно того, что перешло к ним. Ведь хотя ответственность не переходит на наследника, однако же то, что добыто позорным и преступным образом, не должно, как написано в рескрипте, служить выгоде наследника.

17. Павел в 1-й книге «Вопросов». Итак, посмотрим, если наследник, к которому что-либо перешло, истратит то, что получил, то освобождается ли он от привлечения к суду, или же тот факт, что он однажды получил, достаточен (для возбуждения иска)? А если он, потратив это, скончается, то в любом ли случае иск возбуждается против наследника этого (скончавшегося наследника), раз обязательство перешло на него в порядке наследования, или же этот иск не должен предоставляться, поскольку ко второму наследнику ничего не перешло? И скорее всего, что иск против наследника (умершего) наследника возбуждается в любом случае, ведь (для иска) достаточно, что вещь однажды перешла к ближайшему наследнику и постоянный иск начал свое существование. В противном случае следовало бы сказать, что и сам тот, кто потратил то, что к нему перешло, не будет привлечен к судебной ответственности.

18. Юлиан в 64-й книге «Дигест». Если сама вещь, которая перешла к другому лицу, погибнет, то мы считаем, что это лицо не обогатилось; если же вещь обращена в деньги или обменена на другую вещь, то не следует спрашивать, к каким результатам это привело, но получивший вещь во всяком случае считается обогатившимся, хотя бы он затем эту вещь потерял. Ведь и император Тит Антонин относительно цен на наследуемое имущество предписал Клавдию Фронтину, что наследство может быть истребовано у него по суду на том самом основании, что если даже у него нет вещей, которые входили в наследство, однако даже если (эти вещи) не раз изменяли свои особенности, он, тем не менее, получив из них обогащение, обязан возместить их стоимость точно так же, как если бы сама суть этих вещей сохраняла прежние особенности.

19. Гай в 4-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Что же касается того иска, который консул обещает и против наследника в том объеме, в каком вещь перейдет к нему, то следует считать, что он относится к иску, не имеющему срока давности.
ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 429

20. Ульпиан в 11-й книге «Комментариев к эдикту». Сколько именно перейдет к наследнику, подсчитывается во время засвидетельствования судебного спора, если только очевидно, что что-либо перешло (к нему). Точно так же (происходит), если что-либо переходит в наследственную вотчину того самого лица, которое применило воздействие силой, таким образом, что становится ясно, что оно перейдет к (его) наследнику, то есть если должник освобождается от обязательства.

21. Павел в 11-й книге «Комментариев к эдикту». Если женщина (освобожденная от рабства) сознательно совершила против патрона действие, свидетельствующее о ее неблагодарности, и в силу этого ее юридическое положение подверглось опасности, и что-либо дала или обещала патрону, чтобы не быть возвращенной в рабство, то эдикт не имеет применения, так как она сама вызвала свой страх9.

1. То, что совершено под влиянием страха, ни в какое время не будет одобрено претором.

2. Кто передал (под влиянием страха) владение не своим участком, тот получает учетверенную стоимость или просто стоимость вместе со стоимостью плодов, но стоимость не участка, а владения: оценивается то, что должно быть возвращено, т.е. то, что отсутствует (у истца); отсутствует же голое владение своими плодами. Так говорит и Помпоний.

3. Если под влиянием страха обещано приданое, то я не думаю, что возникает обязательство [,так как является весьма достоверным, что такое обещание приданого не имеет никакой силы]10.

4. Если под воздействием страха я вынужден отказаться от покупки (или) аренды, то следует выяснить, считается ли это действие несовершенным и сохраняет силу старое обязательство, или же это (действие) подобно формальному погашению (обязательства), потому что мы не можем ни на чем основываться в обязательстве, (заключенном) на основании доброго доверия, так как оно завершается тогда, когда оставляется (сторонами), и скорее всего оно подобно разновидности акцептиляции, в отношении чего возбуждается преторский иск.

5. Если страх принудил меня принять наследство, то я полагаю, что я сделался наследником: хотя я и не выразил бы желания, если бы я пользовался свободой, но, будучи принужден, я все же выразил свою волю", при помощи претора я подлежу восстановлению в первоначальном положении, чтобы мне была предоставлена власть воздержаться (от принятия наследства).

9 Для понимания этого отрывка следует иметь в виду, что отпущенный из рабства и проявивший неблагодарность по отношению к патрону мог быть возвращен в рабское состояние (1.1.16.1).

10 Интерполяция Юстиниана.

" Выражение, получившее распространение в истории права: coactusvolui - «хотя я и был принужден, но я выразил свою волю»
ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 431

6. Если под влиянием принуждения я отказался бы от наследства, то претор приходит мне на помощь двояким образом: или давая мне как бы наследнику actionesutiles, или предоставляя мне иск, основанный на том, что во мне был вызван страх12; и какой путь я изберу, тот и будет мне открыт.

22. Павел в 1-й книге «Сентенций». Если кто-либо ввергнет другого в заключение, чтобы вынудить у него нечто, то сделанное по этой причине13 не имеет никакой силы.

23. Ульпиан в 5-й книге «Мнений». Если лицо, претендующее на обладание светлым достоинством14, указывает, что оно было принуждено в городе (Риме) несправедливо уплатить недолжное, то это указание не является правдоподобным, так как это лицо могло призвать (на помощь) публичное право и обратиться к носителю власти, который защитил бы его от примененной к нему силы [,но предположению такого рода должны быть противопоставлены яснейшие доказательства насилия]15.

1. Если кто-либо обоснованно опасался привлечения к расследованию в выполнение угроз могущественного противника, что его поведут на расследование в оковах, и под влиянием (такого) принуждения продал то, что ему законно принадлежало, то вещь по справедливости возвращается постановлением наместника провинции.

2. Если заимодавец путем неправомерного лишения атлета свободы и воспрепятствования ему принимать участие в состязаниях принудил атлета дать обеспечение на сумму, превышающую долг, то по установлении этих обстоятельств [компетентный судья] постановляет о возвращении дела по справедливости в прежнее положение.

3. Если кто под воздействием силы при участии мелкого служащего наместника (провинции) без ознакомления (с делом) судьи будет вынужден дать противоположной стороне то, что не был должен, то судья приказывает, чтобы несправедливо отнятое было возвращено тем лицом, которое нанесло ущерб его имуществу. Но если он уплатил по долгам по простому распоряжению, а не после проведения (судебного) расследования, то хотя (здесь) и не совершается экстраординарное (судебное) взыскание, однако оно, по-видимому, справедливо. Тем не менее, незаконно требовать от него то, что возрастет в объеме уже после уплаты долгов.

12Actiometuscausa. Последствием этого иска является в данном случае аннулирование отказа от наследства.

13 Данное или обещанное, чтобы освободиться от заключения.

14Claradignitas. Вероятно, здесь имеются в виду лица, принадлежащие к сенаторскому сословию. Они носили титул clarissimi (D. 27.10.5). Сенатора или его жену Гай называет clarapersona.

15 Предположение, что насилия не было, может быть опровергнуто лишь бесспорным доказательством совершенного насилия.
ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 433
Титул III. О злом умысле

1. Ульпиан в 11-й книге «Комментариев к эдикту». Этим эдиктом претор выступает против двуличных и злоумышленных людей, которые вредят другим каким-либо лукавством: коварство первых не должно приносить им пользы, а простота вторых не должна приносить им вреда.

1. Слова эдикта таковы: «В отношении того, о чем будет заявлено как о совершенном по злому умыслу, если по этим делам не предоставляется другого иска и будет ясно справедливое основание, я дам иск».

2. Злой умысел Сервий определяет так: это есть некоторая хитрость для введения другого в обман, когда притворная видимость -одно, а делается другое. Лабеон же говорит, что можно и без притворства действовать таким образом, что кого-нибудь обходят (обманывают), можно и без злого умысла делать одно и создавать притворную видимость другого: так действуют те, кто путем такого притворства удерживают и охраняют или свое, или чужое; поэтому сам (Лабеон) так определяет злой умысел: это есть лукавство, обман, хитрость, совершенные для того, чтобы обойти, обмануть, опутать другого. Определение Лабеона правильно.

3. Претор не удовлетворился тем, что сказал «умысел», но прибавил «злой», так как древние употребляли термин «добрый умысел» и употребляли это слово в смысле хитрости16, в особенности если кто-нибудь пользовался ею против врага или разбойника.

4. Претор говорит: «Если об этих вещах не будет иметь место другой иск». Претор (здесь) правильно обещает этот иск только в том случае, если не будет другого (иска), так как позорящий иск не должен устанавливаться претором наобум, если есть цивильный или претор-ский иски, с помощью которых он может вести судебное разбирательство. Это настолько верно, что, как пишет Педий в 8-й книге, если есть интердикт, посредством которого можно вести судебное разбирательство, или исковое возражение, с помощью которого (пострадавший от злого умысла) может защитить себя, то этот эдикт уступает им место. Также считает и Помпоний в 28-й книге и добавляет, что есЛи кто освобождается от стипуляции, то он не может пользоваться иском о (злом) умысле, например если стипуляция была совершена под влиянием злого умысла.

5. Тот же Помпоний говорит, что если нецелесообразно возбуждать этот иск против нас (самих), например если по (злому) умыслу заключена столь позорящая нас стипуляция, что никто не возбудит по поводу нее иска, то в этом случае не следует стараться, чтобы у нас был иск о злом умысле, так как никто не разрешит этого иска в отношении меня.

6. Тот же Помпоний сообщает, что, по мнению Лабеона, даже

16Sollertia - это слово не обязательно имеет дурной смысл. Оно означает и проницательность.
ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 435

если кто и может быть восстановлен в первоначальном положении, ему (все равно) не следует возбуждать этого иска. Даже если истечет время подачи другого иска, то (все-таки) не стоит возбуждать этого (иска), так как (умысел) будет вменен в вину тому, кто рискнет предъявить этот иск, разве только время загладит то, относительно чего допущен злой умысел.

7. Тот, кто после возбуждения цивильного или преторского иска сведет его к стипуляции, а затем погасит ее посредством акцептиляции или иным образом, не сможет предъявить иск о (злом) умысле, так как уже имел другой иск, разве что он претерпел злой умысел, допущенный в самом иске.

8. Однако не только в том случае, если будет другой иск относительно того лица, против которого рассматривается (дело) о (злом) умысле,

2. Павел в 11-й книге «Комментариев к эдикту», или если (иск) сможет оградить от него вещь,

3. Ульпиан в 11-й книге «Комментариев к эдикту», не применяется этот эдикт, но даже в том случае, если относительно другого

4. Павел в 11-й книге «Комментариев к эдикту», будет предъявлен иск, или если (этот иск) сможет оградить мое имущество от (посягательств) другого.

5. Ульпиан в 11-й книге «Комментариев к эдикту». Поэтому если некий сирота обманут Тицием - его главным опекуном, заключившим (с ним соглашение), то он не должен иметь против Тиция иска о (злом) умысле, так как у него есть иск об опеке, посредством которого он добивается (возврата) того, что считает своим. Конечно, если опекун не уплатит, то (претором) будет сказано, что сироте дается иск о (злом) умысле.

6. Гай в 4-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Ведь, по-видимому, никакого иска не имеет тот, для кого ввиду бедности ответчика этот иск бесполезен.

7. Ульпиан в 11-й книге «Комментариев к эдикту». И остроумно объясняет Помпоний слова претора «если нет другого иска» тем, что эта вещь никаким другим способом не сможет быть сохранена для того, кому эта вещь принадлежит. И как Юлиан пишет в 4-й книге, никто, по-видимому, не спорит с тем суждением, что если юноша, не достигший 25 лет, был введен в заблуждение советом раба и продал его вместе с пекулием, а покупатель отпустил этого (раба) на волю, то против такой манумиссии должен быть дан иск о (злом) умысле (ведь мы считаем, что покупатель воздерживался от обмана, так что не может быть использован иск о купленном), либо продажа является недействительной, если он был обманут тем самым предметом, который продавал. И то, чему подвергся юноша, не достигший 25 лет, не подлежит восстановлению в первоначальное положение, ведь восстановление в первоначальном положении не может применяться в отношении отпущенного на волю.

1. Кроме того, если лицо может посредством штрафного иска оградить
ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 437

себя от возмещения убытков, то должно быть сказано, что иск о (злом) умысле будет недействителен.

2. Помпоний же говорит, что не будет действителен иск о (злом) умысле также и в том случае, если имеет место популяторный иск.

3. Лабеон же считает, что иск о злом умысле должен быть дан не только в том случае, если не будет другого иска, но и (в том случае), когда имеет место сомнение, возможен ли другой иск, и приводит следующий случай. Если кто должен был мне раба либо на основании продажи, либо на основании стипуляции и дал ему яду и в таком состоянии продал мне либо если он (должен был мне) поле, и когда передавал его, обременил его сервитутом, либо разрушил (стоящее на нем) здание, либо повалил или вырвал деревья с корнем, то (не важно), как говорит Лабеон, оговорено ли (в договоре) относительно злого умысла или нет, против него в любом случае должен быть дан иск о (злом) умысле, так как если даже и оговорено, то возникает сомнение, годится ли для этого иск из стипуляции. Но более правильным будет, чтобы, если в договоре оговорено относительно злого умысла, иск о злом умысле был недействителен, так как имеет место иск из стипуляции, если же не оговорено, то в случае иска из купли-продажи иск о (злом) умысле также недействителен, так как имеет место иск из купли-продажи, а иск из злого умысла необходим (только) при стипуляции.

4. Если собственник убьет раба, отданного в узуфрукт, то он принуждается к выдаче должного по иску из Аквилиева закона, если же собственник убьет (раба еще) владея им, то в этом случае иск о злом умысле недействителен.

5. Если же наследник до вступления в наследство убьет раба, отказанного по завещанию (третьему лицу), то, поскольку раб был убит до того, как стал собственностью отказополучателя, иск из Аквилиева закона не применяется. Иск же о злом умысле не применяется независимо от того, когда (наследник) его убъет, так как здесь употребляется иск из завещания.

6. Если твое четвероногое животное по злому умыслу третьего лица нанесет мне ущерб, то спрашивается, имею ли я в отношении этого (третьего лица) иск о злом умысле? И мне нравится то, что пишет Лабеон, что если хозяин четвероногого животного не должен уплатить, то следует дать иск о злом умысле, хотя если будет совершена выдача виновного (животного), то я считаю, что должен быть дан этот иск в отношении того, что превышает (стоимость животного).

7. Тот же Лабеон спрашивает: если освободишь моего раба от оков для того, чтобы он убежал, то должен ли даваться иск о злом умысле? И Квинт в заметках к Лабеону говорит, что если ты сделал это не из сострадания, то привлекаешься к ответственности (по иску) из воровства, если же из сострадания, то должен быть дан иск о содеянном.

8. Раб представил своему господину лицо, ответственное по соглашению за предоставление свободы с тем условием, чтобы после освобождения это обязательство перешло на него самого, получив же свободу, он не позволил, чтобы обязательство было переведено на него. Помпоний пишет, что
ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 439

здесь имеет место иск о злом умысле. Но если скорее патрон повинен в том, что обязательство не было переведено, то (Помпоний) говорит, что следует отметить, что ответственное лицо защищается от патрона посредством эксцепции. Я же задаюсь вопросом: каким образом дается здесь иск о (злом) умысле, если есть другой иск? Разве что кто скажет, что поскольку патрон, если будет предъявлять к ответственному лицу иск, то будет ему отказано с помощью эксцепции; но (здесь) следует сказать, что иск о (злом) умысле должен устанавливаться по той причине, что само по себе опровержение посредством эксцепции не является иском. Ведь патрон только тогда устраняется, если не желает получить в качестве гаранта (освобождения) самого освободившегося (раба). Разумеется, гаранту (освобождения) должен быть дан иск о злом умысле в отношении освободившегося (раба); если же гарант не уплатит (за освобождение), то такой иск будет дан господину.

9. Если мой поверенный из злого умысла допустит, чтобы мой противник выиграл дело таким образом, что (противник) освободится от ответственности, то можно задаться вопросом, будет ли у меня иск о злом умысле против того, кто выиграл процесс? И я полагаю, что не будет, если ответчик готов провести судебное разбирательство с эксцепцией «если имеет место тайный сговор...». В противном случае должен быть дан иск о злом умысле, разумеется, лишь в том случае, если этот иск не может быть возбужден против поверенного, так как тот не является платежеспособным.

10. Помпоний также сообщает, что претор Цецидиан не дал иска о (злом) умысле против того, кто указал, что это выгоднее тому, кому деньги даны взаем; и это правильно. Ведь иск о злом умысле не должен даваться в тех случаях, когда нет явного и значительного лукавства.

8. Гай в 4-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Если ты знаешь, что имущественное положение какого-либо лица ухудшилось, и ты в целях твоего обогащения утверждал передо мной, что он состоятельный человек, то правильно против тебя должен быть предоставлен иск об умысле, так как ты лживо восхвалял другого с целью ввести меня в обман.

9. Ульпиан в 11-й книге «Комментариев к эдикту». Если кто-нибудь утверждал, что наследство незначительно и в силу этого купил его у наследника, то нет иска об умысле, так как достаточно иска, вытекающего из продажи.

1. Если же убедил меня, чтобы я отказался от наследства, так как оно недостаточно для покрытия долгов, или чтобы я избрал определенного раба, так как нет лучшего раба среди рабов данного дома, то я утверждаю, что должен быть дан иск об умысле, если ты сделал это с хитростью.

2. Если же таблички с завещанием, если речь не идет о составленном в ущерб законным наследникам, долгое время будут утаиваться и обнаружатся только после смерти сына, то наследники сына могут против тех, кто утаивал таблички, возбудить и иск об умысле, и (иск) из Корнелиева закона.

3. Лабеон в 37-й книге

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 441

из «посмертно изданных» пишет: если Тиций утверждает, что твое масло является будто бы его маслом и это масло ты отдал на хранение Сею, чтобы тот это масло продал и хранил вырученную цену до тех пор, пока не будет решен судом вопрос, чье масло, и если Тиций не хочет принимать участия в рассмотрении этого дела, то ты можешь предъявить Ти-цию иск об умысле, так как ты не можешь предъявить к Сею ни иск, вытекающий из поручения, ни иск, вытекающий из секвестра, ибо еще не выполнено условие, под которым масло было вверено на хранение Сею. Но Помпоний в 27-й книге17 говорит, что можно предъявить к секвестра-тору (Сею) иск praescriptisverbis, а если он окажется несостоятельным, то иск к Тицию об умысле.

4. Если ты при посредничестве судьи отдашь мне за ущерб уже отданного в залог раба и освободишься (от ответственности), то если выяснится, что раб уже отдан в залог, ты будешь привлечен к суду по иску об умысле.

4а. Этот иск о (злом) умысле будет (иском) о возмещении ущерба; также и Лабеон в 30-й книге «О преторе перегринов» пишет, что иск о (злом) умысле относительно содеянного рабом иногда дается как иск о пекулии, иногда как иск о возмещении ущерба. Если это та самая вещь, в отношении которой был применен злой умысел и из-за которой давался бы иск о пекулии, то и теперь пусть дается иск в отношении пекулия. Если же это та (вещь), из-за которой давался бы ноксальный иск, то и здесь также будет применен ноксальный иск.

5. Справедливо претор ввел предварительное расследование дела, ведь не всегда этот иск должен предоставляться. Ведь смотри, прежде всего, если сумма (достаточно) скромна,

10. Павел в 11-й книге «Комментариев к эдикту», то есть если она не больше двух золотых,

11. Ульпиан в 11-й книге «Комментариев к эдикту», то (этот иск) не должен предоставляться.

1. Он не дается и некоторым категориям лиц, как, например, сыновьям и вольноотпущенникам против родителей или патронов, так как является позорящим. Не должен даваться этот иск и низким (сословиям) против тех, кто превосходит их по званию: например, плебею - против бывшего консула с общепризнанным авторитетом; склонному к роскоши, расточителю или малозначащему для других (лицу) - против человека, превосходящего их безукоризненным образом жизни. Так (считает) и Лабеон. Итак, что же мы имеем? Следует сказать, что против лиц такого рода должен даваться иск в более мягких выражениях, (например) как иск о содеянном, чтобы разговор шел в добром доверии,

12. Павел в 11-й книге «Комментариев к эдикту», а не так, чтобы они привлекались к суду за злой умысел.

13. Ульпиан в 11-й книге «Комментариев к эдикту». Однако, если кто из такого рода лиц являются наследниками, то и против таких наследников

17 Имеется в виду Комментарий Помпония к эдикту.
ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 443

возбуждается иск о (злом) умысле.

1. Также Лабеон говорит, что в предварительном расследовании дела выясняется, чтобы иск о (злом) умысле не давался против сироты, если только он не привлекается к суду в качестве наследника. Я же считаю, что он может быть привлечен и за свой собственный (злой) умысел, если уже почти достиг совершеннолетия, особенно если он от этого обогатился.

14. Павел в 11-й книге «Комментариев к эдикту». Ведь если он уговорит судебного поверенного истца о том, чтобы освободиться от ответственности, или, солгав, получит от опекуна деньги, или допустит что-либо подобное, то разве эти (деяния) не демонстрируют его значительную хитрость?

15. Ульпиан в 11-й книге ((Комментариев к эдикту». Но я думаю, что к опекуну в силу его умысла можно предъявить иск, если он обогатился, так же, как представляется эксцепция (против требования опекуна).

1. Но сомнительно, можно ли предъявить иск об умысле против граждан муниципии18. И я думаю, что на основании их умысла нельзя предоставить иск: что могут сделать граждане муниципии в силу их умысла? Но если что-либо к ним поступило в силу умысла тех, кто управляет их делами, то я считаю, что следует предоставить иск. Вследствие же умысла декурионов дается иск об умысле к самим декурионам.

2. Если что-либо поступило к хозяину вследствие умысла прокуратора, то предоставляется иск об умысле против хозяина в размере того, что к нему поступило, ибо прокуратор несомненно является ответственным за свой умысел.

3. И в этом иске должно быть указано, по чьему умыслу это совершено, хотя в (иске о том, что совершено) под воздействием страха, этого и не требуется.

16. Павел в 11-й книге «Комментариев к эдикту». Также претор требует, чтобы было выяснено, что именно совершено по злому умыслу, ведь истец должен знать, в каком деле он обманут, чтобы в таком преступлении не было колебаний.

17. Ульпиан в 11-й книге «Комментариев к эдикту». Если несколько лиц совершили умышленно какое-либо действие19 и один возвратил (полученное путем обмана), то все освобождаются; если один возместил стоимость этой вещи, то я полагаю, что тем самым прочие освобождаются.

1. Этот иск дается против наследника и прочих правопреемников только относительно того, что перешло в их (имущество).

18 Для понимания этого важнейшего места следует иметь в виду, что Ульпиан говорит "' здесь (как и в других аналогичных местах) не об отдельных гражданах муниципии,о совокупности граждан, как бы о некотором союзе граждан, т.е. о самой муниципии Применяя позднейшие термины, можно сказать, что здесь речь идет о юридическом лице в смысле особого субъекта права. Совместно ввели кого-либо в обман.
ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 445

18. Павел в 11-й книге «Комментариев к эдикту». Возвращение вещи производится при этом иске по усмотрению судьи, и если возвращение не производится, то выносится присуждение к уплате стоимости вещи. Но и здесь, и при иске вследствие возбуждения страха не указывается точная стоимость, чтобы ответчик в случае неповиновения мог быть присужден к уплате такой стоимости, которая указана истцом под присягой при судебном рассмотрении, но в обоих этих исках обязанностью судьи является удерживать присягу в пределах оценки.

1. Однако не всегда при этом иске применяется усмотрение судьи: как быть, если ясно, что возвращение не может быть произведено? Например, если раб, переданный под влиянием злого умысла, умер и поэтому судья должен сразу присудить к уплате истцу убытков.

2. Если хозяин имущества подожжет доходный дом, узуфрукт от которого был завещан (другому), то не имеет место иск о (злом) умысле, так как из этого возникают другие иски.

3. Против того, кто сознательно даст в ссуду весы для того, чтобы продавец отвесил лишнего товара, Требаций давал иск о (злом) умысле. Однако если он ссудил продавца завышающими (вес) весами, тогда то, что дано свыше (стоимости) товара, может быть истребовано с помощью кондикции. Если же он ссудил занижающие (вес) весы, чтобы передавался неоплаченный товар, то может быть возбужден иск из купли-продажи, кроме тех случаев, когда товар продавался на том условии, чтобы он отвешивался именно этими весами, и когда (продавец) по причине заблуждения подтвердит, что у него правильные весы.

4. Требаций говорит, что дается судебное разбирательство о (злом) умысле против того, по злому умыслу которого сделано так, чтобы (право) на иск было утрачено в связи с истекшим законным сроком (исковой давности). Но (этот иск дается) не для того, чтобы решением судьи вещь возвращалась в первоначальное положение, но чтобы истец добился (только) того, относительно чего ему нужно будет, чтобы это не было сделано, дабы закон не обходился иным способом соблюдающими его.

5. Если раб, которого ты мне пообещаешь, убьет другого, то правильно считают многие, что в отношении его должен быть дан иск о (злом) умысле, так как ты будешь свободен от меня. Поэтому тебе полностью откажут в иске из Аквилиева закона.

19. Папиниан в 37-й книге «Вопросов». Если фидеюссор убьет животное, раньше (уже кому-то) обещанное, то, как отмечают Нераций, Приск и Юлиан, против него следует возбудить иск о (злом) умысле, потому что сам (фидеюссор) освобождается от ответственности в порядке регресса (только) после того, как освободится от обязательства должник.

20. Павел в 11-й книге «Комментариев к эдикту». Если твой раб был тебе должен и не был в состоянии уплатить и по твоему побуждению взял у меня деньги взаймы и дал тебе, то Лабеон говорит, что против тебя должен быть предоставлен иск о злом умысле, так как не может быть применен ни иск из пекулия, ибо никакого имущества в пекулии не было, ни иск, основанный на поступлении денег в имущество господина, ибо господин получил деньги в уплату долга.
ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 447

1. Если ты будешь убеждать меня в том, что у тебя не было никакого договора товарищества с тем лицом, наследником которого я являюсь, и из-за этого я допущу, чтобы ты по суду освободился от моих (требований), то, как пишет Юлиан, мне дается (против тебя) иск о злом умысле.

21. Ульпиан в 11-й книге «Комментариев к эдикту». Если по моему предложению ты принял присягу и был освобожден от суда, а потом было указано, что ты дал присягу лживо, то Лабеон говорит, что против этого лица должен быть предоставлен иск об умысле. Помпоний же считает правильным, что в силу принесения присяги заключено мировое соглашение; это мнение одобряет и Марцелл в 8-й книге дигест: нужно стоять на том, в чем дана присяга.

22. Павел в 11-й книге «Комментариев к эдикту». Ибо достаточно наказания за принесение лживой присяги.

23. Гай в 4-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Если легатарий, которому завещано по легату сверх (установленной) законом Фальцидия меры наследника, еще не знающего размеров наследства, посредством добровольной клятвы или какого-нибудь другого обмана убедит в том, что будто бы наследство вполне достаточное и что его хватит для уплаты легата целиком, и если таким образом полный легат будет получен (им), то (против него) дается иск о (злом) умысле.-

24. Ульпиан в 11-й книге «Комментариев к эдикту». Если по злому умыслу того, кто дал показания в пользу лица, отстаивающего свободу, случилось так, что он в его отсутствие высказался в пользу противоположной стороны относительно свободы, то я считаю, что против него должен быть дан иск о (злом) умысле, так как однажды вынесенное в пользу свободы решение не должно пересматриваться.

25. Павел в 11-й книге «Комментариев к эдикту». Если я требую от тебя денег и по этому поводу будет предпринято судебное разбирательство, а ты ложным образом убедишь меня в том, что ты уплатил эти деньги моему рабу или поверенному и таким образом добьешься того, что освободишься (от долга) с моего согласия, то мы, рассматривая, должен ли против тебя даваться иск о (злом) умысле, склоняемся к тому, что иск о злом умысле не дается, так как я могу возражать против этого другим способом, ибо могу требовать (по иску) о восстановлении в первоначальное положение, и если будет внесено возражение по иску относительно (уже принятого) судом дела, то и я по праву смогу воспользоваться возражением.

26. Гай в 4-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Проконсул обещает давать этот иск против наследника всякий раз, когда к нему что-либо перейдет, то есть когда к нему из этого имущества перейдет завышенное наследство,

27. Павел в 11-й книге «Комментариев к эдикту», а по его злому умыслу сделано так, что перешло (как бы) меньшее (наследство).
ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 449

28. Гай в 4-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Также, если посредством формального погашения долга за тобой остались деньги, то в любом случае я буду судиться с твоим наследником. Если же вещь была передана тебе в (собственность), то если только вещь продолжает существовать после твоей смерти, я сужусь с твоим наследником; если же ее уже не существует, то не сужусь. Но в любом случае против наследника дается бессрочный иск, так как он не должен обогащаться на чужих убытках. В соответствии с этим установлено, чтобы и против самого того лица, которое учинило что-либо с помощью злого умысла и обогатилось от этого, давался бессрочный иск по факту содеянного.

29. Павел в 11-й книге «Комментариев к эдикту». Сабин считает, что наследник привлекается к суду скорее по поводу правильности расчетов, нежели по поводу злодеяния, поэтому позорящий иск не предъявляется и он должен привлекаться (к ответственности) по бессрочному иску.

30. Ульпиан в 11-й книге «Комментариев к эдикту». И в отношении личности наследника не будет необходимости в предварительном судебном расследовании дела.

31. Прокул во 2-й книге «Посланий». Если кто-либо склонит моих рабов бросить владение (моим имуществом), то владение не утрачивается, но можно предъявить к склонившему иск о злом умысле, если я потерпел какой-либо убыток.

32. Сцевола во 2-й книге «Дигест». Сын, получив по завещательному отказу в доле еще не разделенного имущества раба с условием отпустить его на свободу по истечении определенного времени и после того, как представит отчет (об имуществе) себе и своим братьям сонаследникам, предоставил свободу рабу посредством виндикаци-онной манумиссии до наступления срока и до представления отчета (об имуществе). Было спрошено, привлекается ли он братьями (к суду) по иску из фидеикомисса по поводу того, чтобы он представил отчет относительно их долей (наследства)? Я ответил, что на том основании, что он отпустил на волю раба, он не привлекается к (ответственности по) иску из фидеикомисса, однако если он поспешил освободить (раба) для того, чтобы не отдавать братьям отчета, то можно предъявить против него иск о (злом) умысле.

33. Ульпиан в 4-й книге «Мнений». Владелец имел вещь для продажи, его противник возбудил судебный спор о собственности на вещь и после того, как им была устранена возможность продажи вещи покупателю, который хотел ее купить, прекратил спор. Следует думать, что владельцу на этом основании принадлежит [иск о возмещении убытков].

34. Он же в 42-й книге «Комментариев к Сабину». Если ты разрешил мне извлекать камень из твоего участка или копать мел либо песок и я произвел расходы на это дело, а затем ты не допустил меня увозить эти материалы, то нет никакого другого иска, кроме иска о злом умысле.

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 451

35. Он же в 30-й книге «Комментариев к эдикту». Если кто-либо после смерти завещателя уничтожит или иным образом повредит завещание, данное ему на хранение, то указанный в завещании наследник имеет против него иск об умысле и тем, кому предоставлены легаты, должен быть дан иск об умысле.

36. Марциан во 2-й книге «Правил». Если двое действовали (друг против друга) со злым умыслом, то они не могут предъявить друг к другу иск об умысле.

37. Ульпиан в 44-й книге «Комментариев к Сабину». То, что продавец говорит, чтобы похвалить (свой товар), следует рассматривать как не сказанное и не обещанное20. Но если это сделано для введения покупателя в обман, то равным образом следует считать, что не возникает иска, основанного на высказываниях или обещаниях21, но возникает иск об умысле.

38. Он же в 5-й книге «Мнений». Некий должник изготавливает письмо, якобы посланное его кредитору от Тиция, о том, чтобы сам (должник) был освобожден (от долга). Обманутый этим письмом кредитор освободил должника посредством Аквилиевой стипуляции и формального погашения долга. После того как выявится фальшивость или бессодержательность письма, кредитор старше 25 лет получит иск о злом умысле, кредитор же, не достигший 25-летнего возраста, будет восстановлен в первоначальном положении.

39. Гай в 27-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Если ты представишь себя Тицию (в качестве поручителя по иску) относительно той вещи, которой ты не владел, с целью, чтобы ее приобрел по давности другой, и, привлеченный по суду к уплате, ты отдашь должное, то ты, хотя и освобождаешься от ответственности, тем не менее привлекаешься к суду по иску о злом умысле; так считал и Сабин.

40. Фурий Антиан в J-й книге «Комментариев к эдикту». Всякий, кто ввел другого в обман, чтобы тот принял убыточное наследство, отвечает по иску об умысле, разве что он сам был кредитором и притом единственным; в этом случае достаточно осуществления против него эксцепции о злом умысле.

20 По правилам о купле-продаже продавец несет ответственность за качество вещи в объеме «сказанного и обещанного» (dictaetpromissa) В настоящем фрагменте Ульпиан указывает, что рекламные заявления продавца не являются сами по себе гарантией качеств продаваемой вещи. Ср D. 4.4.16.4.

21 Букв «иска против сказанного или обещанного».

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 453
Титул IV. О лицах, не достигших 25 лет

п 1. Ульпиан в 11-й книге «Комментариев к эдикту». Следуя естественной справедливости, претор установил этот эдикт, путем которого он предоставил защиту юным, так как всем известно, что у лиц этого возраста рассудительность является шаткой и непрочной и подвержена возможностям многих обманов; этим эдиктом претор обещал им помощь и защиту против обмана.

1. Претор постановил в эдикте: «Я буду обращать внимание сообразно с характером дела на то22, что, согласно показаниям, будет совершено с лицом, не достигшим возраста в 25 лет».

2. Ясно, что эта помощь обещана лицам, не достигшим 25 лет, так как несомненно, что по достижении этого возраста уже достигнута крепость мужа.

3. Таким образом, в настоящее время лица моложе указанного возраста направляются (в своих делах) помощью попечителей, и до достижения этого возраста им не должно вверяться управление их делами, хотя бы они хорошо вели свои дела.

2. Он же в 19-й книге «Комментариев к закону Юлия и Папия». И не должен (не достигший 25 лет) получить свое имущество от попечителей раньше по причине своих детей23. Ибо установленное законами (правило), что производится сокращение числа (требуемых) лет по числу детей, относится, как сказал божественный Север, к занятию почетных должностей, но не к возвращению своего имущества.

3. Он же в 11-й книге «Комментариев к эдикту». И божественный Север, и наш император такого рода декреты24 консулов и презесов рассматривали как изданные под влиянием пристрастия; сами же весьма редко допускали в чрезвычайном порядке юных к управлению своим имуществом; этим правом мы и руководствуемся.

1. Если кто-либо заключит договор с юным и договор подлежит исполнению в то время, когда юноша сделался совершеннолетним, то должны мы смотреть на начало или на конец?25 И надо прийти к тому выводу, как это и установлено, что если кто-либо по достижении совершеннолетия одобрил то, что он совершил во время несовершеннолетия, то отпадает восстановление в первоначальном положении. Отсюда и Цельс не без элегантности в 11-й книге «Посланий» и во 2-й книге дигест трактует это, опираясь на сделанное претором Флавием Респектом. Лицо моложе 25 лет, быть может в возрасте 24 лет, возбуждая иск, начало судебное разбирательство об опеке с наследником опекуна. И едва это случилось, как наследник опекуна (ведь еще до завершения суда (истец) достиг 25-летнего возраста) становится свободным от ответственности; восстановление в первоначальном положении будет здесь утрачено.

22 Смысл: на те сделки, которые будут заключены с лицом, не достигшим 25 лет.

23 В случае появления у него детей.

24 О разрешении лицам, не достигшим 25 лет, вступить в управление своими делами.

25 Иначе: на время заключения договора или на время его исполнения?
ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 455

Итак, Цельс советовал Респекту, что не легко применить к лицу, некогда бывшему моложе 25 лет, восстановление в первоначальном положении; разве только окажется, что хитростью ответчика сделано так, чтобы он освободился от ответственности, когда (истец) станет старше 25 лет. Цельс говорит, что очевидно, что это лицо моложе 25 лет было обмануто не только в последний день судебного разбирательства, но все было так устроено, чтобы (ответчик) освободился по достижении (истцом) старшего возраста. Но в то же время признается, что если подозрение ответчика в том, что он якобы прибег к обману, будет недостаточно обоснованным, то не следует против него производить восстановление в первоначальном положении.

2. Я знаю также, что однажды случился следующий казус. Лицо, не достигшее 25 лет, слило свое имущество с отцовским наследством и, сделавшись старше 25 лет, что-то истребовало от отцовских должников; и вскоре после этого вознамерилось провести реституцию в первоначальное положение, чтобы тем самым отказаться от отцовского наследства. Ему возразили, что он, став старше (25 лет), как бы одобрил то, что принял, будучи моложе 25 лет. Однако мы считаем, что поскольку принимается во внимание начало (совершения акта), то-должно быть произведено восстановление в первоначальном положении.

3. Следует рассмотреть (вопрос): если лицо моложе 25 лет, даже в день своего рождения, скажем, за час до момента своего рождения, что-либо примет на себя, то восстанавливается ли оно в первоначальном положении? И поскольку (это лицо) еще не достигло (полных 25 лет), то так и должно быть сказано, так как время рассматривается от одного момента до другого. Затем, если (юноша) рожден в високосный день, то Цельс написал, что ничто не переносится либо на предыдущий, либо на последующий день, ведь оба эти дня считаются за один26 и последующий день вставляется в календарь.

4. Но следует рассмотреть, должно ли, чтобы содействие оказывалось только отцам семейств, или также и подвластным сыновьям. (Цельс) высказывает сомнение в том, что если кто пообещает помочь подвластным сыновьям даже относительно (находящейся) у него в пекулии вещи, то может ли сделать это, раз через них окажет содействие старшим (членам семьи), то есть их отцам? И это никоим образом не касается претора, ведь претор обещает содействие младшим, а не старшим. Я же считаю наиболее верным мнение тех, кто полагает, что подвластный сын, не достигший (25 лет), может быть восстановлен в первоначальном положении только из тех оснований, которые касаются лишь его самого, например если он должен (кому-либо). Также если он задолжает по приказу отца, то отец в любом случае может быть привлечен к солидарной ответственности,

26 В високосный год римляне добавляли к 24 февраля еще один день, также считавшийся 24 февраля ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 457

сын же может быть привлечен к ответственности относительно того, что он сможет сделать, будучи самостоятелен, и находясь под властью, будь он даже эманципированным или лишенным наследства. И он может также, находясь под властью отца, против воли отца быть привлечен к суду по штрафному (иску); и он должен будет получить помощь, если привлекается к суду самостоятельно. Однако рассмотрим, оказывается ли эта помощь также и отцу, если иногда принято помогать фидеюссору; я считаю, что такая помощь не будет ему оказана. Итак, если сын привлекается к суду, то испрашивает помощи, если же кредитор привлекает к суду отца, то помощь не применяется. Исключение (делается) в случае передачи взаем, ведь если (сын) по приказу отца примет заемные деньги, то ему помощь не оказывается. Также и в том случае, если без приказа отца он заключит договор и примет (деньги), но привлечен по иску о пекулии будет отец, то сын не будет восстановлен в первоначальном положении. И мы не сомневаемся в том, что сыну едва ли выгодно иметь пекулий, ведь это выгодно скорее отцу, нежели сыну. Разве что лишь в некоторых случаях пекулий рассматривается как относящийся к сыну, например если имущество его отца захвачено за долги (императорским) фиском, ведь по конституции Клавдия (в этом случае) пекулий отделяется в его (пользу).

5. Следовательно, даже подвластная дочь, получившая приданое, должна, как я считаю, быть восстановлена в первоначальном положении, если только она не вступила в соглашение с отцом о том, что он стипулирует приданое сразу, как только его выдаст, или что он передаст его кому-либо, кто стипулирует приданое в свою пользу. Ведь приданое является собственным имуществом самой дочери.

6. Если кто-либо моложе 25 лет отдаст себя в усыновление и скажет, что он обманут этим самым усыновлением (ведь представь себе, что он, будучи богатым человеком, усыновлен грабителем), то я утверждаю, что его просьба о восстановлении в первоначальном положении дожна быть удовлетворена.

7. Если подвластному сыну моложе 25 лет что-либо завещано после смерти отца или оставлено по фидеикомиссу и принято им, а между тем он заключил с отцом соглашение, что завещанное не будет им истребовано, то можно сказать, что должно быть проведено восстановление в первоначальном положении, так как его интерес состоит в надежде на то завещанное (имущество), которое он истребует по закону после смерти отца. Но если ему завещано что-либо из того, что связано с его личностью, например с правом воинской службы, то следует сказать, что он может быть восстановлен в первоначальном положении, ведь в его интересах было не принимать такое завещание, так как он не приобретал этого (права) для отца, но сам обладал им.

8. И если (такое лицо) было назначено наследником при условии, что оно будет эманципировано от отца в течение 100 дней, и сразу после этого (сын) будет вынужден уведомить отца, что он не сможет и не сделает этого (в срок), а (отец), даже узнав об этом, все же эманципировал его, то
ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 459

следует сказать, что он может быть восстановлен в первоначальном положении, так как отец был готов его эманципировать.

9. Помпоний добавляет, что и отец, будучи как бы наследником, от имени сына после его смерти может добиваться предварительного судебного расследования на основании тех причин, по которым подвластные сыновья восстанавливаются в первоначальном положении в отношении пекули-арного имущества.

10. Если же (речь идет) о подвластном сыне, который имеет воинский пекулий, то вне сомнения на основании тех (исков), которые защищают воинский пекулий, он должен быть восстановлен в первоначальном положении, как если бы он был привлечен (к суду) в отношении своего собственного имущества.

11. Раб, не достигший 25 лет, никоим образом не может быть восстановлен в первоначальном положении, так как необходимо рассматривать личность его хозяина, который сам должен нести ответственность за то, что вверил имущество несовершеннолетнему (рабу). Поэтому если и с помощью несовершеннолетнего заключит договор, то надо будет сказать то же самое; так и Марцелл во 2-й книге дигест пишет. И если свободное управление пекулием предоставлено юному рабу, то по этой причине совершеннолетний господин не восстанавливается в первоначальном положении.

4. Африкан в 7-й книге «Вопросов». Ведь всякий раб ведет дела таким образом, что считается, что он действует по воле господина. И это становится еще более очевидным, если что-либо рассматривается по инститорному иску или, предположим, если лицо старше 25 лет поручило ведение какого-либо дела лицу моложе (25 лет) и то лицо было в этом деле обмануто.

5. Ульпиан в 11-й книге «Комментариев к эдикту». Однако если рабом был тот, кому в настоящее время следует по фидеикомиссу свобода, и он потерпел ущерб, так как в этом его деле произошла задержка, то можно будет сказать, что претору надлежит оказать ему содействие.

6. Он же в 11-й книге «Комментариев к эдикту». Не достигшим 25 лет оказывается помощь путем восстановления в первоначальном положении не только тогда, когда их имущество сколько-нибудь уменьшилось, но и тогда, когда для них важно, чтобы они не испытывали затруднений вследствие споров и издержек.

7. Он же в 11-й книге «Комментариев к эдикту». Претор говорит: «согласно показаниям, будет совершено». Слово «совершено» мы понимаем в любом смысле: совершен ли контракт или что-либо иное.

1. Поэтому оказывается помощь тому, кто купил, продал, вступил в товарищество, взял взаймы и потерпел ущерб.

2. Но и в том случае, если ему были уплачены деньги отцовским или его собственным должником и он их утратил, следует сказать, что ему оказывается помощь, как если бы дела велись с ним. И поэтому если лицо моложе 25 лет заключает соглашение с должником, то необходимо, когда ему уплачиваются деньги, приглашать попечителей, впрочем (должник)
ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 461

не принуждается платить ему. Но сегодня деньги обычно хранятся в храме, как пишет Помпоний в 28-й книге, для того чтобы должник не обременялся сверх законных процентов, а также чтобы младший кредитор не потерял своих денег; либо (эти деньги) выплачиваются попечителям, если таковые имеются. Также по конституции принцеп-сов должнику дозволяется вступать с молодым человеком в соглашение при истребовании им попечителей. Однако что будет, если претор постановит, чтобы деньги были уплачены лицу моложе 25 лет без попечителей, и (должник) уплатит? Может ли (должник) обезопаситься этим? Здесь можно сомневаться. Я же считаю, что если должник, указав, что кредитор является лицом моложе 25 лет, все же был принужден к уплате, то ему ничто не вменяется в вину. Разве что если кто считает, что ему надлежит апеллировать как бы по поводу правонарушения. Однако я полагаю, что претор в данном случае не должен будет прислушиваться к юноше, желающему восстановления в первоначальном положении.

3. Однако не только в этих случаях (юноше) оказывается поддержка (претора), но и в случаях его посредничества, например если он в положении фидеюссора обяжет себя или свое имущество. Помпоний же, по-видимому, согласен с теми, кто различает ситуации, когда либо его (кандидатуру) одобрил посреднический судья, (специально) назначенный для одобрения фидеюссора, либо это сделал сам ответчик. Мне же кажется, что ему всегда оказывается помощь, если только этот юноша моложе 25 лет и он считает себя обманутым.

4. Однако и в судебных разбирательствах ему оказывается поддержка независимо от того, понес ли он ущерб выступая на стороне истца или на стороне ответчика.

5. Также если юноша моложе 25 лет вступил в убыточное наследство, то ему оказывается помощь, чтобы он мог воздержаться от (принятия наследства), ведь и здесь он несет убыток. То же самое (происходит) и при добросовестном владении (наследством), и при других способах наследования. Но не только сын, сливший свое (имущество) с отцовским наследством, подобным же образом добивается реституции (в первоначальное положение), но и если кто из необходимых (наследников) будет моложе 25 лет, как, например, если раб будет назначен наследником с получением свободы. Ведь следует сказать, что если он слил (отцовское наследство) со своим (имуществом), то ему может быть оказана помощь по возрастной льготе в том, чтобы он добился отделения своего имущества (от отцовского наследства). Разумеется, тот, кто восстанавливается в первоначальном положении после принятия им наследства, должен, если что из наследства перешло в его имущество, предоставить это, чтобы по слабости возраста что-либо не было им присвоено.

6. В настоящее время установлено твердое правило, чтобы юным оказывалась помощь и в отношении их (упущенной) выгоды.

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 463

7. Помпоний пишет в 28-й книге, что следует оказывать помощь, если кто-либо без чьего-либо умысла отказался от принятия легата либо если при выборе легата потерпел ущерб, так как выбрал худшую вещь27 или если обещал одну из двух вещей и дал более ценную, в этих случаях следует прийти на помощь.

8. То, что говорится об оказании помощи юным в отношении их (упущенной) выгоды, возбуждает следующий вопрос: если вещь юного продана и затем явился человек, предложивший большую сумму, то должен ли юный быть восстановлен в первоначальном положении вследствие (упущенной им) выгоды? И преторы ежедневно восстанавливают их, чтобы заново принималось предложение цены. То же делают они (преторы) в отношении тех вещей, которые должны быть сохранены для них (для несовершеннолетних). Это следует делать осмотрительно; впрочем, никто не приступает к покупке вещей подопечных, если они не продаются добросовестно. И заслуживает решительного одобрения тот взгляд, что в отношении вещей, подверженных случайным событиям, не следует приходить на помощь юному против покупателя, разве что обнаружилось своекорыстие или явное снисхождение опекунов или попечителей.

9. Если же восстановленный в первоначальное положение (снова) смешает наследство со своим (имуществом) или примет то, что отвергал, то он снова может восстановиться (в первоначальном положении), чтобы отказаться от этого. Так это и (в законах) предписано, так это и советуется (юристами в судебных делах).

10. Но как говорит во 2-й книге «Ответов» Папиниан, раб, подназначенный дополнительным обязательным наследником у юноши (моложе 25 лет), станет обязательным наследником, если юноша откажется от этого наследства. Если же юноша затем будет восстановлен в первоначальном положении, то (раб) все равно остается свободным. Если же сначала юноша примет наследство, а затем сразу откажется от него, то раб, подназначенный сироте дополнительным наследником на условиях получения свободы, уже не может стать наследником и не может стать свободным; но эта норма верна не во всех (случаях). Ведь и божественный Пий, и наш император предписали, что если наследство убыточно и наследник отказался от него, то раб будет обязательным поднаследником даже у сироты, бывшим чужим наследником2*. А что касается утверждения (Папиниана), что (раб) останется свободным, то это понимается в том смысле, что (раб) как бы и не остается наследником, когда сирота получает реституцию после своего отказа от наследства. Когда же сирота не становится наследником, но имеет иски по аналогии, то без сомнения остается наследником тот (раб), который уже однажды стал им.

27 Имеется в виду тот случай, когда легатарию предоставлено право выбрать одну из двух вещей.

28 Под чужим наследником (extraneus) подразумевается наследник, не входивший в семью наследодателя и потому не являвшийся обязательным (necessanus).

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 465

11. Также если (юноша) не обжалует (судебное решение) в срок, то ему оказывается содействие, чтобы он обжаловал. Ведь предполагается, что он намеревался сделать это.

12. Также ему оказывается помощь и в случае его неявки в назначенный срок. Ведь установлено, что людям любого возраста в случае неявки в суд гарантируется восстановление, если они укажут, что отсутствовали по правомерной причине.

8. Гермогениан в 1-й книге «Сокращений права». Если даже юный осужден за неповиновение29, он может ходатайствовать об оказании ему помощи посредством восстановления в первоначальном положении.

9. Ульпиан в 11-й книге «Комментариев к эдикту». Если по судебному решению заложенное имущество юноши (моложе 25 лет) было изъято у него и распродано, а затем он был восстановлен Тв первоначальном положении вопреки приговору наместника или императорского куратора, то следует рассмотреть, должно ли быть возвращено (то имущество), которое было распродано. Ведь очевидно, что деньги, уплаченные по судебному решению, должны быть возвращены. Но (что если) для него выгоднее иметь свое собственное имущество. Я считаю, что иногда это должно ему дозволяться, например если убыток юноши был значителен.

1. Таким же образом оказывается поддержка женам в отношении приданого, если, будучи обманутой, она передала что-либо сверх возможностей ее наследственного имущества либо все наследственное имущество.

2. Теперь следует рассмотреть, нужно ли приходить юным на помощь лишь тогда, когда они потерпели ущерб по заключенному ими контракту, или и тогда,' когда они совершили правонарушение, например если малолетний совершил что-либо умышленно30, взяв вещь на хранение, или в ссуду, или по другому договору, и к нему ничего не поступило31, то следует ли прийти к нему на помощь? И нужно признать, что при правонарушениях не следует приходить несовершеннолетним на помощь, и таковая не оказывается. Ибо если он совершил воровство или противоправно причинил ущерб, то помощь не оказывается. Но если он мог бы признаться в причиненном им ущербе, чтобы не подвергнуться ответственности в двойном размере, а он предпочел отрицать (причинение ущерба), то лишь в этом случае он восстанавливается в первоначальном положении, чтобы он мог рассматриваться как учинивший признание. Если он мог заключить мировую сделку по поводу кражи, а не подвергнуться иску о взыскании двойной или учетверенной стоимости, то ему оказывается помощь.

3. Если жена при разводе по ее вине захочет, чтобы ей была оказана помощь, или муж (в аналогичной ситуации захочет этого), то я считаю, что они не должны иметь реституции.

29Contumax - речь идет о неповиновении приказу магистрата о явке в суд.

30 По злому умыслу.

31 Если он не извлек выгоды.

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 467

4. Папиниан говорит, что если лицо, достигшее 20 лет, но не достигшее 25 лет, допустило продажу себя в рабство, то есть если оно получило часть цены, то оно не должно быть восстановлено. Это обоснованно, так как дело не допускает восстановления, когда лицо изменяет свое (юридическое) положение.

5. Следует сказать, что если (юноша моложе 25 лет) подвергнется конфискации (имущества) за неуплату подати, то будет иметь место восстановление в первоначальном положении. И это должно быть принято, если не было злого умысла со стороны самих (юношей), в противном случае реституция не действительна. В отношении свободы также претор не может оказать содействие юноше,

10. Павел в 11-й книге «Комментариев к эдикту», разве только в случае значительности причины решение будет принято самим прин-цепсом.

11. Ульпиан в 11-й книге «Комментариев к эдикту». Правомерным будет также иск о (злом) умысле или иск по аналогии относительно того случая, когда в интересах юноши моложе 25 лет было не отпускать раба на волю. Соответственно, что бы тогда ни произошло, если только раб не был им отпущен на волю, ныне ему это гарантируется. Но и в отношении тех господских вещей, которые утаил освободившийся на волю раб, против такого (отпущенника) возбуждают иски о предъявлении вещи (в суде), о воровстве, а также кондикционный иск, разумеется, на том основании, чтО он присвоил эти вещи, уже будучи отпущенным на волю. Впрочем, если деликт совершен рабом, когда он еще находился в рабстве у господина, то после получения им свободы иск не возбуждается.

1. А если юноша моложе 25 лет, но старше 20 продаст (раба) на том условии, что он (затем) будет отпущен на свободу? Я указал (возраст) старше 20 лет, потому что так написал Сцевола в 14-й книге «Вопросов», и это более верно, так как содержание конституции божественного Марка не распространяется на этого Ауфидия Викторина, то есть на лицо моложе 20 лет. Поэтому рассмотрим, оказывается ли содействие юноше старше 20 лет. Если он намеревался (обратиться за помощью) ранее того срока, когда (раб) получил свободу, то ему оказывается содействие, если же после этого, то он не может получить (содействия). Также можно задаться вопросом, что если тот, кто купил (раба), является юношей моложе 25 лет, то может ли быть совершена реституция? И если свобода (рабом) еще не получена, то следует сказать, что (юноше) может быть оказано содействие, даже если он пришел (к претору) уже после того дня, когда воля продавца старше 20 лет предоставила (рабу) свободу.

2. Возник вопрос из следующего факта: какие-то юноши получили в качестве попечителя некоего (человека) по имени Сальвиан. Тот же, после того как некоторое время осуществлял попечительство, милостью принцепса получил должность городского прокуратора и у претора сложил с себя обязанности попечительства над юношами в их отсутствие.
ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 469

Юноши обратились к претору, добиваясь по отношению к (Сальвиану) восстановления в первоначальном положении, так как он освободился от (обязанности) попечительства вопреки установлениям. Ведь из принявших на себя попечительство только те обычно освобождаются от него, кто убыл в заморские страны по государственным делам, или те, кто заняты на службе при дворе принцепса, как это было разрешено в отношении личности Менаддра Ария, члена императорского совета. Сальвиан же вопреки этому добился освобождения от обязанностей, поэтому-то юноши и намеревались как обманутые им получить от претора восстановление в первоначальном положении. Аэтрий Север, поскольку сомневался относительно этого (случая), обратился к императору Северу, и тот на его запрос написал его наследнику Венидию Квиету, что у претора не было основания (освобождать Сальвиана). Ведь здесь не подразумевается никакого контракта с юношей моложе 25 лет, а только принцепсы снимают с должности и вновь привлекают к управлению того, кто был ошибочно освобожден претором (от своих обязанностей).

3. Однако следует знать, что не всегда юношам (моложе 25 лет) оказывается помощь, но только после предварительного судебного разбирательства дела, если предполагается, что они обмануты.

4. Также не восстанавливается в первоначальном положении тот, кто, разумно управляя своим имуществом, добивается восстановления убытка, случайно происшедшего не в связи с необдуманностью его (действий), а по воле рока. Ведь заслуживает восстановления не сам факт убытка, а необдуманная беспечность. Так и Помпоний написал в 28-й книге. Поэтому Марцелл (в комментариях) на Юлиана отмечает, что если сам юноша моложе 25 лет приобретет необходимого для него раба, а тот вскоре скончается, то ему не следует давать восстановления. Ведь при покупке крайне необходимой для него, хотя и смертной вещи он не был обманут.

5. Если кто стал наследником богача и тут же наследство было утрачено (например, это были земли, которые погибли при землетрясении, или это были сгоревшие здания, или рабы, которые сбежали или умерли), то Юлиан в 46-й книге высказывается в том смысле, будто юноша моложе 25 лет может быть восстановлен в первоначальном положении. Марцелл же в комментариях к Юлиану отмечает, что восстановление в первоначальном положении не применяется. Ведь он не обманут из-за ненадежности возраста, а то, что ему выпало на долю по (воле) рока, может случиться со всяким, даже самым старательным отцом семейства. Но это дело (все-таки) может привести к реституции юноши моложе 25 лет, если он вступит в наследство, в котором значительная часть имущества погибла или в котором разрушены городские постройки, или же имеется тяжелый долг, или же то, о чем он даже не предполагал, что это может случиться, например вымрут рабы, разрушатся имения или же он не сможет быстро распродать то имущество, которое подвержено многим случайностям.
ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 471

6. Также спрашивается, если юноша моложе 25 лет вознамерится быть восстановленным в отношении такого же юноши, то должна ли ему быть оказана помощь? И Помпоний просто пишет, что он не должен быть восстановлен. Я же считаю, что претором должно быть рассмотрено, был ли кто из них обманут. Соответственно, если оба обмануты, например если юноша дал деньги другому юноше, а тот их потерял. В лучшем положении, по мнению Помпония, (находится) тот, который принял (деньги), а затем или промотал, или потерял их.

7. Разумеется, если юноша моложе 25 лет заключит сделку с (подвластным) сыном семейства старше 25 лет, то и Юлиан в 4-й книге дигест, и Марцелл во 2-й книге дигест пишут, что он может быть восстановлен в первоначальном положении, так как большее значение придается его возрасту, чем сенатскому постановлению32.

12. Гай в 4-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Если женщина в сделке с юношей моложе 25 лет выступает посредником в пользу третьего лица, то ему не должен даваться иск против женщины. Но что касается всех прочих, то он должен защищаться посредством искового возражения, потому, разумеется, что по общему правилу он имеет реституцию в отношении иска против первоначального должника. Так (делается) в случае платежеспособности первоначального должника, в противном же случае женщина не пользуется защитой сенатского постановления".

13. Ульпианв 11-йкниге «Комментариев к эдикту». При исследовании дела обращено внимание на следующее: ему ли одному34 должна быть оказана помощь, или же и тем, кто обязался за него, например поручителям? Если я знал, что он юный, и потому не имел к нему доверия, а ты поручился за него, то было бы несправедливым приходить на помощь поручителю во вред мне, но лучше ему самому (поручителю) отказать в иске (к юному), вытекающем из поручения. Вообще претор должен взвесить, кому лучше прийти на помощь - кредитору или поручителю, ибо юный, потерпевший ущерб, не отвечает ни перед одним из них. В отношении доверителя гораздо легче выразиться в том смысле, что ему не следует оказывать помощь, ведь здесь он был как бы поручителем и советчиком относительно того, как будет заключен договор с юношей. Поэтому здесь можно подумать, должен ли юноша ходатайствовать о восстановлении в первоначальном положении только в отношении кредитора или также и в отношении фидеюссора. И я считаю, что скорее всего ему оказывается помощь в отношении обеих сторон, ведь после выяснений обстоятельств дела должна быть произведена тщательнейшая оценка восстановлений в первоначальном положении как в присутствии сторон, так и в случае их неявки в суд.

32 Имеется в виду Македонианский сенатусконсульт (69-79 гг. н.э.), согласно которому деньги, уплаченные подвластному сыну семейства, не подлежали возврату.

33 Имеется в виду Веллейанский сенатусконсульт 46 г. н.э., который отказывал кредитору в иске против женщины, выступавшей посредницей в сделке.

34 Лицу, не достигшему 25 лет.
ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 473

1. Иногда реституция предоставляется юноше также и в отношении вещи, то есть против владеющего его вещью, даже если с ним не было заключено никакого контракта. Например, если ты купил у юноши вещь и продал ее другому, то он иногда может требовать восстановления (в первоначальном положении) в отношении владеющего (его вещью), чтобы его вещь не была им утрачена или чтобы он не лишился своей вещи. И это достигается либо после преторского расследования, либо по признании недействительности отчуждения (вещи) посредством предоставления вещного иска. Также Помпоний в 28-й книге пишет, что Лабеон считал, что если юноша моложе 25 лет продал или передал (в собственность) поле и если покупатель снова произвел его отчуждение, то если последующий покупатель знал обстоятельства дела, то реституция вещи должна быть произведена по отношению к нему. Если же он не знал этого, а предыдущий покупатель является платежеспособным, то (реституция) по отношению к нему не производится. Однако если (предыдущий покупатель) неплатежеспособен, то справедливо оказать содействие юноше даже в отношении не знающего (обстоятельств дела), хотя он и является добросовестным покупателем.

14. Павел в 11-й книге «Комментариев к эдикту». Разумеется, если тот, кто получил вещь от юноши, либо наследник (получившего) является (лицом) платежеспособным, то никаких новых (требований) не устанавливается против того, кто купил вещь добросовестно; то же самое пишет и Помпоний.

15. Гай в 4-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Но там, где реституция (все же) дается, последующий покупатель может требовать возмещения у опекуна (юноши); то же право используется, если покупка (вещи) произведена уже несколькими лицами.

16. Ульпиан в 11-й книге «Комментариев к эдикту». При исследовании дела обращено внимание на следующее: может ли юному принадлежать другой иск, кроме иска о восстановлении в первоначальном положении? Ибо если он огражден общими средствами помощи и обыкновенным правом35, то не следует предоставлять ему чрезвычайной помощи, как, например, если с сиротой заключен контракт без разрешения опекуна и (сирота) не извлек из него прибыли.

1. То же приводится у Лабеона: если юный вступил в товарищество под влиянием обмана или в целях совершения дарения, то товарищество ничтожно, даже если оно заключено совершеннолетними, и таким образом воздействие претора не имеет места. Так же ответил и Офилий: (юный) достаточно защищен самим правом36.

35Meroiure - букв, «чистым правом».

36Ipsoiure, т.е. без необходимости принятия претором чрезвычайных мер.

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 475

2. Также Помпоний в 28-й книге обращает внимание на то, что Аристон полагал, что следует предоставлять восстановление в первоначальном положении, когда у какого-то наследника просили дать несколько вещей дочери (своего) брата на том условии, что если она умрет бездетной, то эти вещи будут возвращены наследнику, а если и этот наследник скончается, то она должна поручиться, что и наследнику (наследника) вещи будут возвращены. Но и Помпоний добавляет к этому, что такое обеспечение при неопределенном условии может применяться и старшими лицами; ведь оно защищается не самим правом, а посредством кондикции.

3. Следует вообще одобрить тот взгляд, что в случаях недействительности договора претор не должен вмешиваться.

4. Помпоний тоже говорит, что относительно цены покупки и продажи сторонам естественно обходить (обманывать) друг друга.

5. Теперь следует рассмотреть: кто может восстанавливать в первоначальном положении? Могут как префект города (Рима), так и другие магистраты в пределах их юрисдикции как по чужим делам, так и в отношении своего собственного решения37.

17. Гермогениан в 1-й книге «Сокращений права». Также префекты претория могут восстанавливать в первоначальном положении в отношении собственных решений, хотя ими не может быть обжаловано их собственное решение. Ведь это различие объясняется тем, что апелляция содержит в себе жалобу на какую-то несправедливость судебного решения, а восстановление в первоначальном положении содержит в себе просьбу о прощении собственной ошибки или ссылку на обман ответчика.

18. Ульпиан в 11-й книге «Комментариев к эдикту». Но низший магистрат не может восстанавливать в первоначальном положении вопреки решению высших магистратов.

1. Ведь если принцепс вынес решение, то обычно в очень редких случаях допускается реституция и допуск к слушанию (императором) того, кто говорит, что потерпел убытки из-за ненадежности возраста, разве что после того, как будут добавлены соображения в пользу дела или же будет обжаловано адвокатами по изучении (ими обстоятельств дела). Наконец, божественный Север и император Антонин не стали без объяснения причин выслушивать Глабриона Ацилия, добивающегося реституции в отношении брата, после того как уже (однажды) разбирали этот отдельный случай.

2. Однако Перценнию Северу божественный Север и император Антонин позволили в своем присутствии рассмотреть (дело) в отношении имущества, уже дважды присужденного к восстановлению в первоначальном положении.

3. Тот же император предписал Лицинию Фронтону, что не принято, чтобы после того, как от его имени вынесено судебное решение по апелляции, кто-либо другой, кроме самого принцепса, признавал (по этому делу) восстановление в первоначальном положении.

37 Должностное лицо может аннулировать как чужое, так и свое решение, ранее состоявшееся по делу этого же юного, и восстановить последнего в положении, существовавшем до указанного решения.

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 477

4. Но и в том случае, если дело разбирал назначенный императором судья, никем другим, кроме принцепса, который назначил этого судью, не производится реституция.

5. Восстановление в первоначальном положении дается не только юношам (моложе 25 лет), но также и наследникам юношей, даже если сами они старше 25 лет.

19. Он же в 37-й книге «Комментариев к эдикту». Однако в некоторых случаях мы даем наследнику больше одного года (для реституции), как это выражено в эдикте, если например, этому содействует возраст самого наследника, ведь он будет иметь законный срок уже после достижения им 25-летнего возраста. По-видимому, это (произойдет в том случае), когда он, сам заблуждаясь в то время, когда мог быть восстановлен в условленный срок, не сделал этого. Разумеется, если умерший уже имел в своем распоряжении какой-то незначительный срок из полезного годичного времени для восстановления в первоначальном положении, то его наследнику-юноше по достижении им полного 25-летнего возраста мы предоставляем не весь назначенный срок для восстановления в первоначальном положении, но только то время, которое оставил ему тот, наследником которого он является.

20. Он же в 11-й книге «Комментариев к эдикту». Папиниан во 2-й книге «Ответов» говорит, что вернувшемуся изгнаннику не следует продлевать срок, установленный для восстановления в первоначальном положении, на том основании, что он отсутствовал, так как он мог обратиться к прокуратору в должности претора или к правителю того места, где находился, и не сделал этого. Но то, что он же говорит, будто это правило не распространяется на тех, кто был подвергнут наказанию, неверно, ведь что общего имеет правонарушение со снисхождением к возрасту?

1. Ведь если кто-либо старше 25 лет возбудит иск в рамках срока, установленного для реституции, а затем прекратит его, то никакая мольба не поможет ему в восстановлении в первоначальном положении, как это чаще всего и предписывается.

21. Он же в 10-й книге «Комментариев к эдикту». Однако лицом, отказавшимся от иска, считается не тот, кто отсрочил разбирательство, а тот, кто отказался от него в суде полностью.

22. Он же в 11-й книге «Комментариев к эдикту». Но когда выдвинуты требования о восстановлении в первоначальном положении в отношении совершенного юношей моложе 25 лет для вступления (в наследство), то то, что им истрачено для (исполнения) легатов, или стоимость тех (рабов), которые получили при принятии им наследства свободу, не должно возвращаться юношей. Точно так же и в противоположном случае, когда юноша восстанавливается в первоначальном положении ради вступления в наследство, Север и Антонин предписали Кальпурнию Флакку, что должно быть одобрено то, что было ранее совершено попечителем имущества в соответствии с декретом претора для продажи имущества согласно установленной правом форме.
ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 479

23. Павел в 11-й книге «Комментариев к эдикту». Если сын семейства управлял имуществом по поручению отца, то он не пользуется благодеянием восстановления, ибо если ему дало поручение и другое лицо (не отец), то ему не оказывается помощь, так как этим способом проявлялась бы забота о взрослом, которому причинены убытки. Но если юноша (моложе 25 лет) все же понесет убытки, так как не сможет сохранить то, что предоставит, по вине того, с кем он вел дела, и потому, что то лицо окажется неплатежеспособным, то, без сомнения, претор придет к нему на помощь. Если же сам господин был моложе 25 лет, но его попечитель был старше по возрасту, то не легко может быть оказана помощь господину, разве только (в том случае) если (дело) было совершено по его поручению, так что вещь не могла быть сохранена попечителем. Следовательно, и в том случае, если юноша моложе 25 лет, будучи попечителем, был обманут, то это должно быть вменено в вину тому господину, который доверил такому (попечителю) свои дела; это мнение предпочтительно и Марцеллу.

24. Он же в 1-й книге «Сентенций». Если юный по своей инициативе вмешался в дела взрослого, он подлежит восстановлению в первоначальном положении, чтобы взрослому не был причинен убыток. Если он отказался сделать это (просить о восстановлении в первоначальном положении), а затем к нему предъявлено требование, вытекающее из ведения им чужих дел, то он не восстанавливается в первоначальном положении по этому иску, но он может быть принужден уступить ему (истцу) право на восстановление в первоначальном положении.

1. Не всегда тот (договор), что совершен с юным, подлежит уничтожению, но это должно быть рассмотрено сообразно с честностью и справедливостью, чтобы не было причинено большого ущерба людям этого возраста, так как (иначе) никто не заключал бы с ними договоров и им было бы до некоторой степени запрещено участие в обороте. Итак, претор не должен вмешиваться в эти дела, если нет явного обмана или если юные вели дела с очевидной небрежностью таким образом, что юноша сделал кого-то своим попечителем в этом деле, дабы тот, заступив на место юноши, мог таким путем возместить свои убытки.

2. Наш Сцевола говорил: «Если кто, ведомый юношеской беспечностью, упустит или откажется от наследства или добросовестного владения, то даже если все имущество окажется нетронутым, тем не менее он должен быть благосклонно выслушан (претором). Если же уже после того, как наследство было распродано и дела завершены, он требует денег, заработанных трудами подназначенного (на его место) наследника, то ему должно быть отказано в этом. Но если он был гораздо более умерен (в своих требованиях), то на этом основании наследник юного должен быть восстановлен в первоначальном положении».
ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 481

3. Если раб или подвластный сын обманут юного, то приказывается, чтобы отец и господин восстановили (юному) то, что перешло в их (имущество), а то, что не перешло к ним, - предоставить из пекулия. Если же удовлетворение будет произведено по среднему варианту и будет иметь место обман со стороны раба, то он должен быть наказан плетьми или же выдан головою38 за нанесенный ущерб. Но если это сделает подвластный сын, то и он осуждается за свой обман.

4. Реституция же должна производиться таким образом, чтобы (юный) восстановил все свои права в первоначальном положении. Таким образом, если кто, обманутый при продаже поля, восстанавливается (в первоначальное положение), то претор приказывает, чтобы покупатель вернул поле вместе с доходами от него и получил обратно цену, за исключением тех случаев, когда он уже во время оплаты (покупки) не находился в неведении о том, что эта (сумма) будет промотана (юношей), подобно тому как он делает это в отношении тех денег, которые даются им тому (юноше) для их последующего растранжиривания им. Но при продаже это совершается более сдержанно, так как ему выплачивается долг, который должен быть выплачен, хотя и не давался взаймы. Ведь и в том случае, если договор изначально был составлен таким образом, что может быть отменен, поскольку тем не менее было необходимо, чтобы цена была уплачена, то отнюдь не во всех случаях покупатель должен будет нести убытки.

5. Из этого эдикта не возникает никакого отдельного иска или обеспечения, ведь все это оценивается при предварительном преторском расследовании.

25. Гай в 4-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Нет никакого сомнения, что юный, уплативший недолжное при таких обстоятельствах, которые по цивильному праву не являются основанием для обратного требования, получает (actioutihs) для обратного требования: так как и лицам старше 25 лет предоставляется при наличии уважительных причин право обратного требования.

1. Если такой юноша, которому следует предоставить реституцию, выступает в суде, то это (бывает в случаях), когда (восстановление) должно быть предоставлено или самому истцу, или (такому) его попечителю, которому конкретно названное дело было поручено. Если же кто ссылается на генеральное поручение о ведении всех дел, то он не должен благосклонно выслушиваться (претором).

26. Павел в 11-й книге «Комментариев к эдикту». Но если после истребования реституции возникнет сомнение относительно особого поручения, то в данной ситуации может быть оказано содействие с помощью введения стипуляции о том, что господин узаконит то, что (будет совершено).

1. Если то лицо, которое считается обманувшим, отсутствует, то его защитник должен будет предоставить гарантии того, что присужде-i ние, (назначенное) с него, будет уплачено.

38 В латинском тексте похае - речь идет о так называемой ноксальной ответственности рабов и животных за ущерб, причиненный третьему лицу Если их хозяин отказывался лично возместить нанесенный рабом ущерб, то обязан был выдать его в полное распоряжение лица, потерпевшего ущерб

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 483

27. Гай в 4-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Отцу за сына во всяком случае предоставляется восстановление в первоначальном положении, хотя бы сын не хотел быть восстановленным, так как дело идет об ущербе для отца, несущего ответственность за пекулий. Из этого ясно, что другие родственники находятся в ином положении, и их следует выслушивать не иначе как в случае, если они предъявляют требования по воле юноши или этот юноша ведет такую жизнь, что с полным основанием следует наложить на него запрещение в отношении управления имуществом.

1. Если юный растратил деньги, полученные им взаймы, то проконсул должен пресечь иск кредитора против юного. Если юный дал взаймы нуждающемуся лицу, то (судье) ничего не следует предпринимать, кроме того, чтобы юному было дано распоряжение уступить своему кредитору иски, которые он имеет против того, кому он дал взаймы39. Если на эти деньги (полученные взаймы) юный купил имение, заплатив за него дороже, чем следует, то дело должно быть решено таким образом: продавцу следует предложить по возвращении им цены принять обратно имение, чтобы без нанесения кому-либо ущерба, в том числе кредитору, (каждому) было предоставлено то, что ему принадлежит. Из этого мы можем также уразуметь, какой порядок следует соблюдать, если юный купил на свои деньги что-либо за более высокую цену, чем следует. В этом, как и в предыдущем случае продавец, возвративший цену, должен также отдать проценты, которые он извлек или мог извлечь, а сам получает плоды (от проданной вещи), явившиеся обогащением юноши. Наоборот, если юный продал (имение) за меньшую цену, чем следует, то покупателю должно быть предложено возвратить имение с плодами, а юному - возвратить из цены то, что явилось его обогащением.

2. Если юноша моложе 25 лет без причины совершит формальное погашение обязательства за должника, то должно быть восстановлено (право предъявить) иск не только против самого (должника), но и в отношении его поручителя, а также и в отношении его залогов. И если из двух должников в отношении одного он совершит формальное погашение долга, то ему должно быть возвращено (право предъявить) иск против обоих.

3. Отсюда мы отмечаем, что если (юноша) произведет убыточную для него новацию (обязательства), например если он по причине новации перенесет обязательство с состоятельного должника на несостоятельного, то надлежит восстановить его в отношении прежнего должника.

4. Возвращение в пфвоначальное положение может быть устанавливаемо и против тех, к кому нельзя предъявить иск об умысле [,разве что некоторые лица были исключены (из их числа) в силу специального закона]40.

39 В этой фразе речь идет о таком случае: юный взял деньги взаймы и затем дал эти деньги другому (нуждающемуся) лицу.

40 Ср. С 2.41.2: «Ни против родителей обоего пола, ни против патрона или патронессы никоим образом не дается восстановления в первоначальном положении».

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 485

28. Цельс во 2-й книге «Дигест». Когда юноша моложе 25 лет получает восстановление в первоначальном положении против того лица, с которым он прежде вел иск об опеке, то на этом основании опекуну не должно возвращаться (право на) ответный иск из опеки.

29. Модестин во 2-й книге «Ответов». Даже если может быть доказано, что сирота понес убытки с согласия отца, который был и опекуном, то назначенному ему впоследствии попечителю не запрещается от его имени требовать восстановления в первоначальном положении.

1. Девочка-сирота, присужденная по делу, возникшему из действий попечителя, хотела (получить) восстановление по одному пункту судебного решения, и поскольку казалось, что она не требовала пересмотра относительно прочих пунктов судебного решения, то истец старшего возраста, который в свое время был вполне удовлетворен решением суда, сказал, что тогда все судебное решение должно быть отменено. Геренний Модестин ответил ему, что если пункт, относительно которого сирота потребовала восстановления в первоначальном положении, не касается других пунктов, то нет никаких оснований, по которым истец, требующий отмены всего судебного решения, должен был бы благосклонно выслушиваться (претором) в суде.

2. Если юноша, получив восстановление в первоначальном положении по возрастной льготе, отказался от отцовского наследства, в то время как никто из отцовских кредиторов не присутствовал (на суде) или же не был вызван для участия в судебном разбирательстве самим правителем, то спрашивается, считается ли такое восстановление совершенным правильно? Геренний Модестин ответил (на это), что когда принимается (судебное) решение о восстановлении в первоначальном положении без вызова кредиторов, то (интересам) кредиторов это причиняет наименьший ущерб.

30. Папиниан в 3-й книге «Вопросов». Если эманципированный сын, не получив владения вопреки (завещательным) табличкам, после того как уже будет начато судебное разбирательство о его реституции, (уже будучи) в возрасте старше 25 лет, потребует из отцовского наследства легат, то судебное разбирательство (о реституции) прекращается, так как даже если срок добросовестного владения (наследством) еще будет длиться, тем не менее, раз (сын) предпочел (исполнить) волю умершего, то считается, что помощь претора им отвергнута.

31. Он же в 9-й книге «Ответов». Если женщина, после того как (сначала) станет наследницей, затем будет по причине ее возраста восстановлена в первоначальное положение ради отказа от наследства, то я ответил на это, что переходящие по наследству рабы, правильным образом отпущенные ею на волю на основании фидеикомисса, сохраняют свободу. Ведь они не должны принуждаться к уплате 20 золотых ради сохранения свободы, так как представляется, что они получили ее в соответствии с правом. Ведь даже если кто-то из кредиторов еще до реституции получил от нее свои деньги, то не допускается иск остальных (кредиторов) против тех (кредиторов), которые успели получить (деньги), относительно того, чтобы эти деньги были разделены между всеми кредиторами.

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 487

32. Павел в 1-й книге «Вопросов». Лицо, не достигшее 25 лет, явившись к презесу, ложно доказало своим внешним видом, что оно достигло совершеннолетия; его попечители, убедившись, что оно не достигло совершеннолетия, продолжали управлять его имуществом; в промежуток времени между (ложным) доказательством им его возраста и достижением им 25 лет юному были уплачены взятые взаймы (из его имущества) деньги, и он их истратил неразумно. Спрашиваю: кто несет ущерб? И как решить дело в том случае, если и попечители находились в том же заблуждении, так как считали его взрослым и прекратили управление его имуществом (а после обнаружения своего заблуждения) восстановили попечительство: падает ли на них ущерб, возникший после того, как был (ложно) доказан возраст? Я ответил: лица, заплатившие свои долги, освобождены от обязательства в силу самого права (ipsoiure), и к ним не следует предъявлять вторичное требование. Попечители, которые продолжали исполнять свои обязанности, зная о несовершеннолетии, не должны были допускать, чтобы несовершеннолетний получил долг, и должны на этом основании нести ответственность. Если же они поверили декрету презеса, прекратили управление и даже сдали отчет, то они уподобляются прочим должникам и потому не несут ответственности.

33. Абурний Валенс в 6-й книге «Фидеикомиссов». Если юноша моложе 25 лет своего раба, который был помимо завещания оставлен ему по легату, будет вынужден освободить, приняв такой легат, то Юлиан ответил на это, что (юноша) не будет принуждаться к предоставлению (рабу) свободы, если будет готов отказаться от легата. Ведь, точно так же как во власти старших (по возрасту) не принять (такой легат), если они не хотят отпускать (раба) на свободу, так и отказывающемуся от легата (юноше) нет необходимости освобождать (этого раба).

34. Павел в 1-й книге «Сентенций». Если юноша моложе 25 лет дал взаймы деньги подвластному сыну, (также) юному, то истративший (эти деньги) находится в лучшем положении, если только во время судебного засвидетельствования спора не выяснится, что тот, кто принял деньги, обогатился от этого.

1. Юноши, если они в суде пришли к соглашению и с согласия опекуна утвердили его (взаимной) стипуляци-ей, по праву могут требовать восстановления в первоначальном положении относительно такого обязательства.

35. Гермогениан в 1-й книге «Сокращений права». Если при аукционной распродаже имущества юноша (моложе 25 лет) будет обойден в прибыли другим, то, умоляя о восстановлении в первоначальном положении, он должен быть (благосклонно) выслушан, если будет доказано, что у него есть (особый) интерес относительно купленной у него вещи, как, например, если это была вещь его предков; однако (помощь ему оказывается) таким образом, чтобы сам он предложил продавцу то, что добавится из аукционной надбавки к цене.

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 489

36. Павел в 5-й книге «Сентенций». Юноша моложе 25 лет через помощь, оказываемую при реституции в первоначальное положение, может снова приводить извинительные причины, упущенные из виду (в прежнем иске).

37. Трифонин в 3-й книге «Дискуссий». Помощь, заключающаяся в восстановлении в первоначальном положении, не касается судебных требований о присуждении к наказанию; поэтому иск об обиде, возможность предъявления которого была упущена, не может быть предъявлен вторично.

1. Но по прошествии 60 дней, в течении которых муж без риска обвинения в клевете может обвинить свою жену в прелюбодеянии, ему категорически отказывается в восстановлении в первоначальном положении (по этому делу), так как если он хочет теперь осуществить ранее не использованное им право, то что иное испрашивается (им), как не прощение правонарушения, то есть клеветы? Ибо поскольку в соответствии с законом надлежит, чтобы претор не оказывал содействие ни в правонарушениях, ни в клевете, то восстановление в первоначальном положении будет недействительно. Также и в отношении деликтов, по крайней мере в отношении достаточно опасных (правонарушений), лицо моложе 25 лет не получает реституции в первоначальное положение, разве что на том основании, что иногда делается снисхождение к возрасту для вынесения умеренного наказания. Но и когда мы обращаемся к Юлиеву закону о наказаниях за прелюбодеяния, то нигде не находим просьб о снисхождении в наказании прелюбодея, даже если в прелюбодеянии обвинен юный по возрасту. Я уже сказал, что не (оказывается содействие), если будет допущено что-либо из того, что тот же закон наказывает как прелюбодеяние, как, например, если (юноша) сознательно приведет в дом жену, осужденную за прелюбодеяние, или же не разведется с женой, уличенной им в прелюбодеянии, или же получит выгоду от прелюбодеяния жены, или же, узнав о разврате, получит за это плату, или же предоставит свой дом для совершения в нем разврата и прелюбодеяния. И в отношении этой нормы законов извинение возрастом не дается тому, кто, призывая (защиту) законов, одновременно сам действует против них.

38. Павел в 1-й книге «Декретов». Эмилий Лариан, заплатив сразу часть денег, купил у Овиния Рутилиево поле с дополнительным соглашением о том, что если в течении двух месяцев со дня покупки он не уплатит половину оставшейся стоимости, то купля-продажа будет аннулирована, также если в течение следующих двух месяцев не будет перечислена оставшаяся часть стоимости, то равным образом сделка будет аннулирована. В течение первых двух месяцев после смерти Лариана (оставшаяся) сиротой Рутилиана еще в возрасте девочки наследовала ему, а ее опекуны замешкались с уплатой (по той сделке). Продавец, дав ее опекунам многократные предупреждения, наконец через год продал то же самое владение Клавдию Телемаху. Сирота потребовала
ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 491

восстановления в первоначальном положении. Проиграв судебный процесс как у претора, так и у префекта города, она подала апелляцию. И мы сочли правильным это присуждение, так как заключал договор ее отец, а не она сама; однако император колебался, так как день платежа пришелся уже на время сироты и (именно) она должна была исполнить обязательство, соответствующее (условиям) договора продажи. Я же сказал, что реституция может быть ей предоставлена скорее на том основании, что продавец, по-видимому, посредством объявления после того дня, в который было согласовано произвести оплату, и посредством (последующего) требования стоимости сам нарушил условия своего (договора). Я сказал также, что меня не сбивает с толку то, что день уплаты наступил после (смерти ее отца), по крайней мере, (меня это смущает) не больше, чем в случае, когда кредитор распродает залог после смерти должника (уже) после того, как наступил день уплаты долга. Но поскольку императору не понравилось добавочное соглашение, то он вынес решение о восстановлении в первоначальном положении. Императора задело также то, что прежние опекуны, которые не требовали реституции, были объявлены подозрительными.

1. Когда говорится, что не принято оказывать содействие (подвластным) сыновьям семейств, после их эманципа-ции являющихся еще юношами (моложе 25 лет) в отношении того, от чего они отказались, то это говорится правильно, так как они (в данном случае) могли приобретать (только) в пользу отца.

39. Сцевола во 2-й книге «Дигест». В рамках соответствующего срока реституции юноши добивались восстановления в первоначальном положении у правителя и ссылались на свой возраст. После высказывания (правителем) мнения в пользу их возраста ответчики, чтобы воспрепятствовать разбору правителем дела, подали апелляцию императору. Правитель на время апелляции отложил судебное разбирательство. Спрашивается, если по завершении рассмотрения апелляции у императора и признании апелляции несправедливой юноши уже выйдут из прежнего возраста, то могут ли они закончить (разбирательство) и по оставшимся делам, так как не из-за них случилось так, что судебное разбирательство не было закончено? И я ответил, что разбирательство должно быть завершено в соответствии с тем, что представлено, точно так же как если бы они еще и теперь находились в прежнем возрасте.

1. При продаже попечителями юноши его поля покупателем оказался Луций Тиций и (после покупки) он почти шесть лет владел (этим полем) и сделал его гораздо более лучшим имуществом. Я спрашиваю: хотя попечители и платежеспособны, может ли юноша быть восстановленным в первоначальном положении в отношении покупателя Тиция? Я ответил на это, что исходя из всех тех обстоятельств, которые были изложены, едва ли он должен быть восстановлен, разве что он предпочтет возместить все затраты, которые покупатель, как он докажет, сделал добросовестно, Но он (не должен быть восстановлен) главным образом потому, что немедленное содействие уже готово для него, так как его попечители признаны платежеспособными.
ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 493

40. Ульпиан в 5-й книге «Мнений». Юноша моложе 25 лет, в пользу которого было вынесено судебное решение об уплате ему фидеи-комисса, гарантировал, что фидеикомисс получен им, а должник дал ему письменную гарантию, как если бы это был денежный заем. (В данном случае юноша) может быть восстановлен в первоначальном положении, так как новым договором он перевел установленное судебным решением взыскание в основу другого искового требования.

1. Юноша моложе 25 лет необдуманно отдал имение своего отца в счет погашения долга, возникшего из опеки над другими, которую осуществлял его отец. И это дело должно быть приведено в равновесие посредством восстановления в первоначальном положении: проценты от денег, которые будут определены как следуемые из опеки, подсчитываются и идут в зачет с количеством доходов от полученного имения.

41. Юлиан в 45-й книге «Дигест». Если судья приказал, чтобы юноше, обманутому при продаже, поле было возвращено, а юношей была отдана покупателю цена, но юноша не желает этого, так как разочаровался в восстановлении в первоначальном положении, то юноша сможет иметь эксцепцию по аналогии в отношении истребуе-мой цены как бы на основании судебного решения, так как всякому можно пренебрегать тем, что установлено в его пользу. И покупатель41 не сможет пожаловаться, если он будет восстановлен в том положении, в которое он сам себя поставил и которое не мог бы изменить, если бы юноша не добился поддержки претора.

42. Ульпиан в 8-й книге «Об обязанностях проконсула». Правитель провинции может восстановить юношу (моложе 25 лет) даже в отношении своего собственного судебного решения или решения своего предшественника Ведь то, что старшему возрасту предоставляет подача апелляции, юноши моложе 25 лет получают по снисхождению к их возрасту.

43. Марцелл в 1-й книге «Об обязанностях проконсула». О возрасте того, кто называет себя лицом старше 25 лет, должно быть проведено судебное разбирательство, так как на основании этого разбирательства выносится предварительное решение о восстановлении того же юного лица и о других случаях.

44. Ульпиан в 5-й книге «Мнений». Не все, что совершают не достигшие 25 лет, недействительно, но лишь то, что следует считать недействительным по рассмотрении дела, например когда они утратили то, что имели вследствие обмана со стороны других или своей доверчивости, или упустили выгоду, которую могли приобрести, или приняли на себя тяготы, которых не следовало принимать.

41 В тексте venditor - «продавец», в издании Т Моммзена предложена справедливая по смыслу замена на emptor - «покупатель»
ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 495

45. Каллистрат в 1-й книге «Предостерегающего эдикта». Даже тому, кто до своего рождения утратил что-либо по давности, должен быть предоставлен иск о восстановлении в первоначальном положении, как пишет Лабеон.

1. Император Тит Антонин предписал, чтобы тот, кто утверждает, что ответчик был освобожден от обязательства из-за обмана кредитора и кто хочет судиться с ним по иску о восстановлении в первоначальном положении, должен, прежде чем судиться с опекуном, получить свободу (от него).

46. Павел во 2-й книге «Ответов». Тот, кто по своей воле защищал лицо (моложе 25 лет) в суде и проиграл процесс, может быть привлечен к судебной ответственности на основании судебного решения, и возраст того, кого он защищал, не поможет ему в получении реституции, так как он не может возражать против судебного решения. Из этого следует, что тот (юноша), от имени которого он проиграл процесс, не может добиться помощи в восстановлении (в первоначальном положении) из-за этого судебного решения.

47. Сцевола в 1-й книге «Ответов». Опекун продал по доброй совести вещь опекаемого требующим (немедленной уплаты) кредиторам, хотя мать (опекаемого) предупредила (об этом) покупателей. Я спрашиваю, что поскольку настаивающими на уплате кредиторами (вещь) перепродана и с полным основанием никоим образом не может быть ничего сказано о недобросовестности опекуна, то может ли опекаемый сирота быть восстановлен в первоначальном положении? Я отвечаю на это, что если по оценке обстоятельств дела в судебном разбирательстве оно окажется доказанным, то (юноша) восстанавливается в первоначальном положении, ведь на том основании, что опекун не совершил деликта, не следует категорически отказывать (юноше) в помощи.

1. Попечитель юных продал имение, общее для него и для тех, над кем он осуществляет попечительство. Я спрашиваю, если по постановлению претора юные будут восстановлены в первоначальном положении, то только ли той части отменяется продажа, в какой поле было общим (достоянием) юных? Отвечаю: продажа только в той части и отменяется, разве только (сам) покупатель захочет отказаться от всего контракта целиком, так как не собирался покупать лишь часть (имения). Также спрашиваю, должен ли будет покупатель получить (уплаченную) цену с процентами от обоих сирот, Сея и Семпрония, или же от наследника попечителя? Отвечаю на это, что наследники попечителя также должны привлекаться по делу, но против Сея и Семпрония должны быть даны иски относительно той части поля, которая принадлежала им, по крайней мере, в том случае, если деньги, полученные за эту часть, перешли к ним.
ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 497

48. Павел в 1-й книге «Сентенций». Восстановленный в первоначальном положении юноша, давший поручительство или поручение, не освобождает главного ответчика.

1. Юноша продал рабыню: если покупатель отпустил ее на волю, то юноша не может быть восстановлен в первоначальном положении, но имеет против покупателя иск в размере своих убытков.

2. Если женщина моложе 25 лет посредством соглашения о приданом ухудшит свое положение и вступит в силу такое соглашение, чтобы она ни с кем не обручалась до наступления старшего возраста, и поэтому она захочет отменить данное соглашение, то ей должно быть оказано содействие.

49. Ульпианв 55-й книге «Комментариев к эдикту». Если вещь сироты или юноши будет продана, то поскольку закон не запрещает продавать, то продажа правомерна, однако если это обернется значительным ущербом для сироты или юноши, то, даже если не будет иметь места сговор, продажа отменяется посредством восстановления в первоначальное положение.

50. Помпонийв 9-й книге «Писем и разных лекций». Юний Диофант приветствует своего Помпония. Юноша моложе 25 лет выступил с намерением новации поручителем в пользу того, кто отвечал по иску, ограниченному временем его подачи, в тот момент, когда до истечения (срока подачи иска) оставалось 10 дней, а позднее (юноша) был восстановлен в первоначальном положении. Будет ли восстановление, которое дается кредитору в отношении прежнего должника, касаться только 10 дней, или же оно будет более полным? Я на это ответил, что с момента восстановления в первоначальном положении должно быть предоставлено только то количество времени, которое оставалось. Я хочу, чтобы ты написал, что ты думаешь по этому поводу. (Помпоний) ответил: «Без сомнения, я считаю более правильным то, что ты высказал относительно иска, ограниченного сроком подачи, в котором юноша выступил в качестве поручителя. К тому же и залог, который дал прежний должник, остается действительным».
Титул V. Об ограниченных в правоспособности

1. Гай в 4-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Ограничение в правоспособности есть изменение (юридического) положения.

2. Ульпиан в 12-й книге «Комментариев к эдикту». Этот эдикт относится к тем случаям ограничения правоспособности, которые наступают без изменения гражданства лица. Кроме этих случаев, ограничение правоспособности может связываться или с потерей гражданства, или с потерей свободы, и (к этим случаям) эдикт не применяется [;к этим лицам вообще не может быть предъявлен иск]; дается иск против тех, к кому перешло имущество этих лиц«.

1. Претор говорит: «Если мужчиной или женщиной было что-либо

42 См ниже, фр 11
ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 499

совершено43 или был заключен контракт, а затем будет доказано, что они ограничены в правоспособности, то я дам иск против этих лиц, как будто этого (ограничения правоспособности) не было».

2. Лица, подвергшиеся ограничению правоспособности, остаются связанными натуральными обязательствами по тем делам, которые предшествовали ограничению правоспособности; если же позднее44, то лицо, заключившее сделку с ограниченным в правоспособности, должно само нести (ответственность за) последствия того, что оно заключило сделку, - это вытекает из слов данного эдикта. Но иногда дается иск (и в случае), если контракт с этими лицами заключен после того, как наступило ограничение их правоспособности. В частности, если в отношении данного лица была совершена адрогация, то этот случай не представляет никаких трудностей: это лицо является обязанным так же, как сын семейства.

3. Никто не освобождается от деликтов45 на том основании, что он подвергся ограничению правоспособности.

4. Тому, кто совершил адрогацию в отношении своего должника, не дается вновь иска против этого лица и после того, как оно (вновь) стало лицом своего права.

5. Этот иск является постоянным, он дается и против наследников, и наследникам.

3. Павел в 11-й книге «Комментариев к эдикту». Признано, что дети, родитель которых адрогирован, подвергаются в силу этого ограничению правоспособности, так как они находятся в чужой власти и изменили семью.

1. Для сына, освобожденного из-под отцовской власти, и для других лиц (освобожденных из-под власти) наступает ограничение в правоспособности, так как никто не может быть освобожден из-под власти, не будучи приведен в воображаемое рабское состояние46. Иначе, когда раб отпускается на волю, раб не имеет никаких прав и не может быть ограничен в правах,

4. Модестин в 1-й книге «Пандект». ибо только в этот день (в день освобождения) он начинает иметь (юридическое) положение.

5. Павел в 11-й книге «Комментариев к эдикту». Посредством утраты гражданства происходит ограничение правоспособности, например при лишении воды и огня47.

1. Те, кто совершил государственную измену48, умаляются в правоспособности до такой степени, что теряют гражданство.

43 Была совершена сделка.

44 Если договор был заключен после ограничения правоспособности.

45 От ответственности за совершение деликтов.

46 Вероятно, имеется в виду древняя форма освобождения из-под отцовской власти: сын трижды фиктивно продавался другому лицу и после третьей продажи и третьего освобождения становился свободным. В момент продажи он мог рассматриваться как раб.

47 Наказание лишением воды и огня буквально означало, что лицу, осужденному по этому приговору, ни один римский гражданин под страхом наказания не имеет права ни дать приют у своего домашнего очага, ни позволить напиться из своего колодца

48Quideficiunt - букв, «кого недостает, которые покинули»
ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 501

«Изменить» относится к лицам, отпавшим от тех, под командованием которых они находились, и присоединившимся к числу врагов, и к лицам, которых сенат признал врагами, или к тем, кто признан врагом на основании существующего закона.

2. Теперь следует рассмотреть, что утрачивается в силу ограничения правоспособности, и прежде всего (следует рассмотреть) то ограничение правоспособности, которое наступает с сохранением гражданства. Известно, что при этом ограничении правоспособности не уничтожаются публичные права; ясно, что (подвергшийся такому ограничению правоспособности) остается магистратом, или сенатором, или судьей.

6. Ульпиан в 51-й книге «Комментариев к Сабину». Ведь и другие обязанности, которые являются публичными, не кончаются при этом: ибо ограничение правоспособности ведет к утрате частных прав человека и его семьи, а не гражданства.

7. Павел в 11-й книге «Комментариев к эдикту». Ограничение правоспособности не прекращает выполнения обязанностей опекуна, кроме тех случаев, когда опека назначена над лицами чужого права. Таким образом, опекуны, назначенные на основании завещания или закона, или сенатусконсульта, являются по-прежнему опекунами, но на основании законов XII таблиц лицо лишается возможности быть опекуном на тех же основаниях, которые устраняют его от законного наследования, предоставляемого агнатам, тогда как переменившие семью перестают быть агнатами. Но на основании новых законов и (права) наследования, и (права) опеки устанавливаются обычно так, что лица обозначаются естественным образом49, например сенатусконсульты предоставляют наследство матери и сыну.

1. Обязательства, возникающие вследствие причинения обиды и из деликтов, идут вместе с лицом50.

2. Если вследствие утраты свободы наступает ограничение правоспособности, то нет места для восстановления прежнего положения по отношению к рабу51, так как и по преторским способам защиты прав на раба не возлагается обязательств таким образом, чтобы к нему можно было предъявить иск, но дается иск по аналогии против господина, как пишет Юлиан, и если предъявленный иск не удовлетворен в полном объеме, то мне разрешается взять владение имуществом, которое имел (подвергшийся ограничению правоспособности).

3. Также когда утрачено гражданство, то нет никакой справедливости в требовании восстановления прежнего положения против того, кто, утратив имущество и гражданство, живет голым52 в изгнании.

49 Указывается их отношение к подопечному, установленное самой природой, но не законами.

50Cumcapiteambulant; значит, ответственность возлагается на виновного, если даже он подвергся ограничению правоспособности.

51 Невозможно произвести восстановление в прежнем положении, которое влекло бы ответственность человека, ставшего рабом.

52 «Голым» (nudus) - т.е. лишенным каких-либо имущественных и гражданских прав. Такая категория лиц, живущих обычно на границах Империи, называлась дедитициями.
ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 503

8. Гай в, 4-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». В силу ограничения правоспособности, очевидно, не прекращаются те обязательства, которые должны быть понимаемы как устанавливающие естественную ответственность, ибо государственные соображения не могут опорочить естественные права. Итак, иск о приданом, коренящийся в честном и справедливом, имеет силу даже после ограничения правоспособности,

9. Павел в 11-й книге «Комментариев к эдикту», так что когда-нибудь предъявит иск и дочь, освобожденная из-под власти.

10. Модестин в 8-й книге «Различий». Если оставлен легат, заключающийся в ежегодных или ежемесячных выплатах, либо если завещано право проживания, то в случае смерти легатария завещательный отказ прекращается, однако в случае ограничения его правоспособности легат продолжается, разумеется потому, что такой завещательный отказ основывается скорее на факте, чем на праве.

11. Павел во 2-й книге «Комментариев к Сабину». Существуют три рода ограничения правоспособности: наибольшее, среднее, наименьшее, - ибо мы обладаем тремя (качествами): свободой, гражданством, принадлежностью к семье. Поэтому когда мы утрачиваем все это, т.е. свободу, гражданство и принадлежность к семье, то ограничение правоспособности является наибольшим; когда же мы утрачиваем гражданство, но сохраняем свободу, то ограничение правоспособности является средним; когда сохраняются и свобода, и гражданство, а изменяется лишь семейное положение, то ясно, что ограничение правоспособности является наименьшим.
Титул VI. В силу каких причин лица старше 25 лет восстанавливаются в прежнем положении

11 1. Ульпиан в 12-й книге «Комментариев к эдикту». Никто не может не признать, что цель издания этого эдикта является справедливейшей: ибо восстанавливается потеря в праве, наступившая в то время, когда лицо прилагало свой труд на служение государству или находилось в беде из-за неблагоприятных обстоятельств, однако помощь в отношении их оказывается таким образом, чтобы то, что случилось, не принесло бы им ни ущерба, ни выгоды.

1. Слова эдикта таковы": «Если что-либо из имущества лица54, когда оно

53 Дальнейшие слова, воспроизводящие текст эдикта, изложены на древнем латинском юридическом языке и не поддаются точному переводу.

54 Вероятно, здесь следует вставить eritdeminutum («будет утрачено»).

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 505

отсутствовало вследствие страха или без злого умысла по делам государства, или находилось в оковах, рабстве и во власти врагов, или установлено, что срок предъявления иска истек, также если кто-нибудь сделал что-либо, используя свое право (давности), или утратил что-либо в силу неиспользования этого права, или после предъявления иска был освобожден от ответственности, так как срок предъявления иска истек, ввиду того что отсутствующий не был защищен на суде, или был в оковах, или не имел возможности участвовать в судебном разбирательстве, или когда (отсутствующий) помимо его воли не мог быть вызван в суд и не защищался, или когда решение было обжаловано перед магистратом, или было установлено, что право на иск было отобрано без умысла его самого (отсутствующего), - по этим делам предъявляется иск в течение года со времени, когда появится возможность обращения к суду; равным образом, если мною будет установлена какая-либо другая уважительная причина, я восстановлю его в первоначальном положении, что допускалось в отношении этого лица на основании законов, плебисцитов, сенатускон-стультов, эдиктов, декретов принцепсов».

2. Каллисграт во 2-й книге «О предостерегающем эдикте». Этот эдикт, который касается указанных в нем лиц, применяется нечасто, ибо в пользу такого рода лиц выносятся решения в чрезвычайном порядке на основании сенатусконсультов и конституций принцепсов.

1. На основании этой главы (эдикта) оказывается помощь прежде всего тем, кто отсутствует под влиянием страха, конечно, если они отсутствуют, не будучи повергнутыми в страх напрасными опасениями.

3. Ульпиан в 11-й книге «Комментариев к эдикту». Отсутствующим под влиянием страха считается тот, кто отсутствует, будучи устрашен обоснованным ужасом смерти или телесных мучений; об этом следует судить на основании его волнения55. Но недостаточно, чтобы он испугался, будучи охвачен какой-либо боязнью, так как исследование этих обстоятельств обязан произвести судья.

4. Каллисграт во 2-й книге «О предостерегающем эдикте». Такое же (положение занимают) те, кто отсутствует по делам государства без злого умысла. Я принял взгляд, что злой умысел относится к тому, кто мог вернуться и не вернулся; в отношении того, что в это время56 совершено в ущерб ему, помощь не оказывается, - например, если для доставления другому лицу большой выгоды он устроил так, что отсутствовал по делам государства, то у него отнимается это преимущество57.

5. Ульпиан в 12-й книге «Комментариев к эдикту». То же (самое положение будет) и у того, кто специально так устроил, хотя и без прибыли (для себя), либо у того, кто специально выехал слишком рано, либо у того, кто из-за своего процесса стал отсутствовать по делам государства. Но это прибавление злого умысла относится к тем, кто отсутствует по

55 Можно сказать более общим образом: «внутреннего состояния» (aflectus).

56 Во время его умышленного отсутствия.

57 Возможность восстановления в первоначальном положении.

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 507

делам государства, а не к тому, кто отсутствует вследствие страха, потому что нет страха там, где имеет место обман.

1. Но те, кто трудится на благо государства в Риме, не отсутствуют по делам государства.

6. Павел в 11-й книге «Комментариев к эдикту». Таковыми являются магистраты.

7. Ульпиан в 12-й книге «Комментариев к эдикту». Воины, которые находятся на военной службсв Риме, рассматриваются как отсутствующие по делам государства.

8. Павел в 3-й книге «Кратких заметок». Также и послам муниципия предоставляется помощь на основании конституции принцепсов Марка и Коммода.

9. Каллистрат во 2-й книге «О предостерегающем эдикте». Оказывается помощь даже и тому, кто был в оковах. Это относится не только к тому, кто содержался в государственной тюрьме, но также и к тому, кто содержался в оковах, будучи насильно захвачен грабителями, или разбойниками, или более могущественным лицом. Слово «оковы» понимается в более широком смысле: признано, например, что заключенные в тюрьме, высеченной в камне58, входят в число находящихся в оковах; не имеет значения, удерживается ли заключенный стенами или ножными кандалами. Но Лабеон считает, что тюрьму следует понимать лишь в смысле государственной тюрьмы.

10. Ульпиан в 12-й книге «Комментариев к эдикту». В таком же положении находятся те, кто состоит под стражей воинов, или надзирателей, или муниципальных должностных лиц, если доказано, что они не могут управлять своим имуществом. Мы признаем находящимся в оковах и того, кто связан таким образом, что не может показаться публично, не подвергая себя позору.

11. Каллистрат во 2-й книге «О предостерегающем эдикте». Оказывается помощь тому, кто был в рабстве, вне зависимости от того, служил ли как раб свободный человек добросовестно59 или же он (насильственно) был лишен свободы.

12. Ульпиан в 12-й книге «Комментариев к эдикту». Однако тот, кто судится по поводу своего собственного статуса60, не подпадает под действие этого эдикта с тех пор, как началась тяжба, ведь он представляется находящимся в рабстве до тех пор, пока не началась тяжба этого рода.

13. Павел в 12-й книге «Комментариев к эдикту». Правильно говорит Лабеон, что не подпадает под действие этого эдикта тот, кто был назначен наследником и объявлен по (завещанию) свободным, до тех пор, пока он не стал наследником, поскольку у него нет имущества, и

58Lautumiae - «каменоломня». Каменоломни использовались иногда как места заключения, в частности рабов.

59 Считая себя рабом.

60 То есть по поводу того, раб он или свободный.
ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 509

претор говорит (только) о свободных людях.

1. Я считаю, однако, что подвластный сын подпадает под действие этого эдикта в том, что касается воинского пекулия.

14. Каллистрат во 2-й книге «О предостерегающем эдикте». Также оказывается помощь тому, кто был во власти врагов, то есть был взят врагами в плен. Ибо следует думать, что перебежчикам не должно быть оказываемо никакого благодеяния, так как за перебежчиками отрицается право на получение обратно их имущества61.

15. Ульпиан в 12-й книге «Комментариев к эдикту». Напротив, оказывается помощь тем, кто был захвачен врагом и вернулся с правом получения обратно своего имущества, либо умершим там62, потому что они не могут иметь судебного поверенного, тогда как другим перечисленным выше лицам может быть оказана помощь и через судебного поверенного, за исключением тех, кто удерживается в рабстве. Я же полагаю, что можно потребовать помощи от имени того, кто захвачен врагами, если был назначен, как обыкновенно и делается, попечитель (его) имущества.

1. Считается, что рожденному там63 и имеющему право на получение обратно имущества следует помогать не меньше, чем захваченному врагами.

2. Если кто-либо введен во владение строением воина из-за угрозы ущерба, притом если претор приказал предоставить владение в присутствии последнего, то прежнее положение не восстанавливается, но если (дело происходит) в отсутствие последнего, то следует сказать, что ему должна быть предоставлена помощь.

3. Но то, что претор сказал в эдикте просто «или позднее», следует понимать так, что если удержание (вещи) добросовестным владельцем началось до (возвращения воина), но закончилось по его возвращении, то помощь путем восстановления в первоначальном положении оказывается (воину) не всегда, а лишь в том случае, если он обратится за ней спустя недолгое время после возвращения, то есть когда он снимет жилье, распакует пожитки, найдет адвоката: ведь Нераций пишет, что того, кто откладывает (обращение по поводу) восстановления в прежнем положении, не следует выслушивать.

16. Павел в 12-й книге «Комментариев к эдикту». Ибо оказывается помощь не нерадивым, но тем, кому воспрепятствовал необходимый порядок вещей. И все это устанавливается по усмотрению претора, то есть он восстанавливает тех, которые не могли завершить судебное засвидетельствование спора не по небрежности, но вследствие стесненности времени.

61 После возвращения из плена

62 То есть среди врагов.

63 То есть среди врагов
ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 511

17. Ульпиан в 12-й книге «Комментариев к эдикту». Юлиан в 4-й книге пишет, что воину следует предоставлять помощь не только против владельца наследства64, но также и против покупателей у владельца, так чтобы имущество могло быть виндицировано, если воин принял наследство. Но если (он) его не принял, то, очевидно, после уже свершившегося65 произошло приобретение (вещи) по давности.

1. Лабеон пишет, а Юлиан в 4-й книге и Помпоний в 31-й книге соглашаются (с ним в том), что если кому было завещано на следующем условии: «либо за каждый год, который он был в Италии», - то тому должно быть предоставлено восстановление в первоначальном положении таким образом, чтобы он мог принять (завещанное), как если бы он (всегда) был в Италии. Ведь помощь претора нужна не в том деле, где истек срок подачи иска, а в том, где (для этого) имеется (необходимое) условие.

18. Павел в 12-й книге «Комментариев к эдикту». Следует знать, что совершеннолетним мы предоставляем помощь в восстановлении в прежнем положении в тех случаях, когда предметом их требований является отстаивание собственного имущества, а не в тех, когда они желают, чтобы им была оказана помощь для извлечения выгоды за счет чьего-либо наказания или ущерба.

19. Папиниан в 3-й книге «Вопросов». Если покупатель будет взят в плен прежде, чем он [приобретет вещь посредством пользования], то высказано мнение, что прерванное владение не восстанавливается в силу права на возвращение, так как этого (т.е. давности) не имеется без владения, владение же носит в значительной степени фактический характер, а фактическое положение не объемлется правом на возвращение66.

20. Он же в 13-й книге «Вопросов». И не следует предоставлять ему иск по аналогии, поскольку несправедливее всего отбирать у собственника (то), чего не отобрало (у него с помощью) права пользования. Ведь то, что не отобрано у другого, не считается утерянным.

21. Ульпиан в 13-й книге «Комментариев к эдикту». «Так же (я буду поступать), - говорит претор, - если кто-либо сделал (что-либо) своим путем пользования или приобрел что-либо, утерянное вследствие неиспользования либо лишения исковой защиты из-за того, что истек срок (подачи иска), поскольку он не был защищен в свое отсутствие». Претор внес этот пункт, чтобы так же, как он помогает вышеперечисленным лицам, дабы они не были лишены (своего достояния), подобным же образом он помогал бы и против них, дабы они не лишали других (их достояния).

64 То есть преторского наследника

65 Имеется в виду введение во владение наследством.

66 Он не приобретает по давности владения того, что приобрел бы по этому основанию, если бы не был взят в плен
ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 513

1. Следовало бы также отметить, что претор дает более широкое определение тех случаев, когда он предоставляет восстановление в прежнем положении против этих лиц, чем (тех случаев), когда он помогает им самим, ведь здесь он не перечисляет, как выше, конкретных людей, против которых он оказывает помощь, но вносит пункт, охватывающий всех тех, кто не защищен в свое отсутствие.

2. Причем такое восстановление в прежнем положении имеет место и в том случае, если они приобрели нечто путем использования сами, и в том, если они совершили это через подвластных им лиц, но при условии, что ни у кого из них не было защитника. Ведь не следует беспокоить (человека), если (у него) был судебный поверенный, так как (в таком случае) ты имел того, кому мог бы предъявить иск. Но если защитника не было, то тогда самое справедливое предоставить помощь, тем более что в эдикте претор обещает вводить во владение имуществом, принадлежащим тем, кто не защищается, и в случае, если они скрываются, то их имущество может быть даже продано с торгов, если это потребуется, а если они не прячутся, то тогда (он обещает) только ввести во владение их имуществом, хотя бы они и не защищались.

3. Но считается защищенным не тот, чьим защитником кто-либо себя объявил, а тот, кто, будучи вызван в суд истцом, не станет уклоняться от защиты, причем осуществление судебной защиты признается полным (в том случае), если и (сами эти лица) не избегают судебного разбирательства, и (ими) предоставляется залог для внесения платы в соответствии с судебным решением.

22. Павел в 12-й книге «Комментариев к эдикту». Таким образом, следует иметь ввиду, что этот эдикт применяется лишь в том случае, если друзей того (о ком идет речь) спросили, не будут ли они его защищать, или если спрашивать некого. Ведь человек считается незащищенным в свое отсутствие лишь в том случае, если истец со своей стороны станет привлекать его к суду и никто не предложит себя в качестве защитника. И это должно быть засвидетельствовано в письменном виде.

1. Таким образом, претор не только не желает, чтобы (люди, о которых идет речь) терпели ущерб, но и не допускает, чтобы они имели прибыль.

2. Лабеон говорит, что этот эдикт относится и к умалишенным, и к малолетним, и к гражданским общинам.

23. Ульпиан в 12-й книге «Комментариев к эдикту». Претор говорит: «Или он был в оковах, или он предоставил возможность кому-либо, чтобы тот предъявил ему иск». Такой человек включен сюда67 справедливо.

67 То есть в число лиц, которым претор оказывает помощь в восстановлении в первоначальном положении
ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 515

Ведь могло случиться, что кто-то присутствовал, находясь в оковах, приведенный либо в государственных, либо в частных кандалах. Ведь известно, что тот, кто находится в оковах, может приобретать посредством давностного владения, если только он не пребывает в рабстве. Также и в том случае, если находящийся в оковах защищается, ему предоставляется восстановление в прежнем положении.

1. Напротив, тот, кто находится у врагов, ничего не может приобрести себе посредством давностного владения и не может завершить период начатого (им) владения, пока он находится у врагов, кроме того, возвратившемуся не будет предоставлена (возможность) приобретения права собственности посредством пользования в силу права требования обратно своего имущества.

2. Папиниан говорит, что также следует оказать помощь тому, кто утратил владение землей или квазивладение узуфруктом из-за того, что был в плену. И он считает справедливым, чтобы (бывшему) пленнику было предоставлено восстановление в прежнем положении в отношении плодов, полученных кем-либо другим в силу узуфрукта в промежуточное время.

3. Также и те, кто находился под властью находящегося в плену, могут приобретать имущество посредством давностного владения для своего пекулия. Будет также справедливо, чтобы на основании этого пункта получили бы помощь присутствующие, то есть те, кто не пребывает в плену, если что-либо ими было приобретено на основании давности в то время, когда они не защищали (свои интересы в суде). Также и в том случае, когда истек срок предъявления иска, который полагается предъявлять пленнику, будет оказана помощь тому, кто выступает против последнего.

4. Затем претор добавляет: «Или если он не обеспечил себя возможностью вести дело», - ибо если, в то время как он предпринимает какие-то действия (в свою защиту), истечет срок приобретательной давности либо случится что-либо из вышеупомянутого, то ему будет дано восстановление в прежнем положении. И это правильно, поскольку не всегда достаточно ввести его во владение имуществом, потому что иногда возможна ситуация такого рода, что он не может быть введен во владение имуществом скрывающегося (человека), или даже того, кто не скрывается. Представь, например, что судебное разбирательство было отложено, пока он добивался судебной защиты или по какой-либо другой причине, а тем временем истек срок, когда можно предъявить иск.

24. Павел в 12-й книге «Комментариев к эдикту». Но эдикт относится также и к тем, кто прибегает к злонамеренным проволочкам в отношении того, кто подал на них в суд, и добивается с помощью всевозможных каверз и хитростей, чтобы им невозможно было предъявить иск.

25. Гай в 4-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Притом мы говорим, что этот (эдикт) сходным образом относится и к тому, кто поступает так не для того, чтобы оттянуть судебное разбирательство, а потому, что ему препятствует множество дел.
ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 517

26. Ульпиан в 12-й книге «Комментариев к эдикту». Но и в том случае, если оказался виноват претор, будет предоставлено восстановление в прежнем положении.

1. Помпоний говорит, что на основании общей оговорки (эдикта) восстановление в прежнем положении должно предоставляться против того, кто был выслан, но ему самому этого позволять не следует, поскольку он мог оставить прокуратора. Однако я считаю, что смотря по обстоятельствам помощь следует оказывать и ему самому.

2. Претор говорит: «или когда по закону его нельзя было вызвать в суд против его воли, и никто его не защищал». Этот пункт относится к тем, кого по обычаю предков не разрешается на законном основании вызывать в суд, как, например консула, претора и прочих, кто имеет высшую власть. Но этот эдикт не относится к тем, кого претор запрещает вызывать в суд без своего разрешения, например к патронам или родителям, потому что в ответ на просьбу он может это разрешить.

3. Затем он добавляет: «и никто его не защищал». Это относится ко всем, кто был упомянут выше, кроме того, кто приобрел что-либо по давности в свое отсутствие, потому что в отношении этого случая все было полностью установлено выше.

4. Претор говорит: «или если утверждают, что кого-либо лишили иска по вине магистрата, а не из-за его собственного обмана». Так что же из этого следует? Из этого следует, что должно быть предоставлено восстановление в прежнем положении, если иск был исключен вследствие отсрочек со стороны судьи. Но и в том случае, если не было возможности обратиться к магистрату (с просьбой об иске), надо, как говорит Лабеон, предоставить восстановление в прежнем положении. Однако следует считать, что что-то случилось по вине магистрата лишь в том случае, если он не вынес решения, тогда как если, разобрав дело, он отказал в иске, восстановление в прежнем положении не применяется. И именно так полагает Сервий. И также считается, что что-то случилось по вине магистрата, если из-за пристрастия или подкупа магистрат не вынес решения. И (в этом случае) не только данный раздел (эдикта) будет иметь силу, но и предыдущий: «или же если он не обеспечил себя возможностью вести иск», - ведь тяжущийся, когда подкупил судью, устроил так, чтобы ему самому нельзя было предъявить иск.

5. Следует считать, что иск исключен, если отсутствует сама возможность предъявить иск.

6. И (здесь в эдикте) добавляется: «в случае, если нет обмана с его стороны». Разумеется, он не получит помощи, если имел место обман с его стороны, ведь претор не оказывает помощи тем, кто сам виновен в правонарушении. Точно так же, если он затянул время, поскольку хочет предъявить иск перед следующим претором, ему не будет оказана помощь. Но и если из-за того, что он не подчинился декрету претора, тот отказал ему в иске, то, как пишет Лабеон, ему не следует предоставлять восстановление в прежнем положении. То же самое и в том случае, если он не был выслушан претором по какой-либо другой законной причине.
ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 519

7. Если же объявлены празднества сверх обычных, например вследствие каких-либо успехов в государственных делах или в честь принцепса, и из-за этого магистрат своевременно не вынес решения, то, как специально объявил в своем эдикте Гай Кассий68, он в этом случае будет предоставлять восстановление в прежнем положении, поскольку следует считать, что (промедление) случилось по вине претора. Не надо принимать во внимание (в таких случаях) обычных празднеств, поскольку истец мог и должен был их предвидеть, дабы его обращение к магистрату не совпало с ними. Это правильнее, и так пишет Цельс во 2-й книге (своих) дигест. Но когда праздники занимают время, следует предоставлять восстановление в прежнем положении только в отношении самих (потерянных) дней, а не на полный срок. И так пишет Юлиан в 4-й книге дигест. Ведь он говорит, что аннулирование срока приобретения по давности следует производить так, чтобы восстановление в прежнем положении распространялось (только) на те дни, в которые истец хотел предъявить иск, но ему помешало наступление праздников.

8. И то же самое имеет силу всякий раз, когда кто-либо своим отсутствием создал препятствие не на полный срок, как, например, когда я владел твоей вещью на день меньше срока, установленного для приобретения по давности, а затем я начал отсутствовать по делам государства. В этом случае восстановление в прежнем положении против меня должно быть предоставлено (только) на один день.

9. «Точно так же, - говорит претор, - если какая-либо другая причина кажется мне законной, я предоставлю восстановление в прежнем положении». Этот пункт включен в эдикт по необходимости. Ведь может произойти множество случаев, дающих основание для предоставления помощи путем восстановления в прежнем положении, которые, однако, невозможно перечислить по отдельности, так что всякий раз, когда справедливость требует восстановления в прежнем положении, следует обращаться к этому пункту. Так, например, если кто-либо исполняет обязанности посланника (своего) города, то справедливее всего предоставить ему восстановление в прежнем положении, хотя он и не отсутствует по делам государства. И императорскими конституциями было многократно установлено, что он должен получить помощь, (независимо от того) был ли у него судебный поверенный или нет. Я считаю, что то же самое должно быть и в случае, если человека из какой-либо провинции вызвали либо в Рим, либо к принцепсу для того, чтобы он дал свидетельские показания. Ведь и ему должна быть оказана помощь, как многократно установлено в императорских рескриптах. Но точно так же следует оказывать помощь тем, кто уехал за пределы своего отечества ради судебного дела или апелляции. И в целом всякий раз, когда кто-либо отсутствует по необходимости, а не по своей воле, следует сказать, что он должен получить помощь.

Имеется в виду знаменитый юрист и государственный деятель I в. н. э. Гай Кассий Лонгин.

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 521

27. Павел в 12-й книге «Комментариев к эдикту». И если он лишился чего-нибудь или не получил (ожидаемой) прибыли, ему следует предоставить восстановление в прежнем положении даже и в том случае, если ничего не было утрачено из его имущества.

28. Ульпиан в 12-й книге «Комментариев к эдикту». А также, если кто-либо отсутствовал по уважительной причине, претор должен обдумать, не следует ли ему оказать помощь, дабы он не был обманут из-за отсутствия по самой что ни на есть законной причине. Например, если по случайному совпадению его поверенный умер в то время, когда он отсутствовал вследствие ученых занятий.

1. Точно так же если кто-либо не может уехать не потому, что находится под стражей или в оковах, а вследствие ручательства, представленного поручителями, и из-за этого потерпел ущерб, то и ему, и против него будет предоставлено восстановление в прежнем положении.

2. «В той мере, - говорит претор, - в какой это будет дозволено законами, плебисцитами, сенатусконсультами, эдиктами, декретами принцепсов». Этот пункт обещает, что будет предоставлено восстановление в прежнем положении не в том случае, если законы это разрешают, а в том, если законы этого не запрещают.

3. Если кто-либо часто отсутствует по делам государства, то, как считает Лабеон, срок восстановления в прежнем положении следует считать со дня его последнего возвращения. Но если все эти отлучки в совокупности занимают год, а отдельные - меньше года, то следует рассмотреть, даем ли мы ему год для восстановления в прежнем положении или же столько времени, сколько заняла его последняя отлучка. Я же полагаю, что ему следует дать год.

4. Если твое место жительства было в провинции, а ты сам находился в Риме, то наступает ли для меня годовой срок, как если бы я имел возможность предъявить иск? И Лабеон говорит, что не наступает. Но я считаю, что будет правильно, чтобы (мой) противник имел возможность предъявить иск, поскольку процесс может быть начат и в Риме69.

5. В случае применения аннулирующего иска у того, кто отсутствовал по делам государства, имеется также исковое возражение, как в случае, когда посредством виндикации истребуется обратно вещь, владение которой он приобрел (но затем утратил).

6. Когда имеется аннулирующий иск против воина, то справедливее всего, как говорит Помпоний, чтобы воин отвечал также и за доходы, полученные в то время, когда он отсутствовал и не имел защиты, но, следовательно, (в обратном случае) и воин имеет право на восстановление в прежнем положении (в отношении доходов). У каждой стороны будет (возможность предъявить) иск,

29. Африкан в 7-й книге «Вопросов», для того, разумеется, чтобы положение государственного служащего не приводило бы к ущербу или к прибыли.

69 То есть первая стадия процесса (in шге) может пройти в Риме, а вторая (inmdicio) - в провинции по месту жительства ответчика.

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 523

30. Павел в 12-й книге «Комментариев к эдикту». Если воин умер в то время, когда он приобретал по давности, и наследник завершил приобретение по давности, то справедливо, чтобы совершенное впоследст-' вии70 приобретение по давности было аннулировано таким образом, чтобы те же права были сохранены за теми наследниками, которые наследовали (умершему воину) в приобретении по давности, поскольку владение умершего переходит к наследнику, как будто оно включено (в наследство), и по большей части приобретение по давности завершается, хотя бы еще и не было вступления в наследство.

1. Если кто-либо, кто отсутствовал по делам государства, приобрел имущество по давности, а после приобретения по давности произвел его отчуждение, то пусть будет предоставлено восстановление в прежнем положении, и хотя бы он отсутствовал и приобретал по давности без умысла обмануть, следует предоставить помощь в истребовании его дохода. И точно так же должно быть предоставлено восстановление в прежнем положении по всем другим причинам, например если против него вынесено судебное решение.

31. Он же в 53-й книге «Комментариев к эдикту». Если тот, чье имущество приобрел по давности человек, отсутствующий по делам государства, (снова) стал владельцем своего имущества, приобретенного тем другим по давности, то хотя он впоследствии и утратит (это владение), он имеет не временный, а постоянный иск.

32. Модестин в 9-й книге «Правил». Отсутствующим по делам государства считается тот, кто выехал из Рима, хотя бы он еще и не добрался до своей провинции. Но тот, кто выехал, (считается отсутствующим по делам государства) до тех пор, пока не вернется в Рим. И это относится к проконсулам и их легатам и ко (всем) тем, кто управляет провинциями, к императорским прокураторам, которые служат в провинции, и к военным трибунам и префектам, и к сопровождающим легатов, чьи имена переданы в эрарий или внесены в регистр принцепса.

33. Он же в отдельной книге «Об объясненных случаях». К тем, кто пользуется помощью на основании общего пункта (эдикта), причисляется и адвокат фиска.

1. Ясно, что стенографисты, составляющие протоколы наместников провинций, не являются отсутствующими по делам государства.

2. Военные врачи могут просить о помощи посредством восстановления в прежнем положении, поскольку должность, которую они занимают, и обществу приносит пользу, и им не должна причинять вред.

34. Яволен в 15-й книге «Из Кассия». Если воин, взяв отпуск, находится у себя дома, то он не считается отсутствующим по делам государства.

1. Кто в интересах общества прилагает усилия в отношении того, что сдано в аренду для получения податей, тот не отсутствует по делам государства.

™ То есть после смерти воина .

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ - 525

35. Павел в 3-й книге «Комментариев к закону Юлия и Папия». Те, кто послан, чтобы вести воинов (на войну) или приводить обратно, или занимаются набором рекрутов, отсутствуют по делам государства.

1. Так же, как и те, кто послан, чтобы поздравить принцепса.

2. Также и императорский прокуратор, не только тот, кому поручено заведование всеми делами какой-либо провинции, но и тот, кому поручено заведование какими-либо ее делами, хотя бы и не всеми. Таким образом, многочисленные прокураторы, ведающие в ней различными делами, считаются отсутствующими по делам государства.

3. Также префект Египта отсутствует по делам государства, либо тот, кто покинет Рим по какой-либо другой причине, связанной с интересами государства.

4. Но то же самое божественный Пий постановил и в отношении воинов, несущих службу в городах.

5. Был поставлен вопрос, отсутствует ли по делам государства тот, кто был послан для обуздания дурных людей. И было решено, что он отсутствует по делам государства.

6. И то же самое относится к тому, кто, не будучи воином, отправился в поход по приказу консуляра и погиб в сражении. Ведь его наследнику должна быть оказана помощь.

7. Тот, кто по государственной надобности отправился в Рим, считается отсутствующим по делам государства. Но и тот, кто по государственной надобности отправился за пределы своего отечества, даже если его путь идет через Рим, отсутствует по делам государства.

8. Точно так же тот, кто находится в провинции, уподобляется отсутствующему, как только он покинул свой дом для участия в государственном управлении либо же как только он начал участвовать в государственном управлении, проживая в той же самой провинции.

9. Отсутствует по делам государства и (воин), в то время как он отправляется в лагерь или возвращается из него. Вивиан пишет, что Прокул дал следующий ответ: «Воин, отсутствующий вследствие отпуска, когда он идет домой или возвращается оттуда, отсутствует по делам государства, когда же он находится дома, то не отсутствует».

36. Ульпиан в 6-й книге «Комментариев к закону Юлия и Папия». Мы понимаем под отсутствующими по делам государства лишь тех, кто отсутствует по принуждению, а не ради своей выгоды.

37. Павел в 3-й книге «Комментариев к закону Юлия и Папия». Те, кто служат в своей провинции в качестве асессоров сверх срока, разрешенного императорскими конституциями, не рассматриваются как отсутствующие по делам государства.

38. Ульпиан в 6-й книге «Комментариев к закону Юлия и Папия». Если принцепс в качестве особой привилегии разрешит кому-либо служить асессором в своей провинции, то я полагаю, что он отсутствует по делам государства. Но если бы кто-либо сделал это без разрешения, то мы соответственно этому говорим, что раз он совершил преступление, он не имеет привилегий тех, кто отсутствует по делам государства.

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 527

1. Кто-либо будет считаться отсутствующим по делам государства до тех пор, пока он занимает какую-либо государственную должность, но если он прекратит занимать эту должность, он тотчас же перестает отсутствовать по делам государства. Но для его возвращения мы определим ему срок, в течение которого он может вернуться в Рим, с того момента, когда он перестал отсутствовать по делам государства. И будет справедливо дать ему такой срок, который закон предоставляет возвращающимся (наместникам провинций). Таким образом, если он отклонится куда-либо по своим собственным делам, то мы не сомневаемся, что этот срок ему не поможет. И произведя подсчет срока, в течение которого он может вернуться, мы говорим, что, как только этот срок закончился, он перестает отсутствовать по делам государства. Разумеется, если он не может продолжать свою поездку из-за болезни, то из человечности это следует принять в расчет. И точно так же следует принять во внимание то, что случается из-за бурной погоды, (трудностей) мореплавания или по каким-либо независящим от нас причинам.

39. Павел в 1-й книге «Сентенций». Тот, кто намеревается отсутствовать по делам государства, если он оставил судебного поверенного, посредством которого он мог защищаться, не должен быть выслушиваем, если он пожелает быть восстановленным в первоначальном положении.

40. Ульпиан в 5-й книге «Мнений». Если воин может предъявлять какое-либо обвинение в то время, когда он служит государству, то его право71 не аннулируется.

1. А что касается того, кто добился восстановления в прежнем положении в отношении времени, которое он провел (в ссылке) на острове вследствие назначенного ему наказания, и было установлено, что другой завладел его имуществом, которое не было конфисковано, то ему следует предоставить восстановление в прежнем положении в отношении правовой позиции, связанной с его имуществом.

41. Юлиан в 35-й книге «Дигест». Если кто-либо оставил завещательный отказ Тицию (при условии), что в момент смерти завещателя он будет в Италии, или (это случилось) в те отдельные годы, когда (воин) был в Италии, и ему будет оказана помощь, поскольку он был исключен из числа наследников из-за того, что отсутствовал по делам государства; ведь даже оставленный (умершим) фидеикомисс вынуждают предоставить (отсутствовавшему Тицию). Марцелл замечает: «Ведь кто же усомнится в том, что воину предоставляется восстановление в прежнем положении в отношении наследства, которое он утратил из-за того, что отсутствовал по делам государства, таким образом, чтобы права на легаты и фидеикомиссы сохранялись неизменными».

42. Алфен в 5-й книге «Дигест». Неверно говорить, что тот, кто участвует в посольстве ради своих личных дел, отсутствует по делам государства.

71 То есть право на восстановление в прежнем положении.

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 529

43. Африкан в 7-й книге «Вопросов». Если кто-либо заключил стипуляцию на каждый год, пока либо он сам, либо промиссор находится в Италии, и кто-либо из них начнет отсутствовать по делам государства, то претор обязан предоставить иск, построенный по аналогии. Мы скажем то же самое и в том случае, если стипуляция будет оформлена следующим образом: «Если в течение ближайшего пятилетия ты будешь находиться в Риме» - или следующим образом: «Если ты не будешь находиться в Риме, обещаешь ли дать сотню?»

44. Павел во 2-й книге «Комментариев к Сабину». Тот, кто отсутствует по делам государства, не восстанавливается в первоначальном положении, потерпев ущерб в каком-либо деле, если он по этому делу потерпел бы ущерб и в том случае, если бы он не отсутствовал по делам государства.

45. Сцевола в 1-й книге «Правил». Все воины, которые без опасности не могут оставить свои знамена, рассматриваются как отсутствующие по делам государства.

46. Марциан во 2-й книге «Правил». Отсутствующий по делам государства должен быть восстановлен в первоначальном положении даже против того, кто равным образом отсутствовал по делам государства, если он основательно жалуется на ущерб.
Титул VII. Об отчуждении, произведенном для изменения судебного разбирательства 72

1. Гай в 4-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Проконсул действует всеми способами, чтобы чье-либо судебное дело не ухудшилось вследствие действий другого лица. И так как он установил, что иногда исход судебного дела становится для нас более трудным вследствие того, что (вместо прежнего) нам противостоит другой противник, то он в этом случае проявил заботу о следующем: если кто-либо путем отчуждения вещи (являющейся предметом спора) поставил нам на свое место другого противника и сделал это с намерением причинить нам ущерб, то это лицо является ответственным перед нами на основании actioinfactum в таком размере, в каком для нас важно не иметь другого противника.

1. Поэтому несет ответственность тот, кто противопоставил нам в качестве противника человека из другой провинции или более могущественного,

2. Ульпиан в 13-й книге «Комментариев к эдикту», или другого противника, который намеревается причинить нам беспокойство,

72 Для изменения судебного места или процессуального положения, например для замены ответчика.
ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 531

3. Гай в 4-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту», потому что, даже если я сужусь с тем, кто из другой провинции, я должен вести дело в его провинции71, и мы не можем быть равны с более могущественным человеком.

1. Но и (в том случае), если он отпустил на волю раба, в отношении которого мы предъявляли иск74, то наше правовое положение становится более трудным, поскольку преторы покровительствуют предоставлениям свободы.

2. Точно так же, если ты произвел отчуждение участка, на котором ты (незаконно) возвел постройку, причем из-за нее ты несешь ответственность по интердикту о том, что (совершено) силой или тайно, либо - по иску об удержании дождевой воды, то (в этом случае) наше правовое положение рассматривается как ставшее более трудным. Ведь если бы иск предъявили тебе, то ты был бы обязан снести эту постройку за свой счет, но теперь, как только я начну судиться с кем-то другим, чем тот, кто возвел (постройку), мне придется снести ее за мой счет, поскольку тот, кто владеет тем, что сделано другим, отвечает по этим искам лишь в той мере, что позволяет снести эту постройку,

3. Если же я потребовал от тебя приостановки предпринятых работ, а ты произвел отчуждение участка и покупатель возвел (начатую тобой) постройку, то говорят, что ты отвечаешь по этому иску, так как я не могу судиться на основании требования о приостановке предпринятых работ ни с тобой, поскольку ты ничего не возвел, ни с тем, в чью пользу ты произвел отчуждение этого (участка), поскольку ему это требование не предъявлялось.

4. Из этого очевидно, что истец в соответствии с обещанием проконсула предоставить ему восстановление в прежнем положении приобретает на основании этого иска по усмотрению судьи столько, сколько у него было, если бы он не имел другого противника (в судебном разбирательстве).

5. Таким образом, что же происходит, если тот, против кого направлен этот иск, готов подчиниться иску по аналогии, как если бы он все еще был владельцем? Правильно говорят, что (в этом случае) следует отказать в направленном против него иске, который предоставляется на основании этого эдикта.

4. Ульпиан в 13-й книге «Комментариев к эдикту». Также применяется этот эдикт, если вещи были приобретены по давности тем, кому они отчуждены, и потому не могут быть от него истребованы.

1. Тот же (эдикт) может применяться и в том случае, если при отсутствии злого умысла не хватает именно владения, но это совершается на основании иска о перемене положения (вещи). Имеются и другие многочисленные (иски) подобного рода. Однако же кто-либо может по злому умыслу перестать владеть (вещью), но в данном случае он не совершил бы это посредством иска о перемене положения, и этот случай не имеет отношения к настоящему эдикту; ведь он не может отчуждать вещь, раз отказывается от владения.

73 Поскольку судебное разбирательство проходило по месту жительства ответчика

74 Имеется в виду иск о праве собственности на раба.

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 533

Но претор не осуждает того из сделавших это, кто вознамерился отказаться от вещи лишь из-за того, чтобы ради нее не ходить слишком часто по судам (ведь не следует осуждать скромное намерение того, кто проклинает вообще всякие суды), однако (претор осуждает) именно того, кто, пожелав обладать вещью, переводит судебный процесс на другого с той целью, чтобы использовать в своих интересах тяжелое обвинение противника.

2. Педий в 9-й книге75 говорит, что этот эдикт относится не только к переходу собственности, но также и к переходу владения; впрочем, он говорит, что эдикт не касается того, с кем судятся путем предъявления вещного иска, в том случае, когда он отказался от владения.

3. Но если кто-либо передал судебную тяжбу другому вследствие состояния своего здоровья или возраста, или необходимых занятий, то он не находится в таком положении, чтобы быть ответственным по этому эдикту, так как в этом эдикте имеется упоминание о злом умысле.

4. Этот эдикт распространяется на права участков (на сервитуты), если отчуждение их сделано по злому умыслу.

5. Предметом этого иска является (возмещение) ущерба; поэтому если вещь не принадлежала тому, кто предъявляет требование, или если тот, кто был отчужден (раб), умер без вины (покупателя), то иск не предоставляется, разве что истец имел сверх того какой-либо интерес.

6. Этот иск не является штрафным, но направлен на получение вещи по решению судьи, поэтому он предоставляется и наследнику, но против другого наследника

5. Павел в 11-й книге «Комментариев к эдикту», или против подобного ему (правопреемника ответчика),

6. Ульпианв 13-йкниге «Комментариев к эдикту», или по истечении года - иск не дается,

7. Гай в 4-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту», так как хотя (иск) и направлен на получение вещи, но рассматривается как предоставляемый вследствие деликта.

8. Павел в 12-й книге «Комментариев к эдикту». По этому эдикту привлекается к ответственности и тот, кто выдает вещь, если он не восстанавливает прежнее положение тяжбы в соответствии с решением судьи.

1. Претор говорит: «или такое отчуждение, которое будет произведено для изменения суда», - то есть для будущего судебного рассмотрения, а не того, которое уже происходит.

2. Признается, что произвел отчуждение вещи и тот, кто продал чужую вещь.

3. Но если кто-либо произведет отчуждение путем назначения наследника или установления легата, то этот эдикт не применяется.

4. Если кто-либо произведет отчуждение, а затем приобретет (эту вещь) обратно, тот не отвечает по этому эдикту.

5. Кто возвращает своему продавцу76, тот не рассматривается как осуществивший отчуждение вещи для изменения суда,

75 Вероятно, имеется в виду Комментарий Педия к эдикту претора и курульного эдила.

76Venditoriredhibet, что означает возвращение вещи обратно продавцу, связанное с расторжением договора купли-продажи вследствие недостатков вещи. Как видно из следующего фрагмента, речь идет о возвращении купленного раба.

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 535

9. Он же в 1-й книге «Комментариев к эдикту курульного эдила». так как с возвращением человека (раба) все возвращается назад; и потому тот, кто возвращает, не считается осуществившим отчуждение для изменения суда [,разве что он возвратил именно для этого77 и не возвратил бы при других обстоятельствах]78.

10. Ульпиан в 12-й книге «Комментариев к эдикту». Ибо если я, будучи обязанным (перед третьим лицом), передам в качестве исполнения обязательства то, что ты хотел требовать от меня, - этот эдикт не применяется.

1. Если совершат отчуждение опекун несовершеннолетнего сироты или агнат сумасшедшего, то будет применяться иск из? аналогии, потому что они не могут принять решение себе во вред. t

11. Он же в 5-й книге «Мнений». Когда воин просил разрешения < судиться от своего имени по поводу земельных владений, которые, как он сказал, ему подарили, был дан ответ: «если подарок был сделан для изменения суда, то судиться следует предыдущему собственнику, чтобы можно было поверить, что он произвел в пользу воина отчуждение скорее (своего) имущества, чем права возбуждать судебное дело».

12. Марциан в 14-й книге «Институций». Если кто-либо произвел отчуждение имущества, чтобы избежать иска о разделе общей собственности, то ему на основании Лициниева закона запрещается предъ-, являть иск о разделе общей собственности, поскольку, к примеру, в его намерения могло входить, чтобы более могущественный покупатель приобрел бы это имущество подешевле, предложив цену на аукционе, и , он сам мог бы таким образом получить его обратно. Но если тот, кто i произвел отчуждение части (имущества), захочет предъявить иск о разделе общей собственности, его не следует слушать, а что касается того, кто купил, то если он хочет судиться, ему это запрещается на основании той части эдикта, в которой предусматривается, чтобы не было отчуждения для изменения суда.
Титул VIII. О принятии на себя обязанностей третейского судьи: да вынесут решение те, кто принял на себя третейское разбирательство

1. Павел во 2-й книге «Комментариев к эдикту». Соглашение сторон о передаче их спора на разрешение третейского суда действует подобно судебному порядку и имеет целью окончание споров.

2. Ульпиан в 4-й книге «Комментариев к эдикту». Существует мнение, что из соглашения сторон о передаче спора на разрешение третейского суда возникает не эксцепция, а требование о взыскании штрафа79.

77 Для изменения суда

78 Интерполяция Юстиниана

79 Имеется в виду тот случай, когда лицо, заключившее третейское соглашение, обратилось затем вопреки этому соглашению с иском в суд
ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 537

3. Он же в 13-й книге «Комментариев к эдикту», Лабеон говорит, что если решение вынесено исходя из соглашения, по которому кто-либо моложе 25 лет освобождает (своего опекуна) от опеки, то претор не должен считать такое решение правомочным, и неустойка, уплаченная от его (несовершеннолетнего) имени, не может быть востребована (по суду выигравшей стороной).

1. Хотя претор никого не принуждает принимать на себя обязанности третейского судьи, так как это дело свободное, не возникающее в силу обязательства, и поставлено вне принудительной юрисдикции; однако если кто-либо уже принял на себя обязанности третейского судьи, то претор считает, что это дело входит в круг стараний и забот претора: не только в том отношении, что он заботится, чтобы спор был окончен, но и в том отношении, чтобы стороны не обманулись в том, что они избрали данного человека себе в судьи как честного мужа. Предположим, что после того, как дело было обсуждено и раз, и два, после того, как были обнаружены тайны обеих сторон, связанные с данной сделкой,- третейский судья, оказывая милость (одной из сторон), или развращенный своекорыстием, или по какой-либо другой причине, не захочет вынести решение. Кто может отрицать, что весьма справедливо, чтобы претор вменил себе в долг вмешаться, дабы лицо выполнило принятую на себя обязанность?

2. Претор говорит: «Кто принял на себя судейство, когда неустойка согласована»80.

3. Изложим вопрос о лицах, которые являются третейскими судьями. (Претор) принуждает третейского судью, каким бы достоинством последний ни обладал, выполнить обязанности, которые он принял на себя, если даже третейский судья является бывшим консулом, разве что третейский судья является лицом, занимающим должность магистрата, или облечен властью, так как в отношении такого лица претор не имеет высшей власти.

4. Павел в 13-й книге «Комментариев к эдикту». Так как магистраты, обладающие большей или равной высшей властью (по сравнению с претором), никоим образом не могут быть принуждаемы, то не имеет значения, приняли ли они исполнение обязанностей третейского судьи раньше занятия ими должности магистрата или во время исполнения этой должности. Низшие же (магистраты) могут быть принуждаемы.

5. Ульпиан в 13-й книге «Комментариев к эдикту». И сын семейства может быть принуждаем. :

6. Гай в 5-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Говорят, что сын семейства может быть третейским судьей даже по делу своего отца, ибо многие держатся того мнения, что он может быть и судьей.

3 Далее опущено: «...да вынесет решение». Ср. заголовок титула.
ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 539

7. Ульпианв 13-й книге «Комментариев к эдикту». Педий в 9-й книге81 и Помпоний в 33-й книге82 пишут, что не имеет большого значения, является ли третейский судья свободнорожденным или вольноотпущенником, является ли он человеком безупречной репутации или лишенным < честного имени. Лабеон в 11-й книге83 пишет, что нельзя выбрать тре-, тейским судьей раба, - и это правильно.

1. Поэтому Юлиан говорит: если имеется соглашение о выборе в качестве третейских судей Тиция и раба, то и Тиций не может быть принужден вынести решение, так как он обязан это сделать вместе с другим, а третейское решение, вынесенное рабом, как говорит (Юлиан), ничтожно. Что же происходит, если вынесет решение (один) Тиций? Штраф (установленный этим решением) не налагается, ибо он вынес решение не так, как указано в соглашении о его избрании. t 8. Павел в 13-й книге «Комментариев к эдикту». Но если соглашение f заключено таким образом, что действительно решение, вынесенное од-^ ним из двух, то Тиций может быть принужден (к вынесению решения).

9. Ульпиан в 13-й книге «Комментариев к эдикту». Но если раб избран третейским судьей, а решение он вынес, уже будучи свободным человеком, то я считаю, что решение действительно, если он, будучи свободным, вынес решение с согласия сторон.

1. Но нельзя выбрать третейским судьей ни подопечного, ни безумного или глухого или немого, как пишет Помпоний в 33-й книге.

2. Если кто-либо является (государственным) судьей, то ему на основании Юлиева закона запрещается принимать на себя обязанности третейского судьи по делу, по которому он является судьей, или распорядиться, чтобы его избрали третейским судьей, и если он вынесет решение, то не разрешается приведение в исполнение его решения о взыскании.

3. Существуют и другие лица, которые не принуждаются к вынесению решения, например если представляется очевидной продажность или низость третейского судьи.

4. Юлиан говорит, что если спорящие позорят третейского судью, то претор не должен непременно освободить его от исполнения обязанностей третейского судьи, но (может сделать это лишь) по рассмотрении дела.

5. Также если стороны, презрев его авторитет, пойдут в государственный суд

10. Павел в 13-й книге «Комментариев к эдикту» или к другому третейскому судье,

11. Ульпиан в 13-й книге «Комментариев к эдикту», а затем возвратятся к нему84, то претор не должен принуждать его разрешать их спор, так как они нанесли ему оскорбление тем, что выказали презрение к нему и пошли к другому лицу.

1. Третейский судья не должен быть принуждаем выносить решение, если не было соглашения сторон о передаче их спора на разрешение третейского судьи.

81 Речь идет о Комментарии Педия к эдикту претора и курульного эдила

82 Речь идет о Комментарии Помпония к эдикту

83 Речь идет о не дошедшем до нас Комментарии Лабеона к эдикту

84 К лицу, первоначально избранному в качестве третейского судьи
ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 541

2. Слова претора «согласованная неустойка» нам не следует понимать так, что с обеих сторон причитается денежный штраф, но и другая вещь может быть обещана вместо штрафа, (на случай) если кто-нибудь не выполнит решения третейского судьи; так пишет и Помпоний. Что же, если вещи вверены третейскому судье с тем условием, чтобы он выдал их выигравшей стороне или если одна из сторон не повинуется решению, то чтобы выдал эту вещь (другой стороне), - нужно ли принуждать его вынести решение? Полагаю, нужно. Это относится и к случаю, когда определенное количество (какого-либо имущества) вверяется ему на тех же условиях. Соответственно же, если одна сторона пообещает вещь, а другая - деньги, то соглашение считается достигнутым и следует принуждать (третейского судью) к вынесению решения.

3. Иногда, как пишет Помпоний, соглашение сторон о передаче их спора на разрешение третейского судьи совершается действительным образом путем голого соглашения, например если обе стороны являются должниками (друг другу) и заключили соглашение о том, что тот, кто не выполнит решения третейского судьи, не может требовать причитающегося ему.

4. Юлиан пишет также, что нельзя обязывать третейского судью выносить решение, если одна сторона обещала уплатить штраф85, а другая нет.

5. Он же говорит, что если соглашением сторон уплата штрафа была поставлена в зависимость от условия, например «если корабль придет из Азии, то столько-то тысяч будет дано», то третейский судья может быть принужден вынести решение не раньше чем наступит условие: чтобы (решение) не явилось недействительным, если условие отпадет. Так пишет Помпоний в 33-й книге (Комментария) к эдикту. »

12. Павел в 13-й книге «Комментариев к эдикту». В этом случае пре-; тора будет касаться только то, чтобы оговоренный срок (вынесения ре--шения), если это возможно, был продлен. ''

13. Ульпиан в 13-й книге «Комментариев к эдикту». Помпоний говорит: также если одной из сторон штраф, оговоренный в соглашении, уже выдан (с соблюдением надлежащих формальностей86), то не следует принуждать его к вынесению решения.

1. Тот же Помпоний пишет, что если соглашение касается только моих претензий и я уже заручился от тебя обещанием выплатить штраф87, то следует разобраться, действительно ли это (полноценное) соглашение. Но к какому из дел это относится, я не вижу: если речь идет о том, что соглашение это касается лишь претензий одной стороны, то это не проблема, ведь следует и об одном деле договориться. Если же (речь идет) о том, что стипуляция исходит только от одной из сторон, то это уже затруднение.

85 В случае, если решение третейского судьи будет вынесено против этой стороны.

86 Речь идет об акцептиляции.

87 Имеется в виду стипуляция.

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 543

Однако если стипуляцией заручился истец, то можно говорить о полноценном соглашении, так как ответчик защищен своего рода эксцепцией из соглашения88, а истец, если (другая сторона) и не подчинится решению, все равно уже имеет стипуляцию. Но я не думаю, что это правильно, ведь возможность («будущей») эксцепции - это недостаточное основание, чтобы можно "было принуждать третейского судью к вынесению решения.

2. По-видимому, принял на себя третейское судейство (как пишет в 9-й книге Педий) тот, кто принял на себя роль судьи и пообещал, что своим решением он положит предел спорам. «Так что, - говорит он, -если доходит до того, что обсуждается, сами ли стороны разрешат свой спор или они оставят решение на усмотрение (третейского судьи), то это, по-видимому, не значит принять судейство».

3. Третейский судья, избранный на основании соглашения сторон, не может быть принужден вынести решение в такой день, в который судья89 не обязан выносить решение90, разве что срок, указанный в соглашении сторон, истекает и не может быть продлен.

4. Поэтому если претор требует от него вынесения решения, то справедливо - поскольку третейский судья присягнет, что дело еще неясно для него, - дать ему отсрочку для вынесения решения.

14. Помпоний в 11-й книге «Комментариев к Квинту Муцию». Но если соглашение сторон о передаче их спора на разрешение третейского судьи не указывает дня для вынесения решения, то необходимо, чтобы третейский судья непременно установил день вынесения решения, конечно, с согласия сторон, и таким образом разобрал дело; если он упустит сделать это, то во всякое время он может быть принужден вынести решение.

15. Ульпиан в 13-й книге «Комментариев к эдикту». Хотя претор твердо указывает, что он будет принуждать третейского судью к вынесению решения, однако иногда следует принимать во внимание обстоятельства, касающиеся третейского судьи, и принимать его отказ по выяснении дела, например если он был опозорен спорящим, или если возникла сильная вражда между ним и спорящими либо одним из спорящих, или если возраст или болезнь, позднее наступившие, заставляют его сложить должность, или (причиной отказа являются) занятия собственными делами, или отъезд в силу необходимости, или выполнение какой-либо государственной обязанности; также и Лабеон (полагает),

16. Павел в 13-й книге «Комментариев к эдикту», что (так будет и в случае), если после принятия на себя обязанностей третейского судьи возникло какое-либо другое препятствие. Но в случае болезни и других подобных причин по исследовании дела третейскому судье может быть предложено отложить рассмотрение дела.

88 Это значит, что в обход неблагоприятного для него решения третейского суда истец не может через государственный суд потребовать от ответчика оговоренную в стипуля-ционном соглашении сумму в силу эксцепции, основанной на pactumdenonpetendo

89 Государственный судья (index) «См D 2 12

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 545

1. Если третейский судья (в этот момент) ведет собственное дело в гражданском или уголовном суде, то на этом основании он должен быть освобожден от третейского судейства, по крайней мере если срок (вынесения решения), указанный в соглашении, не может быть продлен. Если же это возможно, то почему бы (претору) не потребовать от него продления срока (до того времени), когда он сможет (вынести решение)? Но подчас (третейский судья) и сам не может точно знать, когда настанет (такое время). Если все же обе стороны ждут от него решения, то, хотя бы и не было уговора о дате, на которую переносится (вынесение решения), не следует ли ему добиваться отвода на основании собственной тяжбы не иначе как согласившись на то, что (впоследствии) он заново примет на себя судейство? Вышесказанное, разумеется, относится к тому случаю, когда срок уже истекает.

17. Ульпиан в 13-й книге «Комментариев к эдикту». Равным образом если один из спорящих добровольно уступил то, что он должен (другой стороне)91, то, как пишет Юлиан в 4-й книге дигест, не следует принуждать третейского судью выносить решение, так как тот теперь не может быть ни истцом, ни ответчиком.

1. Если стороны возвращаются к судье после длительного перерыва, то, как пишет Лабеон, не следует принуждать его к вынесению решения.

2. Если несколько лиц приняли на себя обязанности третейских судей, то никто из них не может быть принужден единолично вынести решение, но (выносят решение) или все, или никто.

3. Поэтому Помпоний в 33-й книге разбирает такой вопрос. Соглашение о передаче спора на рассмотрение третейского судьи заключено следующим образом: то, что будет установлено судьей Тицием, то Сей должен объявить. Кто может быть принужден (к вынесению решения)? Я думаю, что такое третейское разбирательство недействительно, когда нет свободной возможности для судьи вынести решение.

4. Но если соглашение предусматривает подчинение решению Тиция или Сея, то и Помпоний пишет, и мы сами считаем, что соглашение действительно, но в этом случае надо будет принуждать к решению того из судей, на ком сойдутся стороны.

5. Если в качестве третейских судей избраны два лица и обусловлено, что если они разойдутся во мнениях, то они должны присоединить к себе третьего, то я считаю, что такое соглашение недействительно, так как они могут разойтись в выборе третьего лица. Но если (соглашение сторон) таково, что в качестве третьего присоединяется к ним (к третейским судьям) Семпроний, то соглашение действительно, так как они не могут разойтись в выборе третьего.

6. Но главным образом мы должны рассмотреть следующий вопрос: если по соглашению сторон третейское разбирательство возложено на двух лиц, то должен ли претор принудить их к вынесению решения, так как при естественной склонности людей к разногласиям дело может оказаться в безвыходном положении?

91 Речь идет о cessiobonorum

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ ' " 547

Ибо при нечетном числе третейских судей признается действительным соглашение сторон о передаче их спора на разрешение третейского суда не потому, что легко достигнуть согласия всех, но потому, что если они даже разойдутся, то будет иметься большинство, решение которого будет иметь силу. Но является обычным, что в качестве третейских судей выбираются два лица, и если они не придут к соглашению, то претор должен принудить третейских судей выбрать третье определенное лицо, авторитету которого должно быть оказано повиновение.

7. Цельс во 2-й книге дигест пишет, что если по соглашению сторон третейское разбирательство возложено на трех лиц, то достаточно, если двое придут к соглашению, но если при этом будет присутствовать и третий; при отсутствии же его, хотя бы двое пришли к соглашению, третейское решение не имеет силы, так как соглашение указывало на большее число и присутствие его (третьего судьи) могло бы склонить их (двух других судей) к его мнению,

18. Помпоний в 17-й книге «Посланий», так же как и (в случае), когда назначено трое (государственных) судей и двое из них выносят согласное решение в отсутствие третьего, (это решение) недействительно, ведь решение большинства приобретает законную силу, только если известно, что в решении принимали участие все.

19. Павел в 13-й книге «Комментариев к эдикту». Лабеон говорит, что претора не касается, какое решение вынесет третейский судья, только бы он вынес решение сообразно со своими взглядами. Таким образом, если в соглашении будет указано, чтобы третейский судья вынес определенное (предуказанное) решение, то третейское разбирательство ничтожно и нельзя принудить его (третейского судью) к вынесению решения, как пишет Юлиан в 4-й книге дигест

1. Мы считаем, что вынес решение тот, кто провозгласил что-либо с намерением, чтобы спор прекратился в полном объеме. Но если третейский судья принял на себя рассмотрение нескольких дел и не закончил (разрешения) всех споров, то он не признается вынесшим решение и может быть принужден (к рассмотрению всех споров).

2. Надо рассмотреть вопрос, может ли третейский судья изменить свое решение. И даже по-другому рассуждается - если третейский судья сначала велел (одной из сторон) выдать (предмет спора), а затем запретил, чему же тогда следует подчиняться, повелению или запрету? Сабин считает, что (третейский судья) может (изменить свое решение). Кассий хорошо защищает мнение своего учителя и говорит, что Сабин думал не о том решении, которым заканчивается третейское разбирательство, но о подготовке дела: например если третейский судья приказал спорящим прийти в календы92, а затем приказал прийти в иды93, ибо он может изменить день; если же он (уже) осудил или освободил94, то, так как он перестал быть третейским судьей (с момента решения), он не может изменять решение,

92 Начало месяца

93 Середина месяца

"4 Удовлетворил иск или отказал в нем, т е вынес решение

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 549

20. Гай в 5-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту», так как, если даже третейский судья совершил ошибку при вынесении решения, он не может исправить эту ошибку.

21. Ульпиан в 13-й книге «Комментариев к эдикту». Ну, а что если он взялся за разрешение нескольких споров, ничего общего между собой не имеющих, и по одному из них уже вынес решение, а по остальным еще нет, - перестает ли он быть в этом случае судьей (по первому делу)? То есть нам надо рассмотреть, может ли он изменить свое решение относительно этого первого спора, о котором он уже высказался. Тут многое зависит от того, оговорено ли в соглашении, что он должен вынести (одно) решение сразу по всем спорам, или нет. Если (оговорено, что) по всем сразу, то может - ведь он еще не вынес решение (целиком); а если (оговорено, что) по отдельности, то (тогда получается) как бы несколько отдельных разбирательств, и поэтому относительно всего, что касается этого (первого) спора, он уже перестал быть судьей.

1. Если третейский судья сказал, что, по его мнению, Тит ничего не должен Сею, то хотя этим он и не запретил Сею требовать с Тита (спорное имущество через государственный суд), но если все-таки тот станет требовать, то, очевидно, поступит противно решению третейского судьи. Так же отвечают и Офилий с Требацием.

2. Я считаю, что третейский судья может установить день исполнения (его решения); по-видимому, так же думает и Требаций.

3. Пом-поний говорит, что недействительно неопределенное решение третейского судьи, как, например: «возврати ему, сколько ты должен», или «вам следует соблюдать (нынешнее) разделение вашего имущества», или «получи соответственно той части, которую ты выплатил своим кредиторам».

4. Также если третейский судья запрещает требовать (по суду) неустойку, то, как пишет Помпоний в 33-й книге, это запрещение не имеет силы. И он имеет основания (так писать) - ведь соглашение не касается неустойки95.

5. Папиниан в 3-й книге «Вопросов» говорит, что если спорщики, когда срок соглашения уже истекает, продлив его, в новом соглашении сходятся на том же третейском судье и тот не принимает на себя судейства, то его не следует принуждать принять его, если только не сам он был виноват в этой просрочке и таким образом не радел об исполнении своих обязанностей. Если же так и было, то со стороны претора вполне справедливо принуждать его к вторичному принятию судейства. Вышеизложенное относится к тому случаю, когда в первоначальном соглашении не была предусмотрена возможность продления срока. Если же такая оговорка была и (третейский судья) сам продлил этот срок, то он остается судьей.

95 Соглашение (comrpomissum) о третейском суде касается только того, что судья вынесет решение по делу, а стороны подчинятся решению судьи. Выплата же неустойки обеспечивается отдельным стипуляционным соглашением.

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 551

6. Полным называется такое соглашение о третейском суде, которое составлено «о вещах и спорах», так как оно охватывает все споры. Но если вдруг тяжба идет об одной вещи, то даже если пользуются полным соглашением, все равно все остальные дела не затрагиваются, ведь соглашение о третейском суде касается только того (предмета), относительно которого оно возбуждено. И все-таки будет надежнее, если тот, кто собирается вести третейское разбирательство относительно определенной вещи, составит соглашение только о ней одной.

7. Спорящие не должны повиноваться, если третейский судья постановил что-либо нечестное.

8. Если спорщики пришли к третейскому судье до истечения срока и он велел им прийти после истечения срока, то неустойка не взимается.

9. Если кому-нибудь из спорщиков (в назначенный в соглашении день) помешала прийти болезнь, или отсутствие его (в городе) в связи с государственными делами, или его обязанности как должностного лица, или другая уважительная причина, то, как говорят Прокул и Атилицин, неустойка взимается. Однако если он соглашается (в будущем) вторично прибегнуть к тому же (третейскому судье), то либо в (нынешнем) иске должно быть отказано, либо (этот спорщик) должен быть защищен эксцепцией. Но все это будет справедливо только в том случае, если третейский судья будет готов (вновь) принять судейство - ведь Юлиан в 4-й книге ди-гест правильно пишет, что нельзя заставлять его против его воли. Но (если судья и отказывается) сам этот спорщик тем не менее освобождается от уплаты неустойки.

10. Если третейский судья велит спорщикам прибыть (для судебного разбирательства) в провинцию, в то время как соглашение было заключено в Риме, то спрашивается, наказуемо ли неповиновение (такому приказу)? Правильнее всего, как говорит Юлиан в 4-й книге, прибыть для разрешения спора туда, куда стороны в соответствии с соглашением пообещали (прийти). Таким образом, не влечет наказания неподчинение приказу (третейского судьи), в котором указано иное место. А что если нет ясности, о каком месте было соглашение? Лучше всего будет сказать, что в этом случае следует придерживаться того места, где соглашение было заключено. Что же, если (третейский судья) приказал явиться в такое место, которое находится в пригороде? Пегас признает такой приказ действительным. Я же полагаю, что он действителен тогда, когда третейский судья обладает столь большим авторитетом, что даже за городом занимается разрешением споров, а спорщики без затруднений могут прибыть туда.

11. Но если он велел прийти в какое-нибудь зазорное место, например в трактир или публичный дом, то согласно Юлиану неподчинение такому приказу не наказывается. Такое мнение одобряет и Цельс во 2-й книге дигест.

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ ' 553

Отсюда же он не без изящества выводит (следующий вопрос): если назначено такое место, в которое один из спорщиков не может прийти без ущерба для своей репутации, а другой может, и не пришел тот, кто мог бы прийти без позора, а пришел тот, который мог прийти лишь запятнав себя, - взыскивается ли (с отсутствующего) неустойка как за нерадение? И (Цельс) правильно полагает, что не взыскивается: ведь бессмысленно такое приказание, которое для одного лица правомочно, а для другого нет.

12. Следует рассмотреть, через какое же время взыскивается (сумма, оговоренная в) стипуляции, если так и не дано то, что велел (выдать) третейский судья. Если даже день (исполнения решения) не назначен, то, как Цельс пишет во 2-й книге дигест, есть некое разумное время и когда оно истечет, то сразу можно подавать иск (в государственный суд) о выплате неустойки. И все-таки если (неустойку проигравший) выплатит до начала суда, то иск по стипуляции не может быть предъявлен,

22. Павел в 13-й книге «Комментариев к эдикту», по крайней мере если (противной стороне) не очень важно, чтобы он заплатил немедленно.

23. Ульпиан в 13-й книге «Комментариев к эдикту». Цельс говорит, что если третейский судья приказал дать96 до сентябрьских календ, но не было дано (в срок), то, хотя бы исполнение было предложено позднее, соглашение сторон о взыскании штрафа (в случае неисполнения решения) не теряет силы, так как представляется вполне верным, что до календ дано не было. Если же (кредитор) принял предложенное ему исполнение, он не может требовать штрафа и его требование было бы отклонено в силу эксцепции об умысле; иначе - если должник дал только в силу приказа.

1. Он же говорит, что если (третейский судья) приказал, чтобы я тебе что-либо дал, но состояние здоровья или другая уважительная причина воспрепятствовала тебе принять, то Прокул считает, что взыскание штрафа не может быть произведено, если даже я не дал после календ, когда ты был готов принять (исполнение). Сам (Цельс) правильно считает, что имеются два предписания третейского судьи: одно - дать деньги, другое - дать до календ; ты не подвергаешься штрафу за то, что ты не дал до сентябрьских календ, так как это от тебя не зависело, однако ты подвергаешься штрафу в той части, в которой требование штрафа основано на том, что ты не дал (вообще).

2. Он же говорит, что «соблюдать решение» есть не что иное, как делать, насколько это возможно, чтобы решение судьи было выполнено.

3. Тот же Цельс говорит, что если третейский судья велел мне выдать тебе (спорное) имущество, а ты отказался принять, то можно защищаться тем, что и по закону (в подобных случаях) неустойка не выплачивается.

24. Павел в 13-й книге «Комментариев к эдикту». Но если впоследствии (принимающая сторона) уже готова принять, а я не дам, то это уже наказуемо - ведь я раньше этого не сделал.

96 Уплатить долг и т.п

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 555

25. Ульпианв 13-й книге «Комментариев к эдикту». Лабеон говорит, что если в соглашении оговорено, чтобы третейский судья в один день вынес решение по всем спорам и что он может перенести срок разбирательства, и он продлил этот срок, по одним спорам высказав решение, а по другим нет, то действует отсрочка, и можно безнаказанно не подчиняться его решению. Мнение Лабеона одобряет и Помпоний, да и мне кажется (так же): ведь (в описанном случае третейский судья) не до конца выполнил свои обязанности по вынесению решения.

1. И клаузула «перенести день разбирательства» не дает третейскому судье никакой иной возможности, как только отсрочить этот день, а значит, условия первоначального соглашения не могут быть лишены силы или изменены -судья (так или иначе) будет обязан рассмотреть все оставшиеся (споры) и вынести одно решение по всем (спорам).

2. Если при заключении первого соглашения было предусмотрено ручательство фидеюссора, то и перенос разбирательства должен состояться лишь на тех же условиях, говорит Лабеон. Но Помпоний сомневается: должны ли привлекаться (при повторном разбирательстве) те же самые фидеюссоры или любые другие столь же подходящие. Что если, говорит он, те же фидеюссоры (на этот раз) откажутся? Я же полагаю, что если откажутся, то только тогда надо привлекать других, весьма похожих (на таких же условиях),

26. Павел в 13-й книге «Комментариев к эдикту», чтобы взыскание штрафа не зависело от отказа фидеюссоров от своих ручательств. То же самое (происходит и в том случае), если (первоначальные фидеюссоры) скончались.

27. Ульпиан в 13-й книге «Комментариев к эдикту». Сообщить о переносе (разбирательства третейский судья) может или сам (очно), или через вестника, или письмом.

1. Если в соглашении о третейском суде не упоминался наследник или кто-либо другой (в этом роде), то соглашение расторгается со смертью (одной из сторон). Мы не поддерживаем мнение Лабеона, который считает, что если третейский судья велел кому-нибудь выдать (спорное) имущество и тот умер, прежде чем успел выдать, то штраф взыскивается, то есть его наследник должен быть готов обеспечить (выплату штрафа).

2. Подчиняться же следует решению третейского судьи (независимо от того), справедливо ли оно или нет, и пусть тот, кто согласился (на этого судью), пеняет на себя. Ведь и в рескрипте божественного Пия прибавлено: «и недостойное решение следует принимать спокойно».

3. Если было несколько третейских судей и они постановили различные решения, то можно не придерживаться их решений, но если большая часть судей достигла согласия, то это должно быть выполнено, а в противном случае возникает обязанность уплатить штраф. Поэтому у Юлиана разбирается вопрос: если из трех третейских судей один присудил к уплате 15, другой - 10, третий - пяти, то какое решение должно быть выполнено? И Юлиан пишет, что следует уплатить пять, так как все согласились на эту сумму.

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ557

4. Если кто-либ » из спорящих отсутствовал и его действия привели к тому, что третейский суд не состоялся, то с него взыскивается штраф. Решение, вынесенное не в присутствии спорящих, не имеет силы [,разве что соглашении сторон было специально сказано, что решение выносится и в отсутствие одного или обоих; взысканию штрафа отсутствующий подвергается потому, что его действия привели к тому, что третейский суд не состоялся].

5 Объявлением решения присутствующим сторонам считается объявление его разумным людям; наоборот решение не считается объявленным, если оно произнесено в присутствии безумного или умалишенного; также не считается, что решение объявлено, если оно произнесено в присутствии подопечного, разве что присутствовал и опекун; обо всем этом пишет Юлиан в 4-й книге дигест

6. И если кто-либо из присутствующих препятствует провозглашению решения, то он подвергается штрафу.

7. Но если штраф не бьл указан в соглашении сторон о передаче их спора на решение третейского судьи, но кто-либо дал простое обещание выполнить решен не, то к нему может быть предъявлена actioincerti.

28. Павел в 13-й книге «Комментариев к эдикту». Не имеет значения, была ли ушазана в соглашении о третейском разбирательстве определенная или неопределенная сумма, например «сколько стоит это дело».

29. Ульпиан в 13-й книге «Комментариев к эдикту». Противно решению третейского судьи, если требуют (что-либо по суду) у того, у кого третейский судья запретил требовать. А что если требуют от его фидеюссора, взыскивается ли в этом случае штраф (за невыполнение решения)? Я думаю, что взыскивается, так же пишет и Сабин -ведь (в этом случае) фактически требуют с (основного) должника. Но если я заключил соглашение (о третейском разбирательстве) с фиде-юссором, а требуй с должника, то штраф не взыскивается, если только фидеюссор не возражает (против этого требования).

30. Павел в ГЗ-й книге «Комментариев к эдикту». Некоторые говорят, что если кто-нибудь передаст предмет третейского разбирательства в (государственный) суд, то претор не должен вмешиваться, чтобы принудить третейского судью к вынесению решения, поскольку штраф уже не может быть взыскан, как бы вследствие расторжения соглашения (о третейском разбирательстве). Но если бы это вошло в обыкновение, то получилось бы, что тот (из спорщиков), кто заключил соглашение (атретейском суде), а потом пожалел об этом, мог бы уклониться от разбирательства. Следовательно, в отношении его применяется накатние по судебному разбирательству у (государственного) судьи, ксторый должен решить дело уже в соответствии со своим собственный порядком.

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ - 559

31. Ульпиан в 13-й книге «Комментариев к эдикту». Стипуляция должна заключаться только таким образом, чтобы когда что-либо происходит вопреки ее, это совершалось без злого умысла со стороны заключающего стипуляцию, ведь стипуляция заключается только под тем условием, чтобы никто не извлек выгоды из своего злого умысла. Однако если в соглашении (о третейском суде) добавлено: «чтобы, если что-нибудь в этом деле сделано со злым умыслом», - то тому, кто действовал с умыслом, может быть предъявлен иск из стипуляции. И следовательно, если кто подкупил третейского судью либо деньгами, либо угодническими услугами, или же подкупил адвоката противоположной стороны, или кого-нибудь из тех, кому поручено решение его дела, то ему может быть предъявлен иск из клаузулы об умысле; или если он хитроумно обманул противника и вообще если действует обманом в этом споре, то будет иметь место иск из стипуляции, а значит, если его противник захочет предъявить ему иск из злого умысла, то он не сможет этого сделать, раз он уже имеет иск из стипуляции. Так что если клаузула подобного рода не вписана в соглашение (о третейском суде), то тогда только будет иметь место иск или эксцепция из злого умысла. Только такое соглашение (о третейском суде) считается полным, в котором упоминается клаузула о злом умысле.

32. Павел в 13-й книге «Комментариев к эдикту». В соглашениях сторон о передаче их спора на разрешение третейского судьи мы не принимаем во внимание соотношения размера штрафа и суммы иска97, о котором идет речь.

1. Третейский судья не принуждается к вынесению решения, если штраф уже выплачен (одной из сторон).

2. Если соглашение (о третейском разбирательстве) заключает от чужого имени женщина, то оговоренный в нем штраф не может взыскиваться по причине (запрета на) интерцессию (женщин).

3. Самое главное, чтобы претор не вмешивался ни в том случае, если соглашение с самого начала недействительно, ни в том случае, если оно действительно, но неясно, может ли в соответствии с ним быть взыскан штраф: вследствие истечения срока, смерти (одной из сторон), акцептиляции (предмета спора), (государственного) судебного разбирательства, соглашения.

4. Рассмотрим далее, следует ли принуждать третейского судью (к вынесению решения), если на него возложены обязанности священнодействия. Ведь следует принимать во внимание не только должностные обязанности конкретного лица, но и величие бога98, ради служения которому жрецы должны быть освобождены (от других обязанностей). И все-таки если (третейский судья) принял священные обязанности после (того, как согласился на судейство), он во всяком случае обязан вынести решение.

97 Является ли сумма штрафа большей или меньшей, чем сумма иска

98 Формулировки этого параграфа не позволяют определить, идет ли речь о языческих жреческих коллегиях или о христианской Церкви В переводе, по возможности, сохраняется расплывчатость этих формулировок

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 561

5. Также судья не должен быть принуждаем (к вынесению решения), если стороны уже составили (по этому делу) мировое соглашение или умер раб, о котором идет спор, если только и после этого стороны не заинтересованы в продолжении (третейского разбирательства).

6. Юлиан пишет общим образом: если в силу ошибки стороны обратились к третейскому судье по поводу деликта, влекущего за собой бесчестие, или по поводу такого дела, которое подведомственно государственному уголовному суду, например по поводу прелюбодеяния, убийства и т.п., то претор должен воспретить вынести решение и не давать исполнения вынесенному решению.

7. Если соглашение сторон касается дела о свободе", то представляется правильным, что третейский судья не может быть принужден вынести судебное решение, так как в силу покровительства свободе100 такое дело должно иметь более высоких судей. То же следует сказать, если должен быть решен вопрос, является ли данное лицо свободнорожденным или вольноотпущенником, и если имеются данные, что свобода должна быть предоставлена в силу фидеикоммисса. То же следует сказать об иске, который может быть предъявлен каждым.

8. Если соглашение о передаче спора на разрешение третейского судьи заключено рабом, то третейский суд не должен быть принуждаем вынести решение, а если решение вынесено, то взыскание штрафа не должно быть обращаемо на пекулий; так думает Октавен. Но следует рассмотреть: если с рабом заключил соглашение свободный, то должно ли быть дано распоряжение об исполнении (решения) против свободного; более правильно мнение, что это распоряжение не дается.

9. То же самое, если кто-либо заключил в Риме соглашение о передаче спора на разрешение третейского судьи, а затем прибыл в Рим в качестве посла: третейский же судья не должен быть принуждаем вынести решение; если раньше было произведено судебное засвидетельствование спора, то в настоящее время (когда лицо является послом), судья не в большей степени может быть принужден к дальнейшему рассмотрению спора: не имеет значения, входило ли тогда (в момент судебного засвидетельствования спора) лицо в состав посольства или нет. Но если в настоящее время, находясь в составе посольства, лицо заключает соглашение о передаче спора на рассмотрение третейского судьи, то третейский судья может быть принужден к вынесению решения, так как если он (состоящий в составе посольства) добровольно согласился на судебное рассмотрение, то он принуждается довести его до конца.

99 Вопроса о том, является ли данный человек свободным или рабом по учению классических римских юристов необходимо благожелательное отношение к лицу при рассмотрении вопроса о том, является ли оно свободным Фактически, конечно, этого в рабовладельческом Риме быть не могло

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 563

Однако- некоторые думают об этом неправильно, но, конечно, они не сомневались, что если находящийся в составе посольства заключил (третейское) соглашение о такой сделке, которую он совершил, находясь в составе посольства, то в силу этого он должен принять участие в судебном рассмотрении. В первом случае может быть разобран вопрос: если раньше (до принятия звания посла) посол заключил соглашение о передаче спора на рассмотрение третейского судьи, то может ли третейский судья быть принужден к вынесению решения, если этого требует сам посол? На первый взгляд кажется несправедливым, что это зависит от его (посла) власти. Но здесь имеется такое же положение, как если бы он захотел предъявить иск, -а ему это разрешается. Указанное соглашение о передаче спора на рассмотрение третейского судьи мы сравним с обычным иском, так как (посол), желающий, чтобы третейский судья вынес решение, выслушивается не иначе как в том случае, если он защищается.

10. Если спор о наследстве ведет тот, кто имел с покойным третейское разбирательство, то в случае вынесения третейским судьей решения оно будет (рассматриваться как) предварительное судебное определение по наследству, следовательно, следует на это время удержать его (от вынесения решения).

11. Срок вынесения решения не может быть продлен по соглашению сторон, а только по приказу третейского судьи, чтобы не повлечь за собой выплату штрафа.

12. Если третейский судья пытается скрыться, то претор должен его отыскивать, а если третейский судья долго не является, то на него должен быть наложен штраф.

13. Когда в соглашении оговорено участие в разбирательстве нескольких третейских судей на том условии, чтобы решение вынес хотя бы кто-нибудь один из них, то надо следовать такому соглашению и принуждать (к вынесению решения) присутствующих, невзирая на отсутствие остальных. Если же условие таково, что они все должны высказаться или что решение должно быть принято в соответствии с мнением большинства из них, то не нужно принуждать каждого из них в отдельности, так как их отдельные решения не влекут за собой выплаты штрафа.

14. Если о каком-либо третейский судье из источников, не имеющих отношения к данному делу, стало точно известно, что он враждебен (одной из сторон), и он был уличен в этом свидетельскими показаниями с тем, чтобы он не выносил решения, и все таки, хотя никто его не принуждал, вынес его, - то император Антонин на чьей-то жалобе, поданной по такому поводу, написал, что (проигравшая сторона) может пользоваться эксцепцией по умыслу101. Он же, когда один (государственный) судья, на чье рассмотрение поступило подобное дело о взимании штрафа, запросил его указания, ответил, что хотя (решение третейского судьи) обжалованию не подлежит, но (подобному) иску о штрафе будет противостоять эксцепция по умыслу. Следовательно, благодаря этой эксцепции существует некое подобие апелляции, так как возможно добиться пересмотра решения третейского судьи.

"" Exceptiodoli.

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 565

15. Обсуждающие обязанности третейского судьи должны знать, что все рассмотрение дела должно покоиться на самом соглашении сторон о передаче их спора на рассмотрение третейского судьи: третейскому судье не позволяется ничего иного, кроме того, что на него возложено в силу соглашения. Поэтому третейский судья не может постановить что угодно и по какому угодно делу, но лишь по тому делу, о котором имеется соглашение, и поскольку имеется соглашение.

16. Стоит вопрос о том, как именно должен выносить решение третейский судья, и (большинство) считают, что не как ему угодно, хотя и расходятся в частностях. Я, например, считаю, что правильно будет не взыскивать штраф, если (судья) решает, что (стороны) должны идти (с этим делом в государственный) суд или заключить новое соглашение с ним или с другим третейским судьей. Ведь и Юлиан (считает), что не влечет наказания неповиновение решению, согласно которому следует идти к другому третейскому судье, а то (таким хождениям) может и не быть конца. (По его же мнению) если (третейский судья) высказал это, (например) таким образом, что (спорный) участок должен быть передан (одной из сторон) или гарантии должны быть даны в соответствии с решением Публия Мевия, то следует подчиняться решению. С этим (не102) согласен Педий, ведь (таким образом) разбирательство (как бы) расползается и передается другим (третейским судьям), возможно и неблагосклонным к какой-либо из сторон. (Третейский судья) своим решением должен положить предел спору, а спор не может закончиться, если третейское разбирательство расширяется или переносится к другому судье. Каким образом обеспечиваются гарантии, какими фидеюссорами - все это части (одного) решения, и это нельзя никому перепоручить, если только в соглашении не было оговорено, чтобы третейский судья установил, по решению какого (другого) судьи должны обеспечиваться гарантии.

17. Если третейский судья распорядится, чтобы к нему было присоединено другое лицо, то, поскольку этого не имеется в соглашении, такое распоряжение не является решением: ибо решение должно касаться дела, составляющего предмет соглашения, а по указанному вопросу не было соглашения.

18. Если стороны103, которые дали взаимную стипу-ляцию (о штрафе), хотят, чтобы (их дело) перед третейским судьей вели их прокураторы, то (третейский судья) может приказать им присутствовать, (

19) а если в соглашении есть упоминание и о наследнике (одного из них), то он может приказать, чтобы и наследник присутствовал.

20. В обязанность третейского судьи входит и определение того, каким образом дается пустое владение. Не должен ли он также убедиться, что (заинтересованные стороны) утвердили действия (своих представителей)?

102 В тексте idemPediusprobat, что бессмысленно в свете нижесказанного. Возможно, текст испорчен и в изначальном тексте было Pediusidimprobat.

103Domini - имеются в виду dominilitis.

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 567

Секст Педий считает, что это не имеет никакого значения - ведь если dominus и не утвердит, штраф (по стипуляции все равно) взимается.

21. Третейский судья ничего не может сделать вне пределов соглашения сторон, и потому необходимо, чтобы в соглашении было упомянуто об отсрочке назначенного в соглашении дня; иначе можно безнаказанно не повиноваться распоряжению (третейского судьи).

33. Папиниан в 1-й книге «Вопросов». Третейский судья, выбранный по соглашению с тем условием, что он может перенести день (вынесения решения), конечно, может это сделать, но отсрочить его вопреки желанию сторон он не может.

34. Павел в 13-й книге «Комментариев к эдикту». Если (с одной стороны) есть два заинтересованных в деле лица - (оба) кредиторы или должники - и один из них отнес дело в третейский суд, причем судья постановил, что он ничего не должен требовать (через государственный суд) или что с него ничего не должна требовать противоположная сторона, то следует разобраться (в таком вопросе): если другой (из этих двоих) станет требовать или станут требовать с него, то взыскивается ли штраф (за неисполнение решения)? То же самое и в отношении двух ростовщиков, которые совместно ведут дела. И, по всей видимости, мы могли бы уподобить (этих двоих) фидеюссорам, если они компаньоны. В ином случае, если я и требую104, то не с тебя (а с твоего товарища), и если требуют с тебя, то не от моего имени (а от имени моего товарища).

1. Я полагаю, правильно будет сказать, что единократного взыскания штрафа (достаточно для) прекращения действия третейского разбирательства, и больше штраф (по тому же делу) не может быть взыскан, если только дело не (разделено на несколько) отдельных споров, с тем чтобы штраф взыскивался столько же раз (сколько было и споров).

35. Гай в 5-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Если подопечный ведет третейское разбирательство без защиты опекуна, то судья не должен быть принуждаем оглашать решение, так как даже если это решение будет против подопечного, все равно штраф не взимается, если только он не представит фидеюссора, с которого можно востребовать штраф. Так же считает и Юлиан.

36. Ульпиан в 77-й книге «Комментариев к эдикту». Если третейский судья под принуждением претора вынес решение в (один из) дней судебных каникул и на основании решения взимается штраф, то ясно, что (из этого у ответчика) не может быть эксцепции, если только этот день, когда было вынесено решение, не был каким-либо еще (особым) законом исключен (из числа дней, в которые можно проводить судебные разбирательства).

104 Принимается конъектура Халоандера(?). licetegopetam вместо пес egopeto.

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 569

37. Цельсво 2-й книге «Дигест». Хотя запрет на требование (спорного имущества через государственный суд) третейский судья относит к спорщикам, но если и наследник (одного из них) станет требовать (вопреки такому запрету), то он должен выплатить штраф,- ведь к третейскому судье идут не для того, чтобы споры распространялись (еще шире), а затем, чтобы их прекратить.

38. Модестин в 6-й книге «Правил». Когда истребуется штраф по соглашению (о третейском суде), то тот, кто его выплачивает, должен быть присужден (к этому штрафу), и не важно, выгодно ли его противнику или нет, чтобы решение третейского судьи было выполнено.

39. Яволен в 11-й книге «Из Кассия». Штраф по третейскому соглашению взыскивается не во всех делах, когда кто-либо не подчиняется решению третейского судьи, а только в тех, которые касаются выдачи имущества или выполнения (каких-либо) работ. {Он же). Непокорного спорщика105 третейский судья может наказать, велев ему выплатить штраф его противнику, однако это невозможно, если в решении третейского судьи не указаны имена свидетелей (его неповиновения).

1. Когда по велению третейского судьи переносится день разбирательства (если это дозволено (условиями соглашения)), то задержка (по вине) одной из сторон влечет за собой выплату штрафа другой стороне.

40. Помпоний в 11-й книге «Различных комментариев». Третейский судья велел (сторонам) прибыть (для разбирательства) в январские календы и умер раньше этого дня. Один из спорщиков не прибыл. Несомненно, что штраф едва ли должен быть взыскан, ведь и Аристон говорит, что он слышал мнение Кассия, согласно которому, если сам судья не явился (на третейский суд), штраф не взыскивается; таким же образом, говорит Сервий, если получение (долга) по стипу-ляции зависит от получателя106 и он тем не менее не получил его, то штраф не взыскивается.

41. Каллистрат в 1-й книге «О предостерегающем эдикте». Так как по Юлиевому закону лицо, не достигшее 20-летнего возраста, не обязывается быть судьей, то никому не дозволяется выбрать судьей путем соглашения лицо, не достигшее 20 лет; поэтому штраф, установленный его решением, не подлежит взысканию. Но многие говорили, что если лицо в возрасте более 20 лет, но менее 25 лет необдуманно приняло на себя обязанности судьи, то следует оказать помощь107.

105Contumaciamlitigatoris - под contumacia обычно имелась ввиду неявка в суд в указанный срок.

106 То есть должник готов дать.

107Estsuccurrendum. Это выражение употребляется, когда речь идет о восстановлении в первоначальном положении.

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 571

42. Папиниан во 2-й книге «Ответов». Третейский судья велел в течение определенного срока вернуть (владельцу) рабов, и когда (по истечении этого срока) они не были возвращены, приговорил (виновника), следуя форме соглашения (о третейском разбирательстве), к выплате штрафа в казну. (В этом случае) по его решению казне ничего не причитается, но штраф по стипуляции все равно выплачивается, так как (виновник) не подчинился постановлению (третейского судьи).

43. Сцевола в 1-й книге «Ответов». Луций Тиций и Мевий Сем-проний составили соглашение о третейском суде, касающееся всех вещей и споров, но по какому-нибудь недоразумению Луций Тиций некоторые (претензии) не отразил в иске, и третейский судья ничего о них не высказал Вопрос: можно ли подавать иск (в государственный суд) по поводу этих споров? (Сцевола) ответил, что можно подавать иск и штраф по третейскому соглашению не взыскивается. Если же он сделал это умышленно, то иск подавать все равно можно, но это будет сопряжено с выплатой штрафа.

44. Он же во 2-й книге «Дигест». Между Кастеллианом и Сеем возник спор о границах (их участков) и был выбран третейский судья, чтобы по его решению был произведен раздел владений. Он вынес решение в присутствии сторон и установил границы. Вопрос: если со стороны Кастеллиана решение не встретило подчинения, взыскивается ли штраф? Я ответил, что если не было подчинения тому решению, которое третейский судья вынес в присутствии обеих сторон, штраф взыскивается.

45. Ульпиан в 28-й книге «Комментариев к Сабину». При третейском разбирательстве полномочия судьи, которые были даны конкретному лицу, не распространяются ни на какое другое лицо.

46. Павел в 12-й книге «Комментариев к Сабину». Третейский судья может выносить решения о тех делах, расчетах и спорах, которые сначала (до заключения соглашения) были между лицами, заключившими соглашение, но не о тех, которые возникли позднее.

47. Юлиан в 4-й книге «Дигест». Если соглашение составлено так, чтобы третейский судья высказал решение либо в присутствии обеих сторон, либо их наследников и один из спорщиков умер, оставив несовершеннолетнего наследника, то решение считается высказанным только в том случае, если было использовано одобрение опекуна.

1. Также если один из спорщиков впал в безумие,

48. Модестин в 4-й книге «Правил», то третейский судья (не только) не принуждается к вынесению решения,

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 573

49. Юлиан в 4-й книге «Дигест». но даже сдерживается, поскольку понятно, что никакое дело не может происходить в присутствии сумасшедшего. Но если сумасшедший имеет попечителя или имел его, когда спор еще только завязывался, то решение может быть высказано в присутствии попечителя.

1. Третейский судья может прислать приказ явиться (для разбирательства) через вестника или письмом.

2. Если (в соглашении) только одной стороной сделано упоминание о наследнике, то соглашение расторгается смертью любого из спорщиков точно так же, как оно расторгается смертью одного (из спорщиков), если не указана личность наследника ни одной из сторон.

50. Алфенв 7-йкниге «Дигест». Когда третейский судья, выбранный по соглашению, не смог вынести решение в тот день, который был для этого назначен для разбирательства, он велел перенести его. Один из спорщиков не послушался объявленного (приказа). Спрашивалось, может ли быть с него востребована неустойка? Я ответил, что не может, ведь третейскому судье не было позволено приказывать (перенести день).

51. Марциан во 2-й книге «Правил». Если кто-либо сделался третейским судьей по своему делу, то он не может выносить решение, так как он сам приказывал бы себе что-либо сделать и запретил бы себе что-либо требовать, но никто не может ни приказывать, ни запрещать самому себе.

52. Он же в 4-й книге «Правил». Если кто-либо, кому третейский судья приказал выдать (другой стороне спорное имущество), тянет (с выплатой), то он должен выплатить штраф в соответствии с (третейским) соглашением, но если он потом108 все-таки выдаст, то освобождается от штрафа.
Титул IX. Да возвратят полученное судовладельцы, хозяева гостиниц и постоялых дворов

1. Ульпиан в 14-й книге «Комментариев к эдикту». Претор говорит: «Если моряки, хозяева гостиниц и содержатели постоялых дворов не возвратят взятого ими от кого-либо с тем условием, что это (имущество) будет сохранено, то я дам против них иск».

1. Этот эдикт является полезнейшим, так как обычно необходимо полагаться на их честность и вверять им вещи на сохранение. И пусть никто не думает, что правило это является строгим в отношении указанных лиц, ибо от их усмотрения зависит не брать (вещей) от кого-либо. И если бы не было установлено это правило, то им был бы дан повод вступать с ворами в заговор против тех, чьи вещи они принимают, так как и теперь они не воздерживаются от обманных действий такого рода.

ice т0есть по прошествии срока исполнения решения третейского суда, но еще не выплатив штрафа за это промедление.

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 575

2. Нужно рассмотреть, на кого именно возлагается ответственность. Претор говорит: «моряки». Под моряком следует разуметь того, кто содержит корабль, хотя моряками называются все, кто находится на корабле для его плавания. Но претор думает лишь о судовладельце. Помпоний говорит, что на судовладельца не должны возлагаться обязательства в силу действий гребца или помощника рулевого, но лишь в силу его собственных действий или действий капитана; хотя если он распорядился, чтобы (вещи) были переданы кому-либо из моряков, то несомненно он является ответственным.

3. Есть на кораблях и те, кому поручается охрана кораблей, такие как науфилаки (корабельные стражи) и каютные служители. Если же кто-либо из них что-нибудь украдет, то я полагаю, что должен быть дан иск против судовладельца, потому что тот, кто поставил их на такого рода должность, (тот) и позволил им совершить это, хотя то, что совершает судовладелец или капитан корабля, называется самовольным захватом.

4. О содержателях плотов и лодок (претор) ничего не предусмотрел, но Лабеон пишет, что следует установить такое же положение, и этим правом мы пользуемся.

5. Равным образом мы называем хозяевами гостиниц и постоялых дворов тех, кто содержит гостиницу или постоялый двор или кто является управляющим гостиницей или постоялым двором; но тот, кто исполняет должность служителя, не объемлется эдиктом, как, например, привратник, повар и т.п.

6. Претор говорит: «взятое ими от кого-либо с тем, что это (имущество) будет сохранено», - то есть если они приняли какую-либо вещь или товары. Поэтому у Вивиана сообщается, что эдикт относится к тем вещам, которые подобны товарам, например к одежде, которой пользуются на корабле, и прочим вещам, которые мы имеем для ежедневного употребления.

7. Помпоний в 34-й книге109 также пишет, что имеет малое значение то обстоятельство, чьи вещи мы сдали - наши или чужие, если только мы заинтересованы в том, чтобы вещи были сохранены, так как они должны быть выданы скорее нам, чем тем, кому они принадлежат. Поэтому если я принял товар в залог для обеспечения морского займа, то судовладелец несет ответственность скорее передо мной, чем перед (моим) должником, если он (судовладелец) получил этот товар от меня.

8. Я думаю, что он принял на себя сохранение всех тех вещей, которые помещены на корабль, и должен отвечать за действия не только членов экипажа, но и пассажиров,

2. Гай в 5-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». как и хозяин гостиницы за путешественников.

109 Имеется в виду Комментарий Помпония к эдикту

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ W 577

3. Ульпиан в 14-й книге «Комментариев к эдикту». Также о действиях пассажиров пишет и Помпоний в 34-й книге. Он же говорит, что хотя бы вещи еще не были приняты на корабль, но погибли на берегу, все же ответственность лежит на нем за те вещи, которые он принял.

1. Претор говорит: «если не возвратят, я дам против них иск». Из этого эдикта возникает иск из факта (содеянного). Но следует рассмотреть, является ли этот иск необходимым, так как на основании той же причины он может предъявить цивильный иск; если была обусловлена плата, то иск из сдачи внаем или из договора найма, но если был нанят целый корабль, то нанявший может предъявить иск из договора найма по поводу вещей, которых недостает; но если моряк обязался выполнить работу по перевозке вещей, то он отвечает по иску из найма. Но если вещи были приняты (к перевозке) бесплатно, то Помпоний говорит, что можно предъявить иск из договора хранения; поэтому удивляются, к чему введен преторский иск, когда имеются цивильные иски; не потому ли, говорит он, что претор объявил, что он заботится о борьбе с нечестностью людей этого рода: при найме возникает ответственность за вину, а при хранении - вещей только за умысел, а по этому эдикту тот, кто принял (вещи), отвечает во всех случаях, хотя бы вещь погибла или возник убыток и при отсутствии вины с его стороны, разве что имел место роковой ущерб110. И Ла-беон пишет, что если что-либо погибло вследствие кораблекрушения или насилия пиратов, то не является несправедливым предоставить ему (моряку) эксцепцию. То же следует сказать, если на постоялом дворе или в гостинице имела место непреодолимая сила.

2. Таким же образом отвечают хозяева гостиниц и постоялых дворов, которые приняли (имущество), осуществляя свой промысел. Наоборот, если они приняли (имущество) вне связи со своим промыслом, они не несут ответственности (в соответствии с этим эдиктом).

3. Если подвластный сын или раб примут (имущество) и нарушат волю отца или господина, то они должны нести ответственность в полном объеме. Также если раб хозяина корабля украл или нанес ущерб, то ноксальный иск не будет применяться, потому что господин сам призывается в суд за (выполнение) посреднической роли. Если же (раб) совершил это не по воле (господина), то будет дан иск о пекулии.

4. Но этот (иск) имеет своей целью преследование вещи, как говорит Помпоний, и поэтому он будет даваться и против наследника, и без срока давности.

5. Наконец, следует рассмотреть, возможно ли по поводу одной и той же вещи вести дело и по преторскому иску о посредничестве, и по (иску) о воровстве? Помпоний сомневается, но скорее всего, что либо по решению судьи, либо посредством эксцепции о злом умысле необходимо будет довольствоваться только одним из этих (двух исков).

110Damnumfatale. Fatale от fatum - «рок, судьба».

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 579

4. Павел в 13-й книге «Комментариев к эдикту». Но и сам моряк, который несет ответственность, может предъявить иск о воровстве, если только он сам не украдет, а затем это же (снова) будет украдено у него; если же кражу совершил кто-либо другой, то сам моряк не обязан платить.

1. Если моряк принял (на хранение) имущество другого моряка, хозяин постоялого двора - другого хозяина постоялого двора, хозяин гостиницы - другого хозяина гостиницы, то они точно так же будут нести за него ответственность.

2. Вивиан сказал, что этот эдикт относится также и к тем вещам, которые были доставлены на корабль уже после того, как там были сложены товары, в отношении которых был заключен договор о перевозке. (Это верно) даже если не надо платить за их перевоз, как, например, в случае с (личной) одеждой или повседневными припасами, поскольку сами (эти вещи) являются побочными по отношению к остальным вещам, фигурирующим в договоре.

5. Гай в 5-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Моряк, и хозяин гостиницы, и хозяин постоялого двора получают плату не за сохранение (вещей), но моряк получает за перевозку пассажиров, хозяин гостиницы - за дозволение путешественникам оставаться в гостинице, хозяин постоялого двора - за то, что позволяет ставить в конюшню животных, и, однако, они отвечают за сохранение (вещей). Ибо и валяльщик, и чинильщик платья получают плату не за сохранение, а за свое ремесло, но отвечают по иску из договора найма - за сохранение.

1. Все, что мы сказали о воровстве, должно быть осмыслено и в отношении нанесения ущерба, ведь не следует сомневаться в том, что тот, кто принял вещь для ее сохранения, рассматривается как лицо, принявшее (вещь для сохранения) не только от воровства, но также и от нанесения ей ущерба.

6. Павел в 22-й книге «Комментариев к эдикту». Хотя бы ты плыл на корабле или находился в гостинице бесплатно, тебе тем не менее не будет отказано в исках по факту (содеянного), если ты пострадал от противоправно причиненного ущерба.

1. Если ты используешь моего раба на корабле или в гостинице и он причиняет мне ущерб или крадет у меня (что-либо), то хотя иск по поводу украденного (моим рабом) или иск по поводу противоправно причиненного (им) ущерба (обычно) направлен против меня, однако этот иск даже и по поводу моего раба я могу предъявить тебе, поскольку это - иск по факту (содеянного). То же самое можно сказать и (в том случае), если раб общий. Однако поскольку ты мне заплатил по поводу него, либо по иску о разделе общей собственности, либо по иску из товарищества, либо если ты нанял его частично или целиком, то и ты также обременишь меня обязательством по договору найма.

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 581

2. Однако если вследствие вреда, причиненного моему рабу кем-то другим, кто находится на том же корабле или в той же гостинице, мне нанесен ущерб, который имеет обыкновение оценивать претор, то Помпоний не считает, что этот иск по аналогии будет по поводу моего раба.

3. Хозяин гостиницы несет ответственность по иску из факта (содеянного) за тех, кто постоянно проживает в гостинице. Однако это не относится к тому, кого принимают как проезжего гостя, например к путешественнику.

4. А моряку мы можем предъявлять иск по поводу воровства или противоправно причиненного ущерба, если мы доказываем, что это было совершено конкретным лицом. Но мы должны будем ограничиться одним (иском), и если мы судимся с судовладельцем, мы должны предъявлять наши иски ему, хотя и он может предъявить иск из найма тем (кто виноват). Но если судовладелец выиграет дело по этому иску и затем мы судимся с моряком, то нам будет дана эксцепция, чтобы не слишком часто разбиралось правонарушение, совершенное одним и тем же человеком. И наоборот, если предъявлен иск о правонарушении одного (конкретного) человека, а затем (против судовладельца) предъявлен иск по факту (содеянного), то будет дана эксцепция.

7. Ульпиан в 18-й книге «Комментариев к эдикту». Судовладелец должен отвечать за действия всех членов своего экипажа, будь они свободные или рабы, и справедливо он отвечает за них, так как привлек их сам на свой риск. Но он отвечает не иначе как если ущерб причинен на самом судне; если же не на судне, то хотя бы ущерб был причинен членами экипажа, он не несет судебной ответственности. Также он не отвечает (по иску), если он заранее объявил, что каждый пассажир должен сохранять свои вещи и что он (хозяин) не отвечает за ущерб и если с этим согласились пассажиры.

1. Здесь иск по факту (содеянного) дается в двойном размере.

2. Но если сами моряки причинили ущерб друг другу, то судовладельца это не касается. Но если кто был одновременно и моряком, и купцом, то ему должен быть предоставлен (этот иск против судовладельца), ведь если это тот, кого в просторечии называют наутепибатами (пассажирами и моряками одновременно), то судовладелец несет перед ним ответственность, но и сам он отвечает за содеянное, так как был и моряком.

3. Если раб моряка причинил ущерб, то, хотя бы раб не входил в состав экипажа, является справедливейшим дать иск по аналогии к судовладельцу.

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ЧЕТВЕРТАЯ 583

4. По этому иску судовладелец привлекается к ответственности и от своего собственного имени, ведь, разумеется, есть наличие его вины, раз он принимает таких людей на корабль; он не будет освобожден от ответственности даже и в том случае, если они скончались. По крайней мере, он привлекается к суду при ноксальной ответственности своих рабов, ведь когда он принимает на корабль чужих, то он должен проверить, насколько они преданны ему и честны. И ему вполне приличествует быть снисходительным в отношении своих, раз он привлекает в команду корабля кого угодно.

5. Если несколько человек содержат корабль, то каждый отвечает в той части, в какой он эксплуатирует корабль.

6. Хотя эти виды исков и относятся к гонорарным, однако они являются постоянными. Но в отношении наследника (судовладельца) они даваться не будут. Соответственно если раб служил на корабле и затем умер, то по истечении года (со дня смерти) против его господина не дается иск из пекулия (этого раба), Но когда раб или сын служили на корабле, в гостинице или на постоялом дворе по воле господина или отца, то я считаю, что им надлежит отвечать по этому иску в полном объеме, как если бы всем, что они там111 захватили, они владели сообща112.

111 То есть, на месте службы: на корабле, в гостинице или на постоялом дворе.

112 На этом кончается первая часть Дигест, называемая «Prota» (Const. Tanta, 2).

Книга пятая
Титул I. О судах, где каждый должен предъявлять иски и отвечать по ним
Титул II. О завещании, нарушаемом обязанности завещателя
Титул III. Об истребовании наследства
Титул IV. Если истребуется часть наследства
Титул V. Об истребовании наследства лицом, которому предоставлено владение наследственным имуществом
Титул VI. Об истребовании наследства фидеикомиссарием
Титул I. О судах, где каждый должен предъявлять иски и отвечать по ним

1. Ульпиан во 2-й книге «Комментариев к эдикту». Если (стороны) подчиняют себя какой-либо юрисдикции и соглашаются об этом, то в отношении согласившихся обладает юрисдикцией всякий судья, который стоит во главе судебного места или имеет иную юрисдикцию.

2. Он же в 3-й книге «Комментариев к эдикту». Считается, что согласились те, кто знают, что они не подчинены юрисдикции данного суда, и соглашаются на его юрисдикцию. Если же они (лишь) полагают, что подчинены его юрисдикции, то это не создает его юрисдикции, ибо ошибка тяжущихся, как говорит и Юлиан в 1-й книге дигест, не образует согласия (в отношении судьи). Точно так же если (стороны) сочтут, что они подчинены не тому претору, которому они подчинены на самом деле, то ошибка равным образом не создает юрисдикции. И если какая-либо из тяжущихся сторон воспротивилась и принуждена (подчиниться) силой преторской власти, то юрисдикции тоже нет.

1. Достаточно ли соглашения частных лиц или же необходимо согласие самого претора? Юлиев закон о судах гласит: «если между частными лицами не достигнуто соглашение»,- достаточно поэтому соглашения частных лиц. Если частные лица соглашаются, а претор не знает о соглашении и считает, что имеется его юрисдикция, установленная законом, то следует рассмотреть, удовлетворяет ли это (соглашение) требованиям закона, и я думаю, что можно защищать наличие юрисдикции претора.

2. Если и судья, данный на время (разбирательства), и все тяжущиеся соглашаются, то, 'если только отсрочка не будет исключена специальным повелением принцепса>2, сроки, в пределах которых судье повелено разрешить тяжбу, могут быть продлены.

3. Послам в отношении договоров, заключенных ими до того, как они стали послами, равно как тем, кто вызван для дачи свидетельских показаний, и тем, кто призван для суждения о каком-либо деле, а также тем, кто определен в какую-либо провинцию, дается право требовать обращения по месту жительства3. Тем самым и на того, кто сам обжаловал решение суда, не налагается обязанности отвечать по искам, предъявленным другими лицами, будь то в Риме или в другом месте, где подается апелляция, в течение (всего) времени, предусмотренного для ее подачи: ибо Цельс говорит, что и этому (гражданину) следует предоставить право обращения по месту жительства, ибо он явился по другой

1 Книги 5-11 составляют вторую часть Дигест, называемую «De iudiciis» - «О судах» (Const. Tanta. 3). Название это заимствовано из первых слов заглавия тит. I кн. 5.

2 Согласно Кальбу, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.). 1 Обращения к судье их места жительства
КНИГА ПЯТАЯ23

причине; и это мнение Цельса разумно. Ибо и божественный Пий дал рескрипт, что тот, кто был им вызван в Рим для отчета по опеке, не должен быть принужден к тому, чтобы отвечать на иск по поводу другой опеки, не той, ради которой он был вызван. Он же дал рескрипт Клавдию Флавиану о том, что не достигший двадцатипятилетнего возраста гражданин, пожелавший добиться чрезвычайного восстановления прежнего положения путем предъявления иска Азиниану, прибывшему (в столицу) по другому делу, не должен быть выслушан в Риме.

4. Все эти люди могут требовать обращения к судье по месту жительства, если они заключили договор не там, где они привлекаются к суду; впрочем, если они заключили договор там (где к ним предъявлен иск), они не могут требовать обращения к суду по месту их жительства, за исключением послов, которые хотя бы и заключили договор там и до того, как они стали послами, не принуждаются отвечать по иску в Риме, пока они находятся здесь по делам посольства. Это пишет Юлиан, и в этом смысле дал рескрипт божественный Пий; если же они остаются после окончания посольства, то к ним может быть предъявлен иск, как указал в рескрипте божественный Пий.

5. Также если кто заключил договор за пределами своей провинции, хотя и не в Италии, то встает вопрос: может ли он отвечать по искам в Риме? И Марцелл утверждает, что такие лица пользуются привилегией вызова в суд по месту жительства только в отношении того, о чем они заключили договор в своем городе или, во всяком случае, в пределах провинции; и это верно. Но в том случае, если они таким образом предъявляют иски, они принуждаются (законом) защищаться и в отношении всех (других исков), а не только тех, посредством которых они преследуют кого-либо за обиду, кражу или ущерб, нанесенные теперь; в противном случае, как изящно замечает Юлиан, либо им придется безнаказанно терпеть оскорбления и убытки, либо во власти любого будет, предъявив им иск, подчинить их юрисдикции, так как они станут отстаивать свои права.

6. Но если возникает сомнение относительно того, такого ли рода это дело, что по нему кто-либо может требовать обращения к судье по месту жительства, или нет, то сам претор должен, разобравшись, вынести решение. И если выяснится, что дело таково, что тот имеет право обращения по месту жительства, то (ответчик) должен будет гарантировать свою явку в суд, а претор должен установить тот срок, в какой ответчик обязан явиться. Но Марцелл сомневается, является ли эта гарантия простым обещанием явки или имеет также и обеспечение; я считаю, что достаточно только обещания, то же самое пишет и Мела4; впрочем, ответчик принуждается принять на себя иск, точно так же должны явиться в суд те, кто дал за него обеспечение.

7. Однако во всех тяжбах,

4 Фабий Мела - юрист 1в донэ -1в нэ, современник Лабеона, названия его сочинений не сохранились, но известно, что он писал труды главным образом по претор-скому эдикту (примеч. ред.)
КНИГА ПЯТАЯ25

в которых напоминание (о явке в суд) просрочено, следует сделать его без учета ущерба, понесенного за это время кредиторами.

8. Право присуждения денежного штрафа предоставляется в тех тяжбах, в которых суд проводится публично, в других же - нет, 'если только не было дано специального разрешения на это>5.

3. Он же в 4-й книге «Комментариев к эдикту». Не считается, что присутствующий, но не принуждаемый отвечать по иску скрывается ради того, чтобы суд по предъявленному иску не состоялся.

4. Гай в 1-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Никакого судебного спора не может быть у нас с тем, кого мы имеем в нашей власти, разве что дело пойдет о воинском пекулии.

5. Ульпиан в 5-й книге «Комментариев к эдикту». Если кто-либо вызван к претору из области, подчиненной чужой юрисдикции, тот должен явиться, как писали Помпоний и Виндий, ибо претор должен установить, имеется ли (по данному делу) его юрисдикция, и вызванный не может относиться с неуважением к власти претора. Ибо и послы, и другие лица, которые имеют право требовать, чтобы последовало обращение к ним в их доме, находятся в таком положении, что, будучи вызваны в суд, они являются, чтобы сослаться на свои привилегии.

6. Он же в 6-й книге «Комментариев к эдикту». Слепой исполняет обязанности судьи.

7. Он же в 7-й книге «Комментариев к эдикту». Если кто-либо, будучи вызван в суд, затем станет военнослужащим или окажется в юрисдикции иного округа, то он не будет иметь права в отношении этого дела требовать обращения к судье по месту жительства, потому что его в некотором роде опередили.

8. Гай во 2-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Если кто-либо, будучи послом, подтвердил долг, сделанный им до того, как он стал послом, то он не может быть принужден участвовать в суде там, где он дал подтверждение.

9. Ульпиан в 9-й книге «Комментариев к эдикту». Острова Италии составляют (в судебном отношении) ее часть, как и острова любой провинции принадлежат юрисдикции этой провинции.

10. Он же в 10-йкниге «Комментариев к эдикту». Считается, что отказывается от предъявления иска не тот, кто переносит его на более поздний срок, а тот, кто отступил от него полностью: дело в том, что отказаться от предъявления значит воздержаться от дела, задуманного ради клеветы. Безусловно, если кто-то, узнав правду, прекратит свой процесс, не желая упорствовать в неправом деле, начатом им не из клеветнических побуждений, то о нем, как считается, нельзя сказать, что он отказался от иска.

11. Он же в 12-й книге «Комментариев к эдикту». Если я усыновлю лицо своего права, которое предъявило иск против меня либо же которому я предъявил иск, то, как пишет Марцелл в 3-й книге дигест, суд прекращается, потому что он с самого начала лишается законных оснований.

5 Согласно О Ленелю интерполяция Юстиниана (примеч ред)
КНИГА ПЯТАЯ27

12. Павел в 17-й книге «Комментариев к эдикту». Когда претор запрещает одному из нескольких (назначенных судей) вынести решение, то считается, что вынесение решения возложено на прочих.

1. Могут назначать судью те, которым это предоставлено законом, или конституцией, или сенатусконсультом. Законом, как, например, проконсул. И тот, кому вверена юрисдикция в силу поручения, может назначать судью; таковы легаты проконсулов и те, которым это предоставлено обычаем в силу мощи их высшей власти, как, например, префект города (Рима) и другие магистраты Рима.

2. Но те, которые имеют право назначать судью, не могут назначать судьями всех: назначению некоторых в качестве судей препятствуют закон, природа, обычай. Природа (препятствует назначению судьей) глухого, немого и находящегося в постоянном безумии, а также несовершеннолетнего, так как они лишены рассудительности. Закон препятствует (назначению судьей) того, кто исключен из сената. Обычай препятствует (назначению судьей) женщин и рабов не потому, что они лишены рассудительности, но так как принято, что они не исполняют гражданских должностей.

3. В отношении тех, кто может быть судьей, не имеет значения, находятся ли они под (отцовской) властью или являются лицами своего права.

13. Гай в 7-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». В трех исках- о разделе наследственного имущества, о разделе общего имущества и об установлении границ смежных участков - возникает вопрос, кто считается истцом, так как положение всех представляется одинаковым. Но более принятым является мнение, что истцом считается тот, кто потребовал рассмотрения дела в суде.

14. Ульпиан во 2-й книге «Обсуждений». Но если оба потребовали рассмотрения дела, то вопрос должен быть решен по жребию.

15. Он же в 21-й книге «Комментариев к эдикту». Если сын семейства, будучи судьей, разрешит свое дело, то его ответственность распространяется лишь на то его имущество, которым он обладал на момент вынесения своего судебного решения.

1. Судья считается разрешающим свое дело (дело, в котором он лично заинтересован) в том случае, когда он в силу злого умысла вынесет решение вопреки закону; считается, что это делается в силу злого умысла, если явно доказана снисходительность судьи или вражда или даже корыстные побуждения; так что он принуждается уплатить действительную стоимость спорного дела.

16. Он же в 5-й книге «Комментариев к эдикту». А Юлиан считает правомочным и возбуждение дела против наследника судьи, разрешившего свое дело; это мнение неверно и порицалось многими.

17. Он же в 22-й книге «Комментариев к эдикту». Юлиан считает, что если один из спорящих сделал судью своим единственным наследником или наследником в доле имущества, то по необходимости должен быть избран другой судья, так как несправедливо, чтобы кто-нибудь стал судьей по своему делу.
КНИГА ПЯТАЯ29

18. Он же в 23-й книге «Комментариев к эдикту». Если истекло значительное время, в течение которого назначенный судья не мог заняться спорным делом, то претор приказывает, чтобы судья был заменен; это бывает, если какие-либо занятия не позволяют судье приступить к рассмотрению дела: ввиду наступившей болезни, или необходимости отъезда, или опасности, возникшей для его имущества.

1. Если сын семейства желает предъявить иск по поводу причинения какого-либо вреда, дающего иск его отцу, то мы только тогда разрешаем сыну предъявить иск, если нет никого, кто предъявил бы иск от имени отца. Юлиан придерживается того мнения, что если сын семейства отсутствует для выполнения обязанностей посланника или для (каких-либо) занятий и он пострадал вследствие воровства или неправомерного причинения ущерба, то он может предъявить иск по аналогии, чтобы, пока будут ожидать отца, злодеяния не оставались безнаказанными, 'ведь отец может не прибыть, или, пока он явится, исчезнет тот, кто причинил ущерб>6. Поэтому я всегда доказывал, что если дело возникло не из злодеяния, но из контракта, то сын должен действовать в суде путем иска по аналогии, 'например, он должен требовать возвращения сданного на хранение, или предъявить иск, вытекающий из договора поручения, или требовать возвращения одолженных им денег, если отец находится в провинции, а он (сын) находится в Риме вследствие своих занятий или по другой уважительной причине*7; если мы не дадим ему иска, то обман совершится безнаказанно и сын будет работать в Риме в нужде, не получая денег на путевые расходы, денег, которые выделил ему отец. Представь себе, что сын, имеющий отца в провинции, является сенатором. Разве требования пользы не подкрепляются достоинством (сына)?

19. Он же в 60-й книге «Комментариев к эдикту». Отсутствующий наследник должен отвечать по искам там, где должен был отвечать по искам умерший, и если наследник там находится, то именно там и надлежит предъявлять к нему иск, и его не освобождают от этого никакие привилегии по отношению лично к нему.

1. Если кто-либо в определенном месте исполнял обязанности опекуна или попечителя, либо вел чужие дела, либо имел банк, либо производил какие-либо иные действия, из которых возникает обязательство, то, хотя бы он не имел там места жительства, он должен отвечать там по искам, и если он не отвечает по искам 'и не имеет там места жительства*8, то он подвергается отобранию имущества9.

6 Согласно Ф Айзелю, интерполяция Юстиниана (примеч ред.)

7 Согласно О Ленелю, средневековая глосса (примеч. ред.)

8 Слова в скобках являются, вероятно, средневековой глоссой

' Bona possiden - на его имущество «устанавливается владение», т е. налагается арест.
КНИГА ПЯТАЯ 31

2. Поэтому и в том случае, если он продал товар в определенном месте, или распорядился товаром, или купил его, то представляется, что он должен в этом месте защищаться по искам, если только не было соглашения, что иск должен быть предъявлен в другом месте. Разве мы говорим, что если кто-либо приобрел нечто у приезжего купца либо продал тому, о ком знает, что он немедленно оттуда отправится, то не следует совершать отобрание имущества в том (самом) месте, а необходимо следовать до его места жительства? Ведь если кто-то (приобрел нечто) у того, кто снимал в определенном месте лавку или мастерскую, то он находится в такой (правовой) ситуации, что иск нужно предъявлять именно там (по месту жительства продавца): это более обоснованно. Ибо он приходит (к продавцу) с тем, чтобы тотчас удалиться, как только купит (нечто) у путника, проезжающего или проплывающего мимо, и сразу же совершает покупку, поэтому чрезвычайно сурово (было бы предписывать), чтобы в скольких местах кто-либо побывал, плывя на корабле или путешествуя (сухопутным путем), в стольких местах ему отвечать по искам. Но если он остановится в каком-то (из этих мест) - я имею в виду не изменение места жительства, а такой случай, когда он снимет где-то лавочку, пристройку, амбар, киоск или мастерскую и будет там продавать (товар) и (временно) находиться, то именно в том месте он и будет должен отвечать по искам.

3. У Лабеона ставится вопрос о таком случае, когда житель провинции имеет в Риме торгового агента-раба, который занимается продажей товаров: (в таком случае следует помнить, что) все сделки, заключенные с тем рабом, должны рассматриваться так, как если бы они были заключены с хозяином, поэтому он и должен отвечать по искам в вышеназванном месте.

4. Следует знать, что лицо, принявшее на себя обязательство заплатить в Италии, если оно имело место жительства в провинции, может быть привлечено по иску и здесь и там; таково мнение и Юлиана, и многих других.

20. Павел в 58-й книге «Комментариев к эдикту». Следует считать, что всякое обязательство должно рассматриваться как контракт: в каком бы месте кто-либо ни принял на себя обязательство, он считается (там же) заключившим контракт, если даже его долг возник не из займа.

21. Улытиан в 70-й книге «Комментариев к эдикту». Если я захочу предъявить иск моему должнику, то нужно будет проверить, не признает ли он, что должен, и не скажет ли, что готов уплатить: в этом случае его следует выслушать и, "заручившись достаточной гарантией*10, установить срок выплаты денег: ибо в задержке на умеренный срок нет большого ущерба. Под умеренным сроком здесь следует понимать тот, который предоставляется ответчикам после осуждения.

10 Согласно Ж Куяцию, интерполяция Юстиниана (примеч. ред)
КНИГА ПЯТАЯ 33

22. Павел в 3-й книге «Комментариев к Плавцию». Если кто-либо не может быть принужден быть ответчиком в каком-либо месте, но он предъявляет иск в этом месте, то он принуждается отвечать (там же) по искам и явиться к тому же судье.

23. Он же в 7-й книге «Комментариев к Плавцию». Не может рассматриваться как входящее в судебное рассмотрение то, что произошло после начала суда", поэтому необходим иной (новый) вызов в суд.

24 Он же в 17-й книге «Комментариев к Плавцию». Тем, кому принцепс повелел (по служебной необходимости) отправиться (из Рима), иск может быть предъявлен в Риме только в том случае, если он касается их деятельности в это время.

1. На основании деликтов, совершенных во время посольства, послы принуждаются отвечать по искам в Риме, безразлично, сами ли они совершили деликт или их рабы.

2. Но если к послу предъявляется вещный иск, то следует ли принять этот иск, хотя бы иск возник из владения, существующего в настоящее время? Кассий в своем ответе указал, что нужно придерживаться следующего: если будет затруднена служба (посла), то не следует предоставлять иск; если же при наличии (у посла) многих рабов иск будет предъявлен об одном рабе, то не следует препятствовать иску. Юлиан отрицает (такой) иск без установления каких-либо различий; это основательно: (иногда этот) иск не предоставляется, чтобы не было отобрано выполнение обязанностей по посольству.

25. Юлиан в 1-й книге «Дигест». Если во время исполнения обязанностей посла он купит раба или другую вещь либо начнет владеть (имуществом) в силу иного основания, то по справедливости он может быть принужден выступить ответчиком по иску, относящемуся к этим делам: ибо иначе послам была бы дана возможность на этом основании уносить чужие вещи домой.

26. Павел в 17-й книге «Комментариев к Плавцию». О лице (после), который принял наследство, писал Кассий: хотя он принял наследство в Риме, к нему не может быть предъявлен иск, дабы не было учинено препятствий отправлению должности посла, и это правильно. Но и легатариям иск (против него) также не дается, но они, если только он не удовлетворит их (на основании решения суда), вводятся во владение наследственным имуществом; то же следует сказать и о кредиторах наследника, (имеющих претензию относительно наследства).

27. Юлиан в 1-й книге «Дигест». Ибо что препятствует послу совершать государственную службу, а истцу (в то же самое время) находиться во владении наследственным имуществом для надзора за ним?

1' Iudicium accipere - принять суд или иск, т е. отвечать по иску, предстать перед судом в качестве ответчика

КНИГА ПЯТАЯ35

28. Павел в 17-й книге «Комментариев к Плавцию». Но и в том случае, если на основании Требеллиева сенатусконсульта'2 ему (послу) будет выдано наследство (как фидеикомиссарию), иск против него не будет дан, обратится ли с ним наследник по собственной инициативе или вынужденно: ибо удобнее выдать ему (послу) наследство, а рассматривать (этот юридический акт) так, как если бы он принял наследство сам.

1. Напротив, если посол в период исполнения своих посольских обязанностей примет наследство и оно будет ему выдано (как фидеикомиссарию), то дается иск против фидеикомиссария, и этому не препятствует исключение из (положения) Требеллиева сенатусконсульта для посла, так как эта льгота предусмотрена только для особы посла.

2. По тем причинам, по которым посол не принуждается к принятию иска, его не следует и принуждать к клятве в том, что он не должен дать, так как эта клятва выступает в качестве заключительного акта производства.

3. В отношении (своего) дома (и земли) посол должен представить (в форме стипуляции) гарантию (возмещения) вреда, который его участок может причинить собственнику соседнего участка, а в противном случае допустить в (свое) владение соседа.

4. И даже если срок (для предъявления) иска уже будет истекать, претор должен после судебного разбирательства дать против него (посла) иск, чтобы дело вступило в заключительную стадию судопроизводства таким образом, чтобы оно было перенесено в провинцию.

5. Если отец семейства умрет, оставив одного сына и беременную жену, несправедливо будет, чтобы сын требовал от должников половину данного в долг, хотя бы потом и родился (только) один сын: ибо их может родиться и больше, несмотря на то, что согласно природе было твердо известно (лишь), что родится (по меньшей мере) один. Но Сабин Кассий (утверждал), что (сын) должен был требовать четверть (наследства), так как неясно было, не родятся ли трое (сыновей). (Он полагал, что) следует смотреть (при этом) не на природу, в которой все четко определено, коль скоро этим событиям в любом случае предстояло произойти, а принимать в расчет наше незнание.

29. Он же в 8-й книге «Комментариев к Плавцию». Кто обращается в суд первым, тот и предъявляет иск.

30. Марцелл в 1-й книге «Дигест». Где началось судебное разбирательство, там оно и должно быть закончено.

31. Цельс в 27-й книге «Дигест». Если истец оставит нескольких наследников и один из них будет судиться, то неверно будет, чтобы предметом искового притязания было все имущество, которое (было его предметом) во время предыдущего судебного разбирательства: ибо никто не может предъявить в суд чужой иск без согласия сонаследника.

13 Назван по имени Марка Требеллия Максима, консула (consul suffectus) 56 г н э (Оа, II 253, cf С I L IV 5514. VI 2053, Тасапп XIV 46. 2, Agr 16 3, hist I 60 I-3. los ant lud XIX 185)

КНИГА ПЯТАЯ

32 Ульпиан в 1-й книге «Об обязанностях консула» Если судья, которому были даны определенные сроки, умрет и вместо него будет дан другой судья, мы будем понимать, что ему заново предоставлено (для судебного разбирательства) такое же время, 'хотя бы магистрат, давая другого судью, и не сказал об этом прямо, применительно к его лицу: однако это время не должно превышать установленного законом'".

33 Модестин в 3-й книге «Правил» Представляется, что не пришел к согласию о подчинении юрисдикции (данного конкретного) судьи тот, кто желает предъявления иска (со своей стороны) у того же судьи.

34. Яволен в 15-й книге «Из Кассия». Если лицо, вступившее в Риме в судебное дело в качестве ответчика, умрет, то, хотя бы его наследник имел место жительства за морем, он тем не менее должен отвечать по иску в Риме, так как он вступил на место того, чьим наследником является.

35 Он же в 10-й книге «Посланий». В отличие от обязательства поручителя, которое может находиться в неизвестном состоянии14 или быть заключено на будущее время, судебное рассмотрение не может находиться в неизвестном состоянии или касаться тех дел, которые лишь впоследствии явятся обязательством Ибо я считаю, что никто не сомневается в возможности установления поручительства до установления обязательства ответчика15, но не может быть судебного рассмотрения до установления долга.

36 Каллистрат в 1-й книге «Судебных разбирательств». Иногда расследование дел задерживается по уважительным основаниям и по причинам, исходящим от определенных лиц, например если имеются данные, что документы, относящиеся к спору, находятся у тех, кто отсутствует по делам государства; это указали в рескрипте Божественные братья16 следующими словами: «Человечно дать отсрочку вследствие случайных событий, например если являющийся стороной в процессе потерял сына или дочь, или жена потеряла мужа, или сын - родителя, и в подобных этому случаях несколько отсрочить расследование».

1 Если сенатор возьмет на себя в провинции ведение чужих дел, то он не должен отказываться принять иск в отношении совершенных дел, а отвечать по нему, как отмечает Юлиан, ему надлежит, коль скоро он взял на себя это обязательство добровольно.

37 Он же в 5-й книге «Судебных разбирательств». Если дело идет о насилии" и о владении, то божественный Адриан в рескрипте, написанном по-гречески и данном общине фессалийцев, указал, что вопрос о насилии должен быть разобран раньше, чем вопрос о собственности.

13 Согласно Ф Айзелю, интерполяция Юстиниана {примеч ред)

14 Так как неизвестно, придется ли отвечать поручителю или обязательство выполнит сам должник

15 Главного должника

16 Имеются в виду два брата-императора - Марк Аврелий Антонин Каракалла и Публий Септимий Гета, правившие совместно в 211-212 гг н э (примеч ред)

17 О насильственном отобрании чужого имущества
КНИГА ПЯТАЯ 39

38. Лициний Руфин в 4-й книге «Правил». 'Если путем личного иска'18 истребуется легат, то он должен быть предоставлен там, где он находится, если (легат) не был удален в другое место по злому умыслу наследника; в этом случае он должен быть предоставлен там, где предъявлено требование. Кроме того, то, что определяется весом, или числом, или мерой, должно быть предоставлено там, где предъявлено требование, разве что было бы добавлено: «сто модиев" из того амбара», или «амфоры20 вина из той бочки». Если о выдаче предмета легата предъявлен вещный иск, то требование должно быть предъявлено там, где находится вещь; если вещь является движимой, то можно предъявить к наследнику иск о предъявлении, чтобы он предъявил вещь; таким образом она может быть виндицирована легатарием.

39. Папиниан в 3-й книге «Вопросов». Если безумный назначен судьей, то суд может быть отменен по той причине, что в день назначения судьи судья не может вынести решение, однако после того, как он придет в разум, его решение будет действительным. Ибо во время назначения судьи его присутствие или его знание (о назначении) не является необходимым.

1. Кто прибыл в Рим в качестве посла, тот может по любому делу дать поручительство, так как, если контракт заключен в Италии, он не может воспользоваться своей привилегией.

40. Он же в 4-й книге «Вопросов». Не все то, что предоставляется власти судьи, является правовой обязанностью21.

1. Если судья при рассмотрении дела обойдет по злому умыслу предписание закона, то он оскорбляет (нарушает) закон.

41. Он же в 9-й книге «Вопросов». Во всех тяжбах, вытекающих из договоров, основанных на доброй вере, если кто-то, когда срок выплаты денег еще не наступил, предъявляет иск о предоставлении обеспечения, ответчик бывает присужден (к предоставлению обеспечения) на справедливом основании.

42. Он же в 24-й книге «Вопросов». Если жена разведется с послом в Риме, то, как гласил ответ, в отношении приданого муж должен отвечать по иску в Риме.

43. Он же в 27-й книге «Вопросов». Тот, в пользу кого установлена обязанность построить в течение определенного времени (доходный) дом в Капуе, как известно, может по истечении этого времени предъявить иск о взыскании ущерба в любом месте.

'* В оригинальном тексте было, вероятно, указание на легат per damnationem

19 Модий - мера сыпучих тел, составлявшая ок 8,7 л (по различным сведениям. 8, 754

или 8, 733 л) 2(1 Амфора - мера жидких тел, составлявшая ок 26 л, иногда слово amphora означает

просто «кружка» 21Subicitur iuns necessitati - букв «подчиняется правовой необходимости»
КНИГА ПЯТАЯ41

44. Он же во 2-й книге «Ответов», Отправлению обязанностей судьи не может помешать то обстоятельство, что некоторые из опекунов после того, как против них всех начался (гражданский) процесс, перестали являться в суд по причине дел государственной важности, коль скоро возможно определить и оценить (долю) в управлении (наследством) как присутствующих (опекунов), так и не защищающихся перед судом.

1. Если раб, от имени которого был предъявлен иск его поверенным, позднее является (сам), должника надлежит оправдать: это не помешает хозяину, если когда-нибудь он захочет предъявить иск от своего имени.

45. Он же в 3-й книге «Ответов». К банкиру может быть предъявлен иск там, где заключен контракт, и (ему) может быть предоставлена отсрочка лишь по уважительной причине - чтобы из провинции были доставлены счетные книги. Таково же мнение и в отношении опекуна.

1 Если опекуны, действуя в провинции от имени девочки, присуждаются к взысканию, то попечители девочки принуждаются выполнить решение суда в Риме, где мать, наследницей которой стала дочь, взяла взаймы деньги.

46. Павел во 2-й книге «Вопросов». За назначенным судьей сохраняются его обязанности, хотя бы он стал (затем) безумным, так как вначале он был правильно назначен судьей, но тяжелая болезнь22 освобождает от должности судьи; поэтому судья должен быть заменен.

47 Каллистратв 1-й книге «Вопросов». Следует соблюдать, чтобы не то лицо было назначено судьей, о котором именно просит одна из сторон; божественный Адриан дал рескрипт в том смысле, что это явилось бы несправедливым примером, "разве что на это будет особое разрешение принцепса, принимающее в расчет нравственные достоинства судьи, о котором просят"23.

48. Павел во 2-й книге «Ответов». Часть письма божественного Адриана: «Да не вступают магистраты в том году, в котором они исполняют свои обязанности, в судебные дела, предъявляя иски или отвечая по ним, ни от своего имени, ни от имени тех, чьими опекунами или попечителями они являются. По истечении срока магистратуры разрешается как им самим предъявлять иски, так и предъявлять иски против них».

49. Он же в 3-й книге «Ответов». Продавец, вызванный в суд>24 покупателем для того, чтобы отвечать по иску "об эвикции>25, говорит, что у него есть преимущественное право (выбора) собственного судьи: ставится вопрос, может ли он перенести процесс от того судьи, у которого

2г Выражение morbus sonticus впервые встречается в законах XII таблиц (II 2) Слово sonti-cus, согласно Фесту (Р 372 L), означает «препятствующий» Авл Геллий (Аттические ночи XX 1 27) пишет, что законодатели XII таблиц называли так всякую тяжкую болезнь, не позволяющую вызванному в суд больному даже подняться с постели (примеч ред)

25 Согласно Ф Айзелю, интерполяция Юстиниана (примеч. ред)

24 Согласно Э Рабелю, интерполяция Юстиниана (примеч ред.)

25 Согласно О Ленелю, интерполяция Юстиниана (примеч ред).
КНИГА ПЯТАЯ43

было начато судебное дело между добивающимся (переноса дела) и покупателем, к своему судье. Павел отвечает, что продавец обычно подчиняется судье покупателя.

1. Судьи, данные президом, обычно продолжают исполнять свои обязанности и тогда, когда презида сменяют его преемники; (эти судьи) принуждаются выносить судебное решение, и их решения сохраняют силу. В этом смысле ответил также Сцевола.

50. Ульпиан в 6-й книге «Фидеикомиссов». Если к кому-либо предъявлено требование о выдаче фидеикомисса и он указывает, что большая часть наследства находится в другом месте, то он не принуждается к выдаче (в том месте, где предъявлено требование). Во многих конституциях установлено, что требование о выдаче фидеикомисса должно быть предъявлено там, где находится большая часть наследства, 'разве что будет доказано, что завещатель желал, чтобы фидеикомисс был выдан в том месте, где предъявлено требование""26.

1. Был рассмотрен вопрос о долгах: если в той провинции, где предъявлено требование о выдаче фидеикомисса, сумма долгов будет больше (истребуемой суммы фидеикомисса), или если практически большая часть (фидеикомисса) будет находиться в другом месте, будет иметь место процессуальный отвод. Но вместе с тем было установлено, что характер (денежного) долга не играет в данном случае никакой роли, потому что долг не принадлежит (какому-то) месту, а относится к состоянию в его совокупности: ибо известно, что долг уменьшает все наследство, а не средства, находящиеся в определенном месте. Если окажется, что это имущество предназначено для несения определенных обременении, скажем для предоставления средств к содержанию, о которых отец семейства распорядился, чтобы их предоставляли в Риме, или на выплату податей, или на иные неизбежные обременения, то может ли иметь место процессуальный отвод в таком случае? Я бы счел, что в этом случае справедливее, чтобы он имел место.

2. И в имеющемся рескрипте тоже говорится, чтобы фидеикомисс требовали к выдаче по месту жительства наследника.

3. Но наследник не может пользоваться этим отводом всякий раз, как получит требование о выдаче фидеикомисса,

51. Марциан в 8-й книге «Институций», хотя бы наследство досталось тому, кто имеет жительство в провинции. (Об этом) божественные Север и Антонин дали рескрипт, что если фидеикомиссарий даст согласие выдать (наследство) в другом месте, то должно выдать там, где это было обусловлено соглашением.

52. Ульпиан в 6-й книге «Фидеикомиссов>>. Если же (кто-либо) предъявит иск о выдаче фидеикомисса и (затем), предъявив по суду другие претензии, откажется от него, то он не может впоследствии вернуться к тому иску, хотя бы и до вынесения судебного решения.

26 Согласно Ф. Айзелю, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).
КНИГА ПЯТАЯ45

1. Если (завещатель) выразит волю, чтобы для его вольноотпущенников покупали жетоны на получение хлеба, то, хотя бы большая часть наследства находилась в провинции, следует сказать, что фидеикомисс должен быть выдан в Риме, так как по тому, что предполагается приобретать, очевидно, что именно это имел в виду завещатель.

2. И если взять такой случай, что каким-либо светлейшим персонам оставлено (по завещанию) сколько-то фунтов серебра или золота и имущества в Риме будет достаточно для (исполнения) фидеикомиссов этого рода, то, хотя бы большая часть всего наследства находилась в провинции, надлежит сказать, что выдать (фидеикомисс) должно в Риме: ибо неправдоподобно, чтобы завещатель, хотевший, чтобы тем, кому он оставил такие скромные фидеи-комиссы, был оказан почет, желал, чтобы они были выданы в провинции.

3. Если вещь, оставленная посредством фидеикомисса, находится по месту проживания истца, то следует сказать, что не должно применять процессуальный отвод против истца на том основании, что практически большая часть всего наследства находится в другом месте.

4. Если же в том месте требуют не фидеикомисс, а предоставления обеспечения за него, следует посмотреть, будет ли иметь место этот отвод; и мое мнение таково, что он не будет иметь места и, более того, что следует предписать предоставить обеспечение даже в том случае, если в том месте нет ничего (от наследства). Ибо что ему (фидеикомиссарию) раздумывать, если в случае непредоставления обеспечения противная сторона будет допущена к владению фидеикомиссом для надзора за ним?

53. Гермогениан в 1-й книге «Извлечений из законов». Лишь в силу определенных причин рабам разрешается жаловаться в суд на своих господ: так, если они утверждают, что уничтожено завещание, в котором, по их заявлению, им была предоставлена свобода. Рабам разрешается также указывать, что господа виновны в недостаточной раздаче хлеба римскому народу27, в утайке имущественного ценза, подделке монеты. Кроме того, (рабы) могут требовать от них (от господ) предоставленную им по фидеикомиссу свободу, если они утверждают, что выкуплены (у их предыдущего господина) на свои собственные деньги и не были отпущены на свободу в нарушение честного исполнения соглашения. И тот, кто должен быть отпущен на свободу, если он представит отчет, может основательно просить о вызове господина к третейскому судье для рассмотрения отчета. И если (раб) положился на чужую честность, чтобы быть выкупленным на деньги этого лица и по уплате (рабом) этих денег быть отпущенным на свободу, и если тот, по утверждению раба, не желает принять предложенных ему денег, то рабу предоставляется власть объявить об этом договоре, основанном на честности.

27 Речь идет о тех случаях, когда раздача государственного хлеба производилась слишком скупо (ср. D. 16.2.17). Очевидно, в результате таких действий могло усиливаться недовольство широких масс.
ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ПЯТАЯ47

54. Павел в 1-й книге «Сентенций». При рассмотрении мелкого дела не может быть установлено положение, предрешающее более значительное дело, но разбирательство более важного дела предрешает мелкое дело.

55. Он же в единственной книге «Об обязанностях помощника магистрата». Вызов в суд, сделанный предшествующим (судебным магистратом), следует числить в числе трех (возможных) вызовов в суд. Но даже если предшественник уже осуществил все три вызова в суд, то обычно его преемник может осуществить еще один вызов в суд.

56. Ульпиан в 30-й книге «Комментариев к Сабину». 'Хотя справедливее всего, чтобы иск подавался истинным судебным поверенным, однако*28 если кто-либо, не будучи судебным поверенным, осуществит судебное засвидетельствование спора, а затем истец признает его действия имеющими законную силу, то считается, что это одобрение имеет обратную силу и поэтому иск был подан правильно.

57. Он же в 41-й книге «Комментариев к Сабину». К сыну семейства иск может быть предъявлен как из контрактов, так и из деликтов. Но если сын умер после судебного засвидетельствования спора, то иск обращается против отца, но лишь в отношении пекулия и того, что поступило в имущество отца. Если сын семейства примет иск в качестве своего рода прокуратора, то после его смерти тому, кого он представлял на суде, безусловно дается возможность заключить мировую сделку или добиться судебного решения.

58. Павел в 13-й книге «Комментариев к Сабину». Судебное разбирательство прекращается, если последовало воспрещение со стороны того, кто обладает большей властью в области данной юрисдикции, или если сам судья получил ту же власть, какая принадлежала тому, кто дал распоряжение о судебном рассмотрении.

59. Ульпиан в 51-й книге «Комментариев к Сабину». Если в распоряжении о рассмотрении дела не указано места, то считается, что последовало распоряжение судить в том месте, где принято судить, без неудобства для тяжущихся.

60. Павел в 14-й книге «Комментариев к Сабину». Если судья умер, всем тем, что ему следовало разбирать, надлежит заниматься тому, кто пришел ему на смену.

61. Ульпиан в 26-й книге «Комментариев к эдикту». Мы имеем обыкновение говорить, что на судебное рассмотрение выносится то, о чем договорились спорящие. Но Цельс говорит, что было бы опасно судить об этом с точки зрения ответчика, который всегда, чтобы не проиграть иск, говорил бы, что это не являлось предметом соглашения. Как же быть? Лучше сказать, что на судебное рассмотрение выносится не то, о вынесении чего на суд (стороны) договорились, но что не выносится то, о

м Согласно Ф. Айзелю, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).
КНИГА ПЯТАЯ49

чем (стороны) специально согласились, чтобы это не было вынесено на суд.

1. Следователь по делам, связанным с разбоем, не может быть судьей в финансовых делах.

62. Он же в 39-й книге «Комментариев к эдикту». Спор между тяжущимися может рассматриваться не иначе, как если один является требующим, а другой - владельцем (спорной вещи); ибо должен быть кто-то, кто бы нес бремя требующего, и кто-то, кто бы пользовался выгодами владельца29.

63. Он же в 49-й книге «Комментариев к эдикту». Правильно защищаться - это значит вступить в дело или лично, или через другое лицо, но (в последнем случае) с представлением поручительства; и не считается защищающимся30 лицо, не выполняющее того, о чем состоялось решение.

64. Он же в 1-й книге «Обсуждений». Оценка имущественного ущерба, вызванного злым умыслом, совершается судьей не в соответствии с положительным ущербом и упущенной выгодой истца, а в соответствии с той суммой, которая была заявлена на-процессе под клятвой: поэтому и к грабителю (прибирающему имущество другого к рукам без законного основания) несомненно может быть предъявлен иск против депозитария и ссудодателя по поводу возвращения вещи и компенсации ущерба и убытков.

1. Если кто-либо, собираясь предъявить иск в другом суде, примет обеспечение в отношении той суммы, которую установила для уплаты резолюция суда, а затем будет предъявлять иск в другом суде, то стипуляция не будет совершена, поскольку считается, что поручительство обеспечено в отношении другой вещи.

65. Он же в 34-й книге «Комментариев к эдикту». Женщина должна требовать возврата приданого судебным порядком по месту жительства мужа, а не там, где был составлен документ о передаче приданого; ибо этот договор не того рода, чтобы необходимо было принимать в расчет и место, где составлен документ о передаче приданого: следует больше принимать в расчет место жительства того, в чье жилище в силу условий брака должна была перейти и сама женщина.

66. Он же во 2-й книге «Обсуждений». Если кто-либо двусмысленно формулировал иск или выступление на суде, то следует принять (такое толкование), которое является для него более полезным.

67. Он же в 6-й книге «Обсуждений». Кто утверждает, что выкуплен на свои деньги, если докажет это, будет свободным с того времени, когда был выкуплен. Ибо конституция не предписывает объявить его свобод-

29 «Владелец» в данном случае (как и в некоторых других) означает ответчика. Такое словоупотребление сложилось, очевидно, под влиянием процесса об истребовании вещи, когда истцом является собственник, а ответчиком - незаконный владелец данной вещи

3(1 Должным образом принимающим участие в процессе.
ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ПЯТАЯ51

ным, но приказывает восстановить ему свободу. Поэтому он (ответчик) принуждается освободить от рабства того, кто выкупил себя на свои деньги31. Но и в том случае, если он укрывается, надлежит предъявить сенатусконсульты, относящиеся к фидеикомиссу отпуска на волю.

68. Он же в 8-й книге «Обсуждений». Для получения распоряжения о прекращении разбирательства дела32 придерживаются такого порядка: сначала тот, кто предъявляет требование в отсутствие противника, получает первый вызов в суд, вскоре затем второй,

69. Он же в 4-й книге «О трибуналах», с промежутком не менее 10 дней,

70. Он же в 8-й книге «Обсуждений», и третий; после получения этих вызовов в суд (предъявивший требование) получает распоряжение о принудительном завершении разбирательства дела. Это распоряжение получило свое название потому, что оно завершает33 разбирательство, то есть после этого уже не допускается, чтобы противник затягивал дело.

71. Он же в 4-й книге «О трибуналах». Тот, кто вызывает в суд о завершении дела, делает предупреждение, что даже в отсутствие другой стороны дело будет рассмотрено и будет вынесено решение.

72. Он же в 8-й книге «Обсуждений». Иногда этот приказ явиться дается после нескольких вызовов в суд, которые ему предшествовали34, иногда после одного или двух, иногда немедленно, и тогда распоряжение называется «одно вместо всех». Это должен установить тот, кто выносит решение, и (он же должен) определить последовательность вызовов в суд или их объединение в зависимости от характера дела, либо лица, либо времени.

73. Он же в 4-й книге «О трибуналах». И после получения завершающего дело вызова в суд, когда указанный в нем срок истек, отсутствующий должен быть вызван. Независимо от того, ответит он или не ответит (на вызов), дело рассматривается и судебное решение выносится, но не всегда в пользу присутствующего, иногда и отсутствующий побеждает, если его доводы убедительны.

1. Если тот, по чьей просьбе отдано распоряжение о вызове в суд по завершению дела, отсутствует в день рассмотрения дела, но явится тот, против кого отдано это распоряжение, то распоряжение уничтожается, дело не рассматривается и решение не выносится в пользу присутствующего.

2. Следует рассмотреть, можно ли после уничтожения этого распоряжения снова предъявить иск к ответчику, или же спор остается в таком состоянии и прекращается лишь действие распоряжения. И больше оснований думать, что прекращается лишь

31 Ср. фр. 53.

32Edictum peremtorium - здесь: распоряжение судьи. Peremtorius означает «уничтожающий, прекращающий». Термин этот поясняется ниже, во фр. 70.

33 Речь идет о том, что после трех неявок ответчика в суд по вызову претора дело против него завершается на ближайшем рассмотрении даже в отсутствие ответчика (примеч. ред.).

м После трех распоряжений.
ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ПЯТАЯ53

действие распоряжения и что можно заново спорить в суде.

3. Следует знать, что если отсутствующий, осужденный после завершающего дело вызова в суд, принесет апелляцию, то он не должен быть выслушиваем, если он отсутствовал, проявив неповиновение суду; если же нет, то он выслушивается.

74. Юлиан в 5-й книге «Дигест». О том, что судья рассмотрел, он должен вынести решение.

1. Судья, которому поручено рассматривать дело до определенной суммы, может выносить решение и на большую сумму, если между спорящими имеется об этом соглашение.

2. Желая представить на суде отсутствующее лицо, я принял иск уже после его смерти и выплатил ту сумму, которая была присуждена; спрашивается: освобождается ли наследник от уплаты (этой суммы) и какой иск я могу ему предъявить? Я ответил, что иск, принятый уже после смерти должника через его представителя, недействителен и поэтому наследник от уплаты не освобождается; если же представитель уплатил (определенную сумму) по решению суда, то он не может требовать ее возвращения, но может предъявить наследнику иск о ведении имущественных дел; а наследник, безусловно, может, будучи вызван в суд истцом, защищаться посредством эксцепции о злом умысле.

75. Он же в 36-й книге «Дигест». Если претор прикажет тому, у кого истребуется долг, присутствовать и по окончании судебных вызовов произнесет, что должником является отсутствующее лицо, то судья, формулирующий решение суда, отнюдь не должен разбирать мнение претора: иначе все эти судебные вызовы и постановления преторов станут бесполезными. Марцелл делает примечание: Если истец по злому умыслу, сознательно сошлется на что-либо ложно 'и будет с несомненностью подтверждено, что он добился решения претора этим путем>35, я полагаю, что судья должен допустить жалобу ответчика. Павел делает примечание: Если же ответчик не смог явиться по болезни или находясь в отлучке по государственным делам, то, я полагаю, в этом случае либо следует отказать в иске против него по поводу присужденного, или претору не следует исполнять такого судебного решения.

76. Алфен в 6-йкниге «Дигест». Произошел такой случай: из тех судей, которые были назначены для рассмотрения одного дела, некоторые по выслушании дела отказались36, на их место были взяты другие - и был предложен вопрос: замена отдельных судей сохраняет ли дело тем же или создает другое судебное разбирательство? Я ответил: не только если один или другой, но если и все судьи были заменены, то и дело, и судебное разбирательство остаются теми же, какими были раньше. Не только в этом случае имеется такое положение, что по изменении частей вещь осталась той же, но так же бывает и во многих других делах: ибо и легион

35 Согласно А. Фаберу, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).

36 От исполнения обязанностей судей.

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ПЯТАЯ 55

считается тем же, хотя бы многие из его состава умерли и на их место вступили другие, и народ считается в настоящее время тем же, каким он был сто лет назад, хотя никого из них" сейчас уже нет в живых; так же и корабль, который до того часто ремонтировался, так что в нем нет ни одной доски, которая не была бы новой, и тем не менее считается, что это тот же корабль. Поэтому если бы кто-либо думал, что после замены частей будет другая вещь, то вышло бы, что в силу такого основания мы сами не те, кем были за год до настоящего времени, ибо, как сказали бы философы, мы состоим из мельчайших частиц, которые ежедневно отделяются от нашего тела, а другие извне вступают на их место. Поэтому если вид вещи остается таким же, то считается, что и вещь та же.

77. Африкан в 3-й книге «Вопросов». По частным делам отец может иметь в качестве судьи сына или сын - отца,

78. Павел в 16-й книге «Комментариев к Плавцию». так как быть судьей является государственной обязанностью.

79. Ульпиан в 5-й книге «Об обязанностях проконсула». Тот, кто неосновательно вызвал своего противника в суд, должен возместить своему противнику путевые издержки и расходы по делу.

1. Прези-ды должны давать ответы судьям, сомневающимся в вопросах права; запрашивающим же совета о фактических обстоятельствах президы не должны давать совета, но должны приказывать им выносить решения сообразно с тем, как им внушает совесть; ибо это дело (дача советов) иногда позорит и дает основание для потворства или пристрастия.

80. Помпоний во 2-й книге «Комментариев к Сабину». Если в фамилии или имени судьи допущена ошибка, Сервий ответил, что если судья назначен по согласию тяжущихся сторон, то речь идет о том судье, которого они имели в виду.

81. Ульпиан в 5-й книге «Мнений». Тот, кто не ведает судопроизводством и не облечен императором какой-либо должностью, и не назначен тем, кто имеет право назначать судью, и не назначен по соглашению сторон, обязавшихся подчиниться решению избранного ими третейского судьи, и не имеет полномочий, как-либо законодательно подтвержденных, не может быть судьей.

82. Он же в 1-й книге «Об обязанностях консула». Иногда магистраты римского народа назначают рассыльного вместо третейского судьи; это следует делать лишь в редких случаях и лишь по делам, не терпящим отлагательства.

37 Из тогдашних граждан.
КНИГА ПЯТАЯ 57

Титул II. О завещании, нарушающем обязанности завещателя 38

1. Улытиан в 24-й книге «Комментариев к эдикту». Следует знать, что иски о признании завещания недействительным часты, ибо всем родителям и детям разрешается возбуждать дело о нарушении завещателем его обязанностей. ""Но кровные родственники в более отдаленной степени, чем братья, поступят лучше, если не будут обременять себя бесполезными расходами, так как они не имеют надежды выиграть дело>39.

2. Марцианв 4-й книге «Институций». Иску о признании завещания недействительным придается такая окраска, как будто завещатель был не в здравом уме, когда составлял завещание. И это говорится не в том смысле, что завещатель был действительно сумасшедшим 'или безумным*40; но хотя он правильно совершил завещание, однако без соблюдения долга, вытекающего из родственной любви. Ибо если он действительно был сумасшедшим 'или безумным*41, то завещание ничтожно.

3. Марцеллв 3-й книге «Дигест». Признать завещание нарушающим обязанности завещателя - значит указать, почему завещатель не должен был лишить наследства или обойти в завещании (близкого родственника). Большей частью это случается тогда, когда родители, побуждаемые ложными основаниями, лишают своих детей наследства или обходят их в завещании.

4. Гай в единственной книге «Комментариев к Глициеву закону». Ибо не следует соглашаться с родителями, которые совершают в завещании несправедливость по отношению к детям, записывая свою последнюю волю, движимые недоброжелательством к своему потомству, совращенные ласкательством или наущением мачех.

5. Марцелл в 3-й книге «Дигест». Ибо и у тех, кто происходит (от наследодателя) не по мужской линии, есть возможность предъявления иска: они предъявляют иск о завещании матери и, как правило, выигрывают дело. А что касается этого термина - «о инофициозном (завещании)», - то его значение таково, как я сказал: этим названием истец указывает, что он незаслуженно и поэтому недостойно обойден в завещании или даже лишен наследства; причем делу придается на суде такая окраска, как будто завещатель, несправедливо составляя завещание, был не в здравом уме.

3* Testamentum inofficiosum, от officium («долг, обязанность») и in- (отрицание «не-») -так называлось завещание, по которому лишались наследства, без достаточного основания, ближайшие к наследодателю родственники: нисходящие и восходящие, братья и сестры. Считалось, что составлением такого завещания наследодатель нарушал свои нравственные обязанности в отношении наиболее близких лиц

39 Существует мнение, что все слова, заключенные в скобки, являются интерполяцией. Но другие считают интерполяцией лишь фразу «так как... дело»

411 Согласно И.С. Перетерскому, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).

41 Согласно И.С. Перетерскому, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).
КНИГА ПЯТАЯ59

6. Ульпиан в 14-й книге «Комментариев к эдикту». Ребенок, родившийся после смерти отца, может заявить, что завещание тех лиц, своим или законным наследником которых он мог бы стать, нарушает обязанности завещателя, если сам он во время их смерти находился в утробе матери. Но и относительно завещаний кровных родственников он тоже может заявить, что они нарушают обязанности завещателя, потому что он может вступить во владение наследством и этих лиц, не оставивших завещания. Так что же из этого? Неужели им вменяется в вину то; что они умерли, оставив завещание? Но такого судебного процесса не может выиграть никто: ибо составление завещания не запрещено. Вместе с тем безусловно можно вменить ему (наследодателю) в вину то, что он не указал его (неродившегося ребенка) в завещании в качестве наследника: ибо (ребенок) мог бы получить наследство на основании оговорки о плоде чрева, получающем наследство, так что после своего рождения он бы имел наследство согласно табличкам (завещания). Я утверждаю, что подобным образом имеет право предъявить иск и тот, кого после составления матерью завещания вынули из ее утробы после сечения42.

1. Если кто-либо из лиц, не имеющих права наследования по закону, предъявил иск о признании завещания недействительным (ведь никто не препятствует ему подавать иск) и получилось так, что он выиграл дело, то победа идет на пользу не ему, а тем, кому наследство принадлежит по закону, ибо он делает отца семейства умершим без завещания.

2. Если кто-то, предъявив иск о признании завещания недействительным, умрет, то переносит ли он свой иск на своего наследника? Папиниан ответил, как о том имеется и указание нескольких рескриптов, что если он умрет после того, как будет признано его право наследования, то преемство подачи иска имеет место. И даже если право на наследство еще не потребовано в судебном порядке, но тем не менее спор уже начат или подготовлен, или если он (истец) умер, пришедши подать иск о признании завещания нарушающим обязанности завещателя, то я считаю, что (право обращения в суд с этим иском) переходит к наследнику.

7. Павел в единственной книге «О судах септемвиров». Рассмотрим, каковы условия подготовки тяжбы, при которых он (истец) может перевести иск (своему наследнику). Предположим, что (до смерти истца) наследник истца находился в его (истца) власти, так что для него и нет необходимости прибегать к преторскому порядку наследования, и принятие наследства излишне: (в этом случае) даже если (истец) только пригрозит предъявлением иска или успеет дойти до внесудебного вызова явиться в суд или до подачи письменного заявления, то он сможет перевести иск своему наследнику: и именно таков рескрипт божественного Пия о порядке подачи письменных заявлений и процедуре внесудебного вызова в суд. Так что же будет, если (наследник) не находился во власти (истца), -

42 В древности кесарево сечение (известное уже в Древнем Египте) практиковалось только для спасения живого плода у умершей матери; успешная операция кесарева сечения на живой женщине была впервые выполнена только в 1610 г. (примеч. А.И. Солопова).
КНИГА ПЯТАЯ61

сможет ли (истец) перевести иск наследнику? 'Представляется, что (и в этом случае) он (истец) правильно подготовил тяжбу, если совершил вышеупомянутые действия>43.

8. Ульпиан в 14-й книге «Комментариев к эдикту». Папиниан в 5-й книге «Вопросов» верно пишет, что отец не может предъявлять иск о признании завещания недействительным от имени своего сына против его воли: ибо по отношению к нему это неправомерно. В следующих за тем строках он пишет, что дело о признании завещания недействительным, иск по которому был предъявлен не от имени отца, а от имени сына, будет закрыто, если сын умрет сразу после введения его ради предъявления процесса во владение наследством.

1. Если кто-либо, 'предъявив иск о признании завещания недействительным*44, откажется от иска, то впоследствии не будет выслушан (судебным магистратом).

2. В рескриптах весьма часто говорится, что если наследником назначен император, предъявлять иск о признании завещания недействительным можно.

3. Папиниан во 2-й книге «Ответов» утверждает, что по отношению к завещанию отца семейства - ветерана иск о признании завещания недействительным имеет место даже в том случае, если все свое имущество он нажил военной службой.

4. Если кто-либо напишет завещание во время военной службы и умрет в течение года после ее окончания, то иск о признании завещания недействительным, похоже, не может быть применен, потому что согласно воинскому праву его завещание имеет силу вплоть до этого времени; так что можно сказать, что иск о признании завещания недействительным не имеет силы.

5. Но и мать несовершеннолетнего45 сына также не может предъявлять иск о признании завещания недействительным на том основании, что отец написал для него завещание (таков и ответ Папиниана); не может на основании завещания сына (предъявить этот иск) и брат отца: значит, не может и брат малолетнего, если (только) он не предъявит иск о признании завещания отца нарушающим обязанности завещателя; но если он и выиграет дело о признании завещания отца нарушающим обязанности завещателя, это не будет иметь значения здесь, за исключением случая, когда завещание будет признано недействительным в части, касающейся отца; ибо тогда имеет силу завещание, составленное отцом для находящегося под его властью несовершеннолетнего на случай, если он умрет до достижения совершеннолетия.

6. Если кто-либо на случай смерти совершит в пользу своего сына дарение четвертой части того, что он приобретет в том случае, если отец семейства умрет без завещания, я полагаю, он делает завещание без риска, что оно будет изменено или признано недействительным.

43 Согласно А. Фаберу, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).

44 Согласно О. Ленелю, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).

45Impubes в данном случае противопоставляется термину minor XXV annis, т.е. юноше в возрасте от 14 до 25 лет.
ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ПЯТАЯ63

7. Если кто-либо, составляя для несовершеннолетнего сына завещание, изменит его, то мы не допустим, чтобы по этой причине сам несовершеннолетний предъявлял иск о признании завещания недействительным.

8. А коль скоро одной четверти причитавшейся доли46 достаточно, чтобы исключить возможность иска о признании завещания недействительным, следует рассмотреть, не учитывается ли доля лишенного наследства лица, не подающего иск: скажем, нас - сыновей, лишенных наследства, - двое. В этом случае доля (не подающего иск), как ответил Папиниан, безусловно учитывается, и если я заявлю, что завещание нарушает обязанности завещателя, то я должен добиваться не всего наследства, а половины. Поэтому если от двоих сыновей родились внуки - от одного несколько, например трое, а от другого один, - то единственному сыну достаточно одной восьмой части, а одному из тех (троих) - одной двадцать четвертой части наследства, чтобы исключить возможность иска о признании завещания недействительным.

9. Разумеется, четверть следует понимать в смысле четверти того, что останется за вычетом долгов и похоронных издержек; но следует рассмотреть, не уменьшается ли (фальцидиева) четверть также отпущением рабов на волю. Так уменьшают ли отпущения рабов фальцидиеву четверть? Дело в том, что если кто-то будет назначен наследником всего имущества, то не сможет предъявить иск о признании завещания недействительным, так как фальцидиеву четверть он получил; что же касается фальцидиевой четверти, то она не уменьшает способности отпускать рабов на волю. Поэтому можно сказать, что получение (фальцидиевой) четверти должно происходить за вычетом отпускаемых на волю рабов. Итак, коль скоро решено, что размер (фальцидиевой) четверти уменьшается отпущениями рабов на волю, то получится, что тот, чье имущество состоит только из рабов, отпуская их на волю, исключает возможность иска о признании завещания недействительным: разве только сын, о котором идет речь, будучи назначен отцом наследником, по понятным причинам не захочет, если не находился под властью отца, принять наследство и, переведя наследство второму наследнику, предъявит иск о признании завещания недействительным или приобретет наследство по закону в тесном смысле, не опасаясь предусмотренного эдиктом наказания.

10. Если наследодатель распорядится, чтобы наследник в лице сына или другого лица, которое может предъявить тот же иск (о признании завещания недействительным), приняло (определенное) условие, и он, зная об этом, примет его, следует рассмотреть, не исключается ли для него возможность предъявления иска о признании завещания недействительным: ведь он признал последнюю волю (покойного). Тот же случай имеет место и тогда, когда этот иск предъявляет отказопринима-тель или статулибер47. И можно сказать, что возможность предъявления

46 Если законному наследнику оставлена по завещанию четверть доли, которая причиталась бы ему при наследовании по закону.

47 То есть лицо, которое должно получить свободу по завещанию.
ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ПЯТАЯ65

иска для него исключается, особенно в том случае, если (наследодатель) дал ему распоряжение назначить наследника; впрочем, если (наследодатель) распорядился назначить отказопринимателя, то неужели единожды возникшее дело о признании завещания недействительным не уничтожается назначением отказопринимателя? Почему же мы говорим вообще о наследнике? Потому, что до вступления в наследство не может и возникнуть иск (о признании завещания недействительным). Я полагаю, что в этом вопросе следует исходить из конкретной ситуации, и если до предъявления иска ему (истцу) будет предоставлено то, что осталось, представляется, что по (таком) предоставлении, совершившемся как бы по воле, наследодателя, он (истец) удовлетворен.

11. Поэтому, если случилось так, что кто-то был назначен наследником половины имущества, хотя от всего имущества наследодателя ему полагалась только шестая часть, и через определенное время от него потребуют, чтобы он вернул наследство, следует сказать, что по справедливости он не (должен) предъявлять иск (о признании завещания недействительным), так как он может иметь причитающуюся ему долю и все приобретения и доходы, которые от нее получаются: ибо хорошо известно, что приобретения и доходы при определении фальцидиевой четверти обыкновенно учитываются. Следовательно, и в случае, если от кого-то, кого сначала назначили наследником половины имущества, через 10 лет потребуют возвращения наследства, то у него нет оснований для иска, потому что в течение времени, прошедшего между этими событиями, он легко может собрать и обязательную долю, и все приобретения и доходы, которые от нее получаются.

12. Если кто-то объявит завещание не только недействительным либо отмененным, но и нарушающим обязанности завещателя, то ему следует предоставить свободный выбор, какой из этих исков он хочет предъявить первым.

13. Если лишенный наследства сын владеет наследством, а наследник, назначенный по завещанию, добивается наследства и сын в порядке возражения против предъявленного искового требования предъявит иск о признании завещания недействительным так, как если бы он не владел (наследством), а добивался (его), - (

14) то нужно будет помнить, что тот, кто нечестно указывал, что завещание нарушает обязанности завещателя, и не достиг удовлетворения своих требований, теряет то, что ему назначено по завещанию, и то, чего лишается это лицо, признаваемое как бы недостойным (наследовать), передается фиску. Но лишается того, что дано по завещанию, только то лицо, которое упорствовало в нечестной тяжбе вплоть до решения суда; если же оно отказывается от иска или умирает до вынесения решения, то (в этом случае) то, что дано по завещанию, у него не отнимается; и поэтому если в его отсутствие будет вынесено решение в пользу присутствующей стороны, то можно сказать, что это лицо должно сохранить то, что получило (по завещанию). Но лишать должно только тех вещей, выгода от которых принадлежит этому лицу; если же от него потребуют вернуть это, то несправедливость

КНИГА ПЯТАЯ 67

не должна совершаться. Поэтому весьма разумно Папиниан во 2-й книге «Вопросов» решает, что если будет назначен наследник и от него потребуют вернуть наследство, а он, подав иск о признании завещания недействительным, проиграет дело, то потеряет лишь то, что мог иметь по праву фалыдидиевой четверти.

15. Если был усыновлен несовершеннолетний 'из числа тех лиц, которые могут предъявить иск о признании завещания недействительным и без усыновления и освобождения от отцовской власти*48, то такое лицо, я полагаю, должно быть устранено от дела (о признании завещания недействительным), коль скоро оно имеет четверть по конституции божественного Пия. А что, если оно (все-таки) подало иск и проиграло дело - теряет ли оно четверть в этом случае? По этому поводу я полагаю, что его или не следовало допускать к предъявлению иска о признании завещания недействительным, или если его допустили, то, хотя бы оно и проиграло процесс, нужно оставить ему четверть как своего рода долг.

16. Если в отношении дела о признании завещания недействительным судья, произведя разбирательство, вынесет решение о недействительности завещания и решение не будет обжаловано, то завещание отменяется уже в силу самого права; и тот, кто признан им по судебному решению, будет и «своим наследником», и владеющим наследством по преторскому праву, если (истец) утверждает перед судом, что приобретает этим образом именно он; и отпущения на волю в силу самого права становятся недействительными; и отказы не должны выдаваться, а те, которые выданы, посредством иска по аналогии истребуют-ся обратно либо тем, кто уплатил, либо тем, кто выиграл дело. Как правило, если они были уплачены до начала судебного спора, то их истребует выигравший дело: таковы и рескрипты божественного Адриана и божественного Пия.

17. Несомненно, что если по важной и уважительной причине иск о признании завещания недействительным предъявляется по истечении пятилетнего срока, то не следует брать назад отпущения на волю, как надлежащие, так и (уже) совершившиеся, но каждый (из отпущенных) должен уплатить выигравшему процесс по 20 болидов*.

9. Модестин в единственной книге «О завещании, нарушающем обязанности завещателя». Если же иск (о признании завещания недействительным) подан до истечения пятилетнего срока, то отпущения на волю не могут быть признаны законными. Но Павел утверждает, что отпущенным согласно фидеикомиссам следует давать свободу, 'имея в виду, что и в этом случае каждый отпущенный должен уплатить по пять солидов>49.

10. Марцелл в 3-й книге «Дигест». Если, как порой бывает, часть судей, рассматривающих дело о признании завещания недействительным, высказались в пользу недействительности завещания, а часть - в

4S Согласно Ж.Ш. Наберу, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.). 49 Согласно А. Фаберу, интерполяция Юстиниана (примеч. рем.).

КНИГА ПЯТАЯ69

пользу признания завещания, [то человечнее будет следовать мнению той части, которая высказалась в согласии с завещанием, за исключением того случая, когда будет совершенно очевидно, что судьи вынесли решение в пользу назначенного в завещании наследника несправедливо]50.

1. Общеизвестно, что лицо, получившее завещательный отказ, не может справедливо предъявлять иск о признании завещания недействительным, если только это лицо не переназначило весь завещательный отказ другому лицу.

11. Модестин в 3-й книге «Ответов». Если даже дело о признании завещания недействительным будет выиграно, на этом основании не могут делаться недействительными дарения, совершенные в его (истца) пользу (умершим) при жизни, и не может истребоваться часть данного в приданое. Таков мой ответ.

12. Он же в единственной книге «О прескрипциях». Не имеет значения, признает ли лишенный наследства сын, что ему оставлен завещательный отказ, или приобретет то, что оставлено (его) сыну или рабу: и в том, и в другом случае он будет устранен (от иска) путем пре-скрипции. Более того, если он до принятия наследства отпустит на волю назначенного (в завещании наследником) раба, а затем велит ему, чтобы он принял наследство от собственного имени, и сделает это с целью обмана, то он будет устранен от иска.

1. Если лицо, лишенное наследства, будет требовать денег у статулибера, то представляется, что оно признало последнюю волю родителя.

2. Если сын станет требовать отмененный отказ и, будучи устранен от иска, вновь обратится в суд с иском о признании завещания недействительным, то его не следует устранять от иска посредством прескрипции: дело в том, что хотя он своим (предыдущим) иском и подтвердил действительность завещания, однако есть нечто, что можно вменить завещателю в вину, так что справедливости ради не должно удалять (истца).

3. Сын завещателя, который вместе с Тицием был должен одну и ту же сумму денег, освобожденный от долга посредством акцептиляции Тиция после того, как Тицию было завещано по легату освобождение от долга, не будет устранен от иска о признании завещания недействительным.

13. Сцевола в 3-й книге «Ответов». Тиция назначила наследницей дочь, а сыну дала завещательный отказ и в том же завещании предусмотрела следующее: «Все то, о чем выше я распорядилась, чтобы оно было дано и сделано, я хочу, чтобы было дано и сделано всяким наследником и владельцем наследуемого имущества, даже тем, кто мне наследует по закону без завещания. Равным образом я поручаю ему по фидеикомиссу исполнение того, о чем я распоряжусь, чтобы оно было дано и сделано». Спрашивается: если ее сестра выиграет дело о признании завещания недействительным, должны ли быть выданы фидеикомиссы, предусмот-

43Согласно А. Фаберу, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).
КНИГА ПЯТАЯ71

ренные вышеприведенной статьей завещания7 Мой ответ если спрашивается, может ли по праву кто-либо поручать исполнение чего-либо по фидеикомиссу тем лицам, которые, как он полагает, будут ему назначены наследниками по закону и владельцами наследуемого имущества, то я отвечаю, что может Павел делает примечание При этом он удостоверяет, что фидеикомиссы, данные без завещания, не должны бы быть выданы, если бы их дал безумный31

14 Папиниан в 5-й книге «Вопросов» Отец освободил от своей власти сына, а внука, рожденного от него, оставил в своей власти, у освободившегося потом родился сын, а затем этот человек умер, лишив в своем завещании двоих (сыновей) наследства и обойдя (в нем) отца Дело, возбужденное по иску сыновей отца о признании завещания недействительным, остается нерешенным. И если судебное решение будет против сыновей, к иску о признании завещания недействительным призывается отец, и (он) может его предъявить

15 Он же в 14-й книге «Вопросов» Ибо хотя родители и не должны получать наследства детей, согласно с желаниями родителей и их природной любовью к детям, однако в тех случаях, когда естественный порядок смены поколений нарушается, переход наследства от детей к родителям должен рассматриваться не менее соответствующим нравственному долгу, чем его переход от родителей к детям

1 Наследнику лица, подготовившего иск о признании завещания недействительным, которое впоследствии изменило свое решение, а затем умерло, иск о признании завещания недействительным не дается, потому что не так уж просто начать процесс, не проявив при этом желания его продолжать

2 Сын, отыскивавший судом свои права путем иска о признании завещания недействительным против двух наследников и получивший (два) противоположных судебных решения, выиграв дело у одного (из наследников) и проиграв второму, может сообразно своей доле и предъявлять иски должникам, и отвечать по искам кредиторов, и требовать судебным порядком, на основании права собственности, выдачи вещей в натуре'2, и делить наследство ибо верно то, что (в данном случае ему) принадлежит иск о разделе наследства, так как он, как я полагаю, стал законным наследником сообразно своей доле, в результате часть наследства осталась в завещании, и представляется вполне сообразующимся со здравым смыслом считать (завещателя) отчасти не оставившим завещания

16 Он же во 2-й книге «Ответов» С сыном, ранее предъявившим иск о признании завещания матери нарушающим обязанности завещателя против брата относительно доли (наследства) и выигравшим дело, дочь, которая или не предъявляла (такого) иска, или, предъявив его, проиграла дело, в отношении наследования по закону33 не соперничает

51 Ср D 32 36

52 В противоположность стоимости предмета в наличных деньгах, узуфрукту и т п (прямей А И Солопова)

53 В противоположность наследованию по завещанию (примеч А И Солопова)
КНИГА ПЯТАЯ73

1. Отец вопреки завещанию сына приобрел во владение (его имущество) по праву эманципации и стал владельцем (его) наследства (по преторскому праву); затем дочь умершего, лишенная им наследства, справедливым образом подала иск о признании завещания недействительным: (в таком случае) право наследования, полученное отцом, перестает быть действительным, так как предметом разбирательства на предыдущем процессе было право отца (на наследство), а не законность завещания. Поэтому необходимо, чтобы все наследство вместе со всеми приобретениями и доходами, которые от него получаются, было дано дочери.

17. Павел во 2-й книге «Вопросов». Если кто-то не является в суд на слушание дела о признании завещания недействительным по причине намерения отказаться (от наследства), то наследство, (на которое претендуют) подающие такой иск, не ограничивается тем самым лишь долей. Поэтому если один из двоих лишенных наследства детей предъявил иск о признании завещания отца нарушающим обязанности завещателя, то несправедливо будет, если он потребует судебным порядком все наследство, потому что при отмене завещания второй (ребенок) тоже призывается к наследованию по закону в тесном смысле54. Если предъявивший иск выиграет дело, то он будет действовать на основании судебного решения, как если бы центумвиры в момент объявления (наследодателя) умершим без завещания полагали, что среди живых находится только этот сын.

1. Всякий раз, как судебное решение признает завещание нарушающим обязанности завещателя, считается, что покойный не составлял завещания. Но если решение было вынесено без выслушивания защиты наследника в пользу присутствующего, то это - случай совершенно иной, и в этом случае считается, что право в силу судебного решения не возникает; поэтому отпущения на волю считаются действительными и испрашиваются отказы.

18. Он же в единственной книге «О завещании, нарушающем обязанности завещателя». Об этом существует также конституция Божественных братьев, допускающая разделение такого рода.

19. Он же во 2-й книге «Вопросов». Мать, умирая, назначила наследником трех четвертей имущества лицо, не находящееся с ней в родственных отношениях, наследницей четверти - одну из двух своих дочерей, а вторую обошла. Эта дочь предъявила иск о признании завещания недействительным и выиграла дело. Я спрашиваю: какую помощь можно оказать дочери, упомянутой в завещании? Мой ответ: дочь, обойденная в завещании, должна требовать судебным порядком то, что причиталось

54 О Граденвитц считает слова «то несправедливо будет, если он потребует судебным порядком все наследство, потому что при отмене завещания второй (ребенок) тоже призывается к наследованию по закону в тесном смысле» позднейшей интерполяцией (примеч. А.И. Солопова).
КНИГА ПЯТАЯ75

бы ей, если бы мать умерла без завещания; поэтому можно даже сказать, что если бы она предъявила претензию на все наследство по закону в тесном смысле и выиграла дело, то она бы одна получила универсальное преемство, как если бы другая дочь своевременно не приняла наследство по закону; но нельзя допустить, чтобы ее выслушивали на суде по иску о признании завещания недействительным против сестры; 'кроме того, следует сказать, что статус вступившей в наследство несходен со статусом своевременно не принявшей наследство*55. По этой причине следует потребовать судебным порядком у лица, не находящегося в родственных отношениях, половины имущества, предъявляя претензию на то, чтобы отнять у него законным образом всю половину, как если бы вся эта половина ей принадлежала. В соответствии с этим не все завещание лишается силы, а (мать) становится только отчасти не оставившей завещания, хотя ее последняя воля и отвергнута, как если бы то была воля душевнобольной. А если кто-то полагает, что в случае победы дочери в процессе все завещание лишается силы, то следует возразить (ему), что даже (дочь), назначенная наследницей, может вступить в наследство по закону в тесном смысле: ибо представляется, что и вступившая в наследство по завещанию, которое она полагает действительным, не отказывается (тем самым) от наследования по закону, впрочем, даже не зная того, что оно ей открывается; ведь и те, кто знает свое право, избирая то, что считают удобным, не теряют (этой возможности), например, в случае патрона, который исполнил последнюю волю покойного под влиянием ложного мнения: ибо представляется, что он не отказался (тем самым) от наследования по преторскому праву против завещания. Из всего вышеизложенного явствует, что несправедливо будет, если (дочь), обойденная в завещании, станет требовать судебным порядком все наследство, коль скоро при отмене завещания и той (дочери), которая назначена наследницей, будет предоставлено полное право вступления в наследство.

20. Сцевола во 2-й книге «Вопросов». Тот, кто хочет предъявить иск о признании завещания недействительным, не должен вступать во временное владение наследством, предусмотренное для малолетних Карбо-ниановым эдиктом, даже если ответчик отрицает, что он является сыном завещателя (дело в том, что ввод в такое владение предоставляется в тех случаях, когда малолетний, буде он действительно сын, станет наследником имущества (по завещанию) или владельцем наследуемого имущества (по преторскому праву), с тем чтобы дать ему возможность тем временем и владеть наследством, и получать деньги на содержание, и не страдать от предвзятого мнения в юридических действиях; но лицо, предъявляющее иск о признании завещания недействительным, не должно ни предъявлять исков, 'ни требовать судебным порядком чего-либо помимо

55 Согласно Ф. Айзелю, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).
КНИГА ПЯТАЯ77

наследства*56, ни получать денег (на содержание)), чтобы не получилось как-нибудь, что он будет в лучшем положении, чем то, когда противная сторона признает его.

21. Павел в 3-й книге «Ответов». Если кто-то, предъявив иск о признании завещания недействительным, потом отказался от него вследствие направленных в обход закона злонамеренных действий наследника, упомянутого в завещании, например будучи тайно прошен им вернуть ему третью часть наследства, то считается, что он от иска не отказывался и поэтому не имеет препятствий к возобновлению начатого иска.

1. Также спрашивали: следует ли выслушивать наследника, который желает, чтобы до того, как будет предъявлен иск о признании завещания недействительным, ему было возвращено то, что он выплатил?57 Он ответил, что тому, кто намеренно выплатил недолжный фи-деикомисс, по этому делу никакого возврата денег не полагается.

2. Он же ответил, что по отчуждении вещи от лица, назначенного наследником, посредством иска о признании завещания недействительным наступает такое юридическое положение, как если бы вступления в наследство не произошло: поэтому наследнику, назначенному в завещании, принадлежит право как требовать долг посредством иска против выигравшего процесс, так и получить возмещение долга.

22. Трифонин в 17-й книге «Обсуждений». Сыну не препятствуется предъявлять иск о признании завещания матери нарушающим обязанности завещателя, если его отец получит по завещанию матери легат или вступит в наследство, хотя бы даже сын и был ему подвластен: я сказал, что и отец тоже не имеет препятствий к предъявлению иска о признании завещания недействительным от имени сына; ибо основание к возмущению имеется только у сына.

1. По этому поводу спрашивали, не будет ли конфисковано то, что дано отцу, если он не выиграет дело. Так как он готовит плоды победы другому лицу и в данном деле речь идет совсем не о долге отца, а целиком о достоинствах сына, то и следует склоняться к тому, чтобы не разорять отца, который у тебя есть, (конфискация не должна иметь места), если решение суда будет оставить завещание в силе.

2. С еще большим правом это можно сказать о том случае, если наследодатель дал мне завещательный отказ, а его сын, предъявив иск о признании завещания недействительным, умер, оставив меня наследником, и я, завершая иск сына о наследстве, проиграл его; того, что мне оставлено по его завещанию, я не потеряю, даже если бы вдруг сам покойный предъявил (против меня) иск.

3. Также если я усыновил лицо своего права, предъявившее иск о недействительности завещания лица, давшего мне легат, и от имени сына завершу процесс и не выиграю его, то не надлежит, чтобы я потерял легат, так как, коль скоро я действовал не от соб-

56 Согласно Э Э. фон Беккеру, средневековая глосса (примеч. ред.).

57 В тексте, по-видимому, лакуна
КНИГА ПЯТАЯ79

ственного имени, а по праву некоего преемства, я не являюсь лицом, недостойным (получения наследства), чтобы фиск отнимал у меня то, что мне оставлено.

23. Павел в единственной книге «О завещании, нарушающем обязанности завещателя». Положим, что освобожденный от отцовской власти сын обойден отцом в завещании, а рожденный от него внук, оставшийся под властью, назначен наследником: (в этом случае) сын (умершего) может добиваться наследства по преторскому порядку наследования, подав иск против своего сына, приходящегося завещателю внуком, но не может предъявлять иск о признании завещания недействительным. Если же освобожденный от отцовской власти сын будет лишен наследства, то (его отец) будет иметь право предъявлять такой иск, объединившись таким образом со своим сыном, и получит наследство вместе с ним.

1. Если лица, лишенные наследства, купят у лиц, назначенных наследниками, (все) наследственное имущество или отдельные предметы, зная, что те являются наследниками, или возьмут в аренду поместья, или совершат нечто подобное, или уплатят наследнику то, что они были должны завещателю, то представляется, что они признают последнюю волю покойного и лишаются права предъявления иска (о признании завещания недействительным).

2. Если будут лишены наследства двое сыновей и оба предъявят иск о признании завещания недействительным, а затем один решит отказаться от иска, то его доля прирастает к доле второго сына. То же будет и в том случае, если он будет отстранен (от ведения дела) по причине истечения срока.

24. Ульпиан в 42-й книге «Комментариев к Сабину». В отношении дел о признании завещания недействительным, как правило, случается так, что по одному и тому же делу выносятся противоположные судебные решения. Что, если по делу, возбужденному по иску брата, судебные решения в отношении наследников по завещанию будут противоположными? Если это случится, то будет решено, что (наследодатель) умер, отчасти оставив, а отчасти не оставив завещания.

25. Он же во 2-й книге «Обсуждений». Если будет совершено дарение не на случай смерти, а между живыми, но с таким намерением, чтобы оно рассматривалось как сделанное в счет (фальцидиевой) четверти, то можно сказать, что иск о признании завещания недействительным не применяется в том случае, если (одаренный) благодаря дарению имеет (фальцидиеву) четверть, а если у него меньше (четверти), то восполнение остатка должно быть предоставлено усмотрению честного человека; в противном случае то, что подарено, конечно же должно быть возвращено.

1. Если кто-то, не имея права предъявлять иск о признании завещания недействительным, все таки предъявит такой иск и попытается частично отменить завещание и изберет одного наследника, относительно наследственных прав которого он будет подавать иск о признании завещания недействительным, то следует сказать, что он предъявил иск правильно, так как завещание отчасти действительно и предшествующие лица исключены.
ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ПЯТАЯ81

26. Он же в 8-й книге «Обсуждений». Если наследник по завещанию был назначен под условием «если он отпустит на свободу Стиха»™ и он отпустил Стиха на свободу и после освобождения Стиха от рабства завещание было объявлено нарушающим обязанности завещателя или незаконным, то справедливо прийти ему на помощь: цену раба он должен получить от отпущенного, чтобы не потерять раба напрасно.

27. Он же в 6-й книге «Мнений». Если после предъявления иска о том, что завещание нарушает обязанности завещателя, по поводу этого спора заключена мировая сделка путем соглашения и наследник не выполнил честно мировой сделки, то является установленным, что иск о признании завещания недействительным остается в силе.

1. Для того, кто утверждает, что является сыном лица, которое в своем завещании отрицает этот факт, однако (при этом) лишает его наследства, сохраняется возможность прибегнуть к иску о признании завещания недействительным.

2. Военнослужащий не может утверждать, что завещание, составленное также военнослужащим, нарушает обязанности завещателя.

3. Племянник предъявил иск о признании завещания недействительным против своего дяди по отцу или другого наследника соответственно его доле и выиграл процесс, но наследник, упомянутый в завещании, обжаловал решение суда о признании завещания недействительным; разумным представилось, чтобы ввиду бедности несовершеннолетнего сироты ему на время были присуждены деньги на содержание сообразно тому имуществу, которое он получал судебным порядком в соответствии со своей долей в случае успешного окончания дела о признании завещания недействительным, и чтобы противная сторона выплачивала их вплоть до окончания тяжбы.

4. Если мать, думая, что ее сын погиб, назначила по завещанию другое лицо в качестве наследника, то может быть предъявлен иск о признании завещания недействительным.

28. Павел в единственной книге «О судах септемвиров». В случае, когда мать, услышав ложное известие о смерти сына-воина, назначит в завещании других наследников, наследство, по постановлению божественного Адриана, принадлежит сыну таким образом, что отпущения на волю и завещательные отказы исполняются. Здесь делается то же замечание, что и по поводу отпущений на волю и завещательных отказов: когда завещание признается нарушающим обязанности завещателя, ничто в нем не сохраняет законной силы.

29. Ульпианв 5-й книге «Мнений». Если отказополучатели заподозрят, что назначенные в завещании наследники находятся в тайном сговоре с тем лицом, которое предъявило иск о признании завещания недействительным, то установлено, чтобы присутствовали и отказоприниматели

58 Он получает наследство лишь при условии освобождения раба Стиха.
ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ПЯТАЯ83

и блюли последнюю волю покойного, и им позволено также подавать апелляцию, если решение будет против завещания.

1.0 завещании матери, нарушающем обязанности завещателя, иск могут предъявить незаконные сыновья.

2. Хотя бы дело о признании завещания недействительным и было решено мировой сделкой, однако завещание остается в силе, и потому предусмотренные им отпущения на волю и отказы должны быть исполнены в той мере, какую позволяет необходимость выдачи фалыдидиевой четверти.

3. Так как женщина никого не может усыновлять без разрешения императора, то не может предъявлять иск о признании завещания недействительным тот, кто ложно считал, что он усыновлен завещательницей.

4. Предъявлять иск о признании завещания недействительным следует в той провинции, в которой имеют место жительства наследники, назначенные в завещании.

30. Марциан в 4-й книге «Институций». Родной отец по справедливости может предъявить иск о признании завещания недействительным против сына, усыновленного другим лицом.

1. Божественные Север и Антонин дали рескрипт о том, что опекуны могут предъявить иск о признании завещания недействительным или подложным от имени несовершеннолетнего, не рискуя тем, что дано в завещании.

31. Павел в единственной книге «О судах септемвиров». Если тот, кто допущен к предъявлению иска (о признании завещания недействительным), не захочет или не сможет его предъявить, следует рассмотреть, не допускается ли второй наследник. И представляется разумным, что (второй наследник) может (предъявлять иск), дабы преемству было место.

1. Что касается иска детей или родителей о признании завещания недействительным, не имеет значения, кем является лицо, назначенное в завещании, - одним из детей, лицом, не связанным родственными отношениями, или земляком.

2. Если я стану наследником лица, назначенного наследником в завещании, относительно которого я хочу предъявить иск о признании завещания недействительным, то это не повредит мне, особенно если я не буду иметь той доли или буду иметь ее по его праву.

3. Мы скажем противоположное, если он откажет мне ту вещь, которую кто-то уже получил по этому завещанию: потому что если я признаю эту вещь своей, то буду лишен права предъявлять иск (о признании завещания недействительным).

4. А что, если я одобрю волю завещателя другим способом - например, припишу в завещании после смерти отца, что я согласен? Тогда меня следует лишить права предъявлять иск.

32. Он же в единственной книге «О завещании, нарушающем обязанности завещателя». Если лицо, лишенное наследства, защищало на суде истребующего завещательный отказ по завещанию или было его поверенным, то оно лишается права на предъявление иска (о признании завещания недействительным): ибо представляется, что тот, кто одобрил какую бы то ни было волю покойного, признал завещание действительным.

1. Если лицо, лишенное наследства, станет наследником отказопо-

1. Если лицо, лишенное наследства, станет наследником отказопо-
КНИГА ПЯТАЯ85

лучателя и будет истребовать завещательный отказ, рассмотрим, должно ли оно быть лишено права предъявлять этот иск: ибо тогда воля покойного становится несомненна и, с другой стороны, верно то, что по завещанию этому лицу ничего не достается. Поэтому данное лицо поступит благоразумнее, если воздержится от истребования завещательного отказа.

Титул III. Об истребовании наследства

1. Гай в 6-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Наследство принадлежит нам или в силу древнего права, или в силу нового права. В силу древнего права наследство становится нашим или по закону XII таблиц, или по завещанию, которое совершено правомерно

2. Ульпиан в 15-й книге «Комментариев к эдикту», (мы делаемся наследниками, действуя или от своего имени или сами или через других лиц,

3. Гай в 6-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». например, если мы приказываем принять наследство лицу, находящемуся в нашей власти и назначенному наследником; но если мы сделались наследниками Тиция, который стал наследником Сея, то можно претендовать на то, что нашим является наследство как Тиция, так и Сея), или же наследство становится нашим без завещания, (например, потому, что мы являемся в отношении умершего «своими наследниками» или агнатами, или мы его отпустили на свободу, или отпустил наш родитель). Но по новому праву наследниками становятся все, кто призывается к наследованию на основании сенатусконсультов или на основании императорских постановлений.

4. Павел в 1-й книге «Комментариев к эдикту». Если я истребую наследство у того, кто владел одной наследственной массой, о которой одной и был спор, то он выдаст мне также и то, чем стал владеть впоследствии59.

5. Ульпиан в 14-й книге «Комментариев к эдикту». Божественный Пий дал рескрипт в том смысле, что владельцу наследства, о котором возник спор, воспрещается до начала судебного дела что-либо отчуждать из состава наследства, 'разве что он предпочел представить поручителя, ответственного за все наследство или за возвращение входящих в состав наследства вещей. Но если даже представлено не такое поручительство, а простое обещание обеспечения, то"0 претор сказал, что по исследовании дела он будет разрешать отчуждение, чтобы полное воспрещение отчуждения не создало препятствий к достижению полезных результатов. Например, если что-нибудь необходимо для погребения, то претор разре-

59 То есть имущество, которое он приобрел как доход от наследства.

60 Согласно О. Граденвитцу, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).
КНИГА ПЯТАЯ87

шает отчуждение для похорон. Равным образом (разрешается отчуждение), если может случиться, что при неуплате до определенного дня будет отчужден предмет залога. Но и для прокормления лиц, живших при наследодателе, отчуждение является необходимым. Однако претор должен разрешить и отчуждение вещей, подверженных порче.

1. Божественный Адриан дал рескрипт Требию Сергиану о том, что Элий Азиатик должен представить в отношении истребуемого у него наследства обеспечение посредством поручителей и, следовательно, предъявить иск о признании завещания подложным: это (нужно сделать) потому, что решение вопроса об истребовании наследства задерживается до тех пор, пока ведется дело о признании завещания подложным.

2. Сила решений 'судов, разбирающих дела об истребовании наследства1"6', такова, что никаких предварительных решений по этим делам быть не должно.

6. Он же в 75-й книге «Комментариев к эдикту». Если предъявлен иск о признании завещания подложным и по этому (же) завещанию истребуется легат, то следует или по получении обеспечения предоставить (легат), или разобрать, должен ли этот завещательный отказ быть выдан, хотя бы завещание и было признано подложным. Тем не менее тому лицу, которое предъявило иск о признании завещания подложным, легат не должен быть выдан, если судебное разбирательство (по делу уже) началось.

7. Он же в 14-й книге «Комментариев к эдикту». Если кто-либо утверждает, что на основании завещания ему предоставлена свобода, то судья не должен выносить решение о предоставлении свободы, чтобы не было предрешено исследование завещания62. Такой взгляд высказал и сенат. И божественный Траян дал рескрипт в том смысле, что решение вопроса о свободе должно быть отложено, пока спор о признании завещания недействительным не будет отклонен или закончен.

1. При этом решение вопроса о свободе задерживается лишь в том случае, если уже имело место засвидетельствование спора по иску о признании завещания недействительным. Впрочем, и в случае, если засвидетельствования спора не было, решения вопроса о свободе не ждут. В этом смысле дал рескрипт божественный Пий: когда некто Лицинниан, участвующий в деле о своем правовом положении, желая оттянуть судебное решение по нему, не хотел идти в суд на процесс о свободе, ссылаясь на то, что намерен предъявить иск о признании завещания недействительным и истребовать наследство, и претендуя на то, что по завещанию ему принадлежит отпущение на волю и наследство, божественный Пий сказал, что если бы Лицинниан был владельцем наследственного имущества, то его (претензии)

61 Согласно О Граденвитцу, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).

62 Иными словами, если возбужден вопрос о недействительности завещания, то решение судьи о предоставлении свободы на основании завещания может быть вынесено лишь тогда, когда завещание будет признано действительным.
ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ПЯТАЯ89

выглядели бы более обоснованными, потому что в таком случае он бы подавал иск по поводу наследства, и в воле того, кто утверждает, что является хозяином (имущества), предъявлять иск о признании завещания недействительным. Но при существующем положении решение вопроса о рабском состоянии (Лицинниана) не должно откладываться на пять лет под предлогом того, что сам Лицинниан еще не предъявил иск о признании завещания недействительным. Он приказал судье оценить, добросовестно ли предъявляется иск о признании завещания недействительным, позволив рассмотреть дело лишь в самых основных пунктах, и в том случае, если будет обнаружено, что это так, обозначить небольшой срок: если в пределах этого срока не произойдет судебного засвидетельствования спора, приказать судье, ведающему делами о свободе, приступить к своим обязанностям.

2. При этом всякий раз, как кто-то, будучи участником спора о свободе и наследстве, утверждает, что свободен не по завещанию, а по иной причине, или что завещатель отпустил его на волю еще при жизни, рассмотрение дела о свободе не должно встречать препятствий, хотя бы даже ожидалось, что будет предъявлен иск о признании завещания недействительным. В этом смысле дал рескрипт божественный Пий. В том же рескрипте есть прибавление: во время процесса о его свободе он отнюдь не должен прибегать к завещанию как вспомогательной причине отпуска на волю.

8. Павел в 16-й книге «Комментариев к эдикту». Тот, кто не знал силы завещания и исполнил последнюю волю покойного, не имеет препятствий к тому, чтобы требовать судебным порядком наследства по закону.

9. Ульпиан в 15-й книге «Комментариев к эдикту». Правильным следует считать такое определение: только тот отвечает по иску об истребовании наследства, кто владеет или правами вместо наследника или вместо посессора, или самой вещью, входящей в состав наследства,

10. Гай в 6-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту», хотя бы и незначительной.

1. Итак, тому, кто является наследником во всем наследстве или в части и утверждает, что наследство принадлежит ему целиком или в части, судья в силу своих обязанностей предоставляет то, чем владеет противник, или все, если он является единственным наследником, или часть, если он является наследником в части.

11. Ульпиан в 15-й книге «Комментариев к эдикту». Владеет как наследник тот, кто считает себя наследником. Арриан во 2-й книге «Об интердиктах» считает, что он несет ответственность, и Прокул пишет, что этим правом мы пользуемся. Но даже и владеющий имуществом" рассматривается в качестве такового как наследник.

1. Как владелец владеет разбойник,

63Bonorum possessor - в данном случае это лицо, владеющее имуществом согласно преторскому праву.
ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ПЯТАЯ91

12. Он же в 67-й книге «Комментариев к эдикту», которого спросили, почему он владеет, и который ответил: «потому что владею», и который не утверждает или утверждает ложно, что он наследник,

13. Он же в 15-й книге «Комментариев к эдикту», и не может привести какого-либо основания владения; поэтому и вор, и грабитель отвечают по иску об истребовании наследства.

1. Этот титул «как владелец» связывается со всеми правовыми титулами. Титул «как владелец» связан и с титулом «как покупатель»: если я сознательно куплю у душевнобольного, то я владею как владелец. Равным образом в отношении титула «как одаряемый» ставится вопрос, не владеет ли кто-то, например жена или муж, как владелец; в этом вопросе я разделяю мнение Юлиана, полагающего, что он владеет как владелец и поэтому к нему можно предъявить иск об истребовании наследства. Равным образом титул «как приданое» также допускает владение «как владелец»: например, если я сознательно получил как бы приданое от вышедшей за меня замуж женщины моложе двенадцати лет. И в том случае, если мне без законных оснований выплачен завещательный отказ, причем я знаю об отсутствии оснований, я все равно буду владеть как владелец.

2. Но тому, кто выдал наследство, иск об истребовании наследства предъявлен быть не может, если только в его действиях не было злого умысла, "то есть если он знает и выдает564: ибо и имевший место прежде злой умысел тоже является предметом рассмотрения в делах об истребовании наследства, как если бы он злонамеренно перестал быть владельцем.

3. Нераций в 6-й книге «Пергаментов» пишет, что иск об истребовании наследства может быть предъявлен и к наследнику, даже если он находится в неведении относительно того, владел покойный как наследник или как владелец. Он же в 7-й книге говорит, что (этот иск может быть предъявлен) даже в том случае, если наследник думал, что эти вещи из того наследства, к которому он призван.

4. Что, если кто-либо купит наследство: не следует ли дать против него иск по аналогии об истребовании наследства, чтобы не тревожить его отдельными исками? Ибо несомненно, что против продавца (такой) иск дать можно: но представьте, что продавца нет или что он продал за умеренную цену и был добросовестным владельцем: не должны ли (тогда) руки протянуться к покупателю? Гай Кассий также полагает, что следует дать аналогичный иск.

5. То же нужно будет сказать и в случае, если наследник, получив распоряжение продать за малую цену, продал наследство Тицию: как полагает Папиниан, следует сказать, что дается иск против фидеикомиссария, ибо нецелесообразно истребовать (наследство) у наследника, получившего весьма скромную сумму.

6. Но то же нужно будет сказать и в том случае, если от него потребуют выдачи при сохранении за ним какой-то определенной части. Несомненно, если он, получив определенную часть, получит требование выдачи

64 Согласно А. Пернисе, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.)
КНИГА ПЯТАЯ93

(наследства), то, как полагает Папиниан, наследство не должно истребо-ваться у наследника, потому что то, что он получил в порядке исполнения условия, не является предметом владения. Но Сабин (говорит) по отношении к статулиберу обратное: и это правильнее, потому что это деньги, входящие в наследство.

7. То же нужно будет сказать и о том, кто удерживает лишь плоды наследства: иск о наследстве может быть предъявлен и к нему.

8. Если кто-либо сознательно купит чужое наследство, то его владение приравнивается к владению «за владельца». Некоторые думают, что по этой причине к нему можно предъявить иск об истребовании наследства. Но я не считаю это мнение правильным: ибо кто заплатил цену, тот не является разбойником, но он отвечает по иску из аналогии как покупатель совокупности (вещей).

9. Равным образом если кто-либо купит у фиска наследство как выморочное, то справедливейшим будет дать против него аналогичный иск.

10. У Марцелла в 4-й книге дигест сказано, что если жена отдала наследство в приданое, то муж хотя и владеет наследством как приданым, но ему может быть предъявлен аналогичный иск об истребовании наследства: но и самой женщине, как пишет Марцелл, может быть предъявлен прямой иск, особенно если уже состоялся развод.

11. Что касается наследника, то ему, как известно, может быть предъявлен иск об истребовании наследства даже в отношении тех вещей, которыми покойный владел как покупатель, как если бы он (наследник) владел «как наследник»; хотя и в отношении вещей, которыми покойный владел как наследник или как владелец, иск (об истребовании наследства) может быть ему предъявлен в любом случае.

12. Если кто-либо владеет наследством от имени отсутствующего, причем еще не известно, одобрит ли это отсутствующий, то, по моему мнению, наследство может быть истребовано от него путем иска к отсутствующему, но отнюдь не к нему самому, так как не считается владеющим как наследник или как владелец тот, кто владеет из уважения к другому"; разве только кто-нибудь скажет, что поверенный, не имея одобрения (отсутствующего), уже как бы разбойник: в таком случае иск (об истребовании наследства) может быть предъявлен и ему самому.

13. При этом иск об истребовании наследства может быть предъявлен не только тому лицу, которое владеет входящей в наследство телесной вещью, но и в том случае, если (оно не владеет) ничем. Следует рассмотреть, обязано ли лицо не владеющее отвечать по иску, если оно тем не менее явилось в суд. По этому поводу Цельс пишет в 4-й книге дигест, что он обязан отвечать за обман, ибо тот, кто является в суд на рассмотрение дела (об истребовании наследства), делает это с целью обмана. Это мнение вообще одобряет Марцелл у Юлиана: всякий, кто является в суд на рассмотрение дела (об истребовании наследства), обязан отвечать по иску об истребовании наследства как владеющий.

14. Равным образом

65 То есть для другого.
ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ПЯТАЯ95

тот, кто злонамеренно сделает так, чтобы не владеть (наследством), обязан отвечать по иску об истребовании наследства. Но случай, когда владение, злонамеренно утраченное мной, приобретено другим лицом и это лицо готово отвечать по иску, рассматривается Марцел-лом в 4-й книге дигест с точки зрения недопущения того, чтобы каким-то образом потеряла силу денежная оценка тяжбы в отношении того лица, которое перестало (владеть); и, по мнению Марцелла, имеется больше оснований к тому, чтобы (денежная оценка) теряла силу, за исключением случаев, когда это не в интересах истца: «конечно же, если он готов выдать вещь, то, - как говорит Марцелл, - будет несомненно, что (денежная оценка) теряет силу». Но если то лицо, которое злонамеренно перестало (владеть), будет вызвано в суд прежде, то оно не освободит (от обязанности отвечать по иску) того, кто владеет.

15. Равным образом наследство может быть истребовано от должника наследства66, как бы от владельца права; ибо известно, что иск об истребовании наследства может быть предъявлен и владельцами права.

14. Павел в 20-й книге «Комментариев к эдикту». Нет различия между должником из деликта и должником из контракта. Должником из наследства считается и тот, кто дал обещание67 рабу, входящему в наследство, и тот, кто причинил ущерб раньше принятия наследства (наследником)

15. Гай в 6-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». или похитил какую-либо вещь, входящую в наследство.

16. Ульпиан в 15-й книге «Комментариев к эдикту». Если же речь будет идти о должнике до определенного срока или при определенном условии, то такое лицо не должно присуждаться (к выплате по этому иску). Согласно мнению Октавена, приведенному у Помпония, в этом случае надлежит принять в расчет время, установленное законным судебным решением, и убедиться, что названный срок настал; то же нужно будет сказать и о стипуляции под условием. Если же срок еще не наступил, то судья должен приступить к своим обязанностям по отношению к делу о возвращении этого долга по наступлении срока или по исполнении условия.

1. Но и тому лицу, которое обладает денежной стоимостью вещей, входящих в наследство, а равным образом и тому, которое взыскало (стоимость вещей, входящих в наследство) у должника наследства, может быть предъявлен иск об истребовании наследства.

2. Поэтому Юлиан в 6-й книге дигест говорит, что иск об истребовании наследства может быть предъявлен и тому лицу, которое истребует наследство и приобрело денежную оценку тяжбы.

3. Наследство может быть истребовано не

66 То есть от лица, которое было должником наследодателя

67 Например, обещание уплатить кому-либо определенную сумму.
КНИГА ПЯТАЯ97

только от должника умершего, но и от должника наследства68; наконец, Цельс и Юлиан считают, что наследство может быть истребовано от того, кто вел дела наследства, но никогда от лица, которое вело дела наследника: ибо от должника наследника наследство не может быть истребовано.

4. Юлиан пишет, что если лицо, владевшее как наследник, будет вытеснено из владения силой, то наследство может быть от него истребовано как от владельца права, потому что в его распоряжении есть интердикт undevi, в соответствии с которым проигравший дело обязан уступить (спорное имущество); но наследство может быть истребовано и от лица, вытеснившего силой, потому что оно владеет наследственным имуществом как владелец.

5. Тот же Юлиан говорит, что наследство может быть истребовано от лица владеющего, если оно либо не продало имущество, либо уже получило цену или может ее требовать, так что и к такому лицу можно предъявить иск.

6. Он же пишет, что патрон не может требовать наследство от того лица, которому оно было противозаконно отчуждено его вольноотпущенником, так как это лицо должно отвечать перед ним (патроном) по Кальвизиеву иску: дело в том, что это лицо - должник патрона, а не наследства. Следовательно, наследство не может истребоваться и от того лица, которому оно перешло в результате дарения на случай смерти.

7. Тот же Юлиан пишет, что если кто-то выдал наследство или отдельные вещи по фидеикомиссу, то наследство может от него истребоваться, так как он может прибегнуть к кондикции в отношении вещей, переданных на тех основаниях, и является своего рода владельцем права. Но и в том случае, если он выплатил цену вещей, проданных им, то в соответствии с фидеикомиссом наследство может от него истребоваться, так как он может потребовать ее назад. Но в этих случаях уступка иска происходит только тогда, когда и (сами) вещи наличествуют, и истец может потребовать их и по вещному иску.

17. Гай в 6-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Если же владелец наследства уплатил в счет отказов из своего имущества, думая, что является наследником по завещанию, и кто-то отсудит это наследство как наследник по закону, то хотя и представляется, что ущерб от того, что не была предусмотрена стипуляция, что «в случае эвикции наследства завещательные отказы возвращаются», возлагается на владельца, 'однако, так как может случиться, что он выплатил завещательные отказы во время, когда еще никакой спор не быд начат; и не сделал по этой причине никакой эксцепции, представляется справедливым, чтобы в этом случае при эвикции наследства ему было дано право потребовать (деньги) обратно. Но коль скоро право обратного требования

68 То есть не только в том случае, если долг возник еще при жизни завещателя, но и в случае, если уже после его смерти, но до момента вступления наследника в права наследства кто-либо, использовав наследственное имущество, оказался должным (примеч ред.)

КНИГА ПЯТАЯ99

дается в условиях, когда такая возможность не была оговорена, то существует опасность, что вследствие бедности того лица, которому выплачен легат, требовать назад будет нечего, и поэтому согласно с мнением сена-тусконсульта необходимо прийти ему на помощь, с тем чтобы он получил возмещение (за выплаченные легаты) сам за счет удержания вещей, входящих в наследство, а иски уступил истцу, чтобы тот предъявлял их самостоятельно"9.

18. Ульпиан в 15-й книге «Комментариев к эдикту». Следует также рассмотреть такой вопрос: если владелец наследства после продажи наследства через посредство банкира потерял деньги у банкира, то отвечает ли по иску об истребовании наследства он, ничего не имеющий и ничего не могущий получить? Лабеон считает, что он отвечает, так как неосновательно доверился банкиру на свой риск. Но Октавен говорит, что он может уступить лишь свои иски (к банкиру) и лишь по поводу этих исков он может быть ответственным по делу об истребовании наследства. Но мне кажется правильным мнение Лабеона лишь в отношении недобросовестного владельца, а в отношении добросовестного владельца следует, по-видимому, придерживаться мнения Октавена.

1. Если лицо во время истребования от него наследства не являлось ни владельцем (наследственного) имущества, ни как бы владельцем права, а затем оно что-либо приобрело (из наследственного имущества), то отвечает ли оно по иску об истребовании наследства? И Цельс в 4-й книге дигест правильно пишет, что указанное лицо должно быть признано ответственным по иску, хотя бы сначала и не владело ничем.

2. Теперь рассмотрим, на истребование чего направлен иск о наследстве. И признано, что этим иском объемлется вся совокупность наследства, как прав, так и телесных вещей,

19. Павел в 20-й книге «Комментариев к эдикту», и не только телесных вещей, входящих в наследство, но и тех вещей, которые не являются наследственными, но ответственность за которые возлагается на наследника, как-то: вещи, данные умершему в качестве залога или данные в ссуду или на хранение. Что касается вещи, данной в залог, то относительно ее существует и особый иск, который при этом объемлется иском об истребовании наследства, как те (вещи), в отношении которых предусмотрен Публицианов иск. Но хотя все иски по поводу вещей, данных в ссуду или на хранение, трудны, так как ответственность по ним возлагается на нас, справедливо, чтобы они были даны.

1. Если же вещь наследником приобретена по давности как покупателем, то это не объемлется иском об истребовании наследства, так как наследник, *то есть истец*, может требовать ее судебным порядком и так как никакого исключения для владельца не предусмотрено.

2. Иском об истребовании наследства объемлются и те вещи, в отношении которых владелец имел только право удержания, но не имел права требования; например, если

9 Согласно К Феррини, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).
КНИГА ПЯТАЯ101

покойный поклялся в том, что вещь не принадлежит истцу, и умер, такие вещи тоже должны быть переданы. Даже если владелец утратил (входящие в наследство вещи, но) по собственной вине, то против него можно будет предъявить этот иск. То же будет и в отношении разбойника, хотя бы он и не должен был отвечать перед судом за нарушение права (наследования); ибо и он не должен удерживать эти вещи.

3. Меня учили, что иском об истребовании наследства не объемлются сервитуты, коль скоро в их отношении ничто не может быть передано, как это происходит с телесными вещами и плодами, но если (кто-то) будет возражать, чтобы (через его территорию) ездили и гнали (скот), к нему можно будет предъявить собственный иск.

20. Ульпианв 15-й книге «Комментариев к эдикту». В состав наследства входит также то, что приобретено для поддержания наследственного имущества в должном состоянии, как, например, рабы, скот и другое, приобретение чего было необходимо для наследства. И если это приобретение сделано на входящие в состав наследства деньги, то, без сомнения, оно входит в состав наследства. Если же (приобретение сделано) на деньги, не входящие в состав наследства, то вопрос требует рассмотрения. И я считаю, что приобретение входит (в состав наследства), если это связано с большим увеличением наследства, тогда, конечно, стоимость увеличения должна быть возмещена наследнику.

1. Но не все, что приобретено на входящие в наследство деньги, объемлется иском об истребовании наследства. Наконец, Юлиан в 6-й книге дигест пишет, что если владелец купит на наследственные деньги раба, а затем от него будут требовать наследство, то этот случай будет рассматриваться на суде об истребовании наследства в таком духе, как если бы приобретение раба отвечало интересам наследства: если же он купит раба для себя, то иском объемлется его стоимость.

2. Подобным образом и в случае, если он продаст входящее в состав наследства поместье, то, буде это произойдет без уважительной причины, и само поместье, и плоды объемлются иском об истребовании наследства; если же он совершит это ради выплаты долгов наследства, то иском об истребовании наследства равно не объемлются ни поместье, ни его стоимость.

3. Равным образом иском об истребовании наследства объемлется не только имущество, имевшееся у наследодателя на момент его смерти, но и то, что присоединилось к наследству после этого, ибо наследство может увеличиться или уменьшиться. Но то, что присоединено после принятия наследства, я считаю присоединенным к наследству (в том случае), если это присоединено из самого наследства; если же это присоединено извне, то дело обстоит иначе, так как это является приращением личного имущества владельца. Но все плоды увеличивают наследство, безразлично, поступили ли они до принятия наследства или после принятия наследства. И дети рабынь несомненно увеличивают наследство.

4. *Коль скоро мы сказали, что иском об истребовании наследства объемлются все наследственные иски, спра-
КНИГА ПЯТАЯ

шивается, объемлются ли они вместе с присущим им естественным порядком или вопреки ему, если, скажем, есть некий иск, объем требования которого возрастает, коль скоро ответчик не повиновался: объемлется он иском (об истребовании наследства) вместе со своим приращением или без удвоения, как, например, по Аквилиеву закону?>7° По этому вопросу Юлиан в 6-й книге дигест пишет, что (ответчик) уплатит без удвоения.

5. Он же справедливо утверждает, что если владелец был присужден (выдать раба) покойному по ноксальному иску, то подвергающийся выдаче (раба) по ноксальной ответственности не может быть освобожден от судебной ответственности (по иску об истребовании наследства). Ведь он имеет возможность ноксальной выдачи раба только до тех пор, пока привлекается по судебному иску, а после привлечения его по судебному иску он уже не может освободиться от этого иска путем ноксальной выдачи (раба); а привлечен он по иску об истребовании наследства.

6. Мы находим, помимо того, много мнений и об истребовании наследства, и о проданном наследственном имуществе, о злом умысле в прошлом и о плодах. И коль скоро им придана форма сенатусконсульта, то лучше всего дать толкование сенатусконсульта, приведя его текст. «В канун мартовских ид" консулы Квинт Юлий Бальб и Публий Ювенций Цельс Ти-ций Авфидий Эн Севериан72 говорили отом, что в пятый день до мартовских нон73, которые были ближайшими, предложил на (их) усмотрение Император Цезарь, сын Траяна Парфянского, внук божественного Нервы Адриан Август, Император и великий Государь, предполагая издать в виде рескрипта то, что будет решено. Об этом было постановлено следующее.

6а. Коль скоро прежде, чем выморочные части имущества Рустика были истребованы фиском, те лица, которые считают себя наследниками, продали наследство, то решено, что проценты от денег, вырученных от продажи имущества, не должно взимать и так же следует поступать и в сходных случаях.

6Ь. Равным образом решено, что лица, от которых истребовано наследство и против которых состоялось судебное решение, должны вернуть сумму, за которую было продано наследственное имущество, хотя бы эта сумма была истрачена или уменьшена до предъявления иска об истребовании наследства.

6с. Равным образом те, кто захватил (наследственное) имущество, зная, что оно им не принадлежит, хотя бы они прекратили свое владение до судебного засвидетельствования спора, должны быть ответчиками, как если бы они являлись владельцами; те же, которые имели правомерные основания считать, что имущество им принадлежит, присуждаются к возмещению лишь в том размере, в каком они обогатились вследствие своего владе-

70 Согласно К Лонго, интерполяция Юстиниана {примеч. ред.).

71 14 марта.

72 Следовательно, в 129 г. н.э.

73 3 марта.
КНИГА ПЯТАЯ Ю5

ния.

6d. Следует считать, что наследство истребуется фиском с того момента, как кто-либо узнает, что оно от него истребуется, то есть как только он получит предварительное объявление о предстоящем иске или он будет вызван в суд письмом или распоряжением (магистрата). Решение принято». Итак, нам следует дать каждому слову сенатусконсульта соответствующее толкование.

7. Сенат сказал: «прежде, чем выморочные части были истребованы фиском». Случилось так, что фиском истребуются выморочные части; но сенатусконсульт будет применим и в том случае, если бы назначался наследник всего имущества; он будет применим и в случае, если фиск требует судебным порядком выморочное имущество или если имущество перейдет к нему по какой-то иной причине; (

8.) (так же будет) и в том случае, если (имущество) истребуется в пользу общины.

9. Никто не усомнится и в том, что сенатусконсульт применим и к (вещным) искам частных лиц, хотя он принят в отношении государственных интересов.

10. Но мы пользуемся (этим) сенатускон-сультом не только по отношению к наследству, но и по отношению к имуществу, приобретенному подвластным сыном на военной службе, или по отношению к другой имущественной совокупности.

11. «Следует считать, что наследство истребуется фиском» и т.д.: то есть с того момента, как кто-либо узнает, что (наследство) от него истребуется. Дело в том, что, как только он узнает об этом, он становится недобросовестным владельцем. «То есть, как только он получит предварительное объявление о предстоящем иске»: а что, если он хоть и узнал об этом, но не получил ни от кого предварительного объявления о предстоящем иске, - будет ли он поэтому должен отдавать проценты от вырученных денег? Я полагаю по этому вопросу, что он должен (отдавать), так как он начал быть недобросовестным владельцем. Но предположим, что предварительное объявление о предстоящем иске получено, однако он сам не знает об этом, потому что объявление было получено не им самим, а его поверенным. Сенат требует объявить ему самому, и потому (такой случай) ему не повредит, ^сли только то лицо, которому объявили об этом, не поставило его в известность; но не в том случае, если оно могло поставить в известность и не сделало этого*. Сенат не указывает, кем объявлено: поэтому, от кого бы он ни получил объявление, это повредит ему.

12. Эти меры предусмотрены в отношении добросовестных владельцев. Ибо сенат сказал так: «Те лица, которые считают себя наследниками». Но если кто-либо продал наследство, зная, что оно ему не принадлежит, то в этом случае иском о наследстве, несомненно, объемлется не цена вещей, но сами вещи и их плоды. Но представляется, что император Север в письме к Целеру предусмотрел то же и в случае недобросовестных владельцев. Тем не менее сенат говорит о тех лицах, которые считают себя наследниками; разве только мы будем рассматривать эти слова в том смысле, что имеются в виду вещи, которые было полезно продать, так как они скорее обременяли наследство, чем приносили плоды; так что в
КНИГА ПЯТАЯ

воле истца избрать способ определения (предмета иска) в отношении недобросовестного владельца: будет ли он считать саму вещь и ее плоды или ее денежную стоимость и проценты после начала спора.

13. И хотя сенат говорит о тех лицах, которые считают себя наследниками, но и те лица, которые считают себя (цивильными) наследниками по преторскому праву или законными преемниками иного рода или считают, что им выдано наследство, будут находиться в том же правовом положении.

14. Па-пиниан в 3-й книге «Вопросов» говорит, что если владелец наследства не касался находившихся в составе наследства денег, то он вообще не должен призываться к суду относительно процентов.

15. Сказано: «От денег, вырученных от продажи имущества». «Вырученные» мы будем понимать в том смысле, что это не только уже выплаченные, но и те, которые могли быть получены, но тем не менее не выплачены.

16. А что, если он продаст вещи после предъявления иска об истребовании наследства? В этом случае иском объемлются и сами вещи, и их плоды. Но если вещи окажутся таковы, что они были либо бесплодными, либо портящимися от времени, и они проданы за их действительную цену, то, может быть, истец может выбрать, чтобы ему были даны деньги и проценты.

17. Сенат говорит: «Решено, что лица, от которых истребовано наследство и против которых состоялось судебное решение, должны вернуть цену, за которую было продано наследственное имущество, хотя бы эта сумма была истрачена или уменьшена до предъявления иска об истребовании наследства». Если добросовестный владелец продаст входившие в состав наследства вещи, то (независимо от того), получил ли он деньги или нет, он должен будет гарантировать возврат их стоимости, так как имеет право предъявления иска; но в том случае, если он может предъявить иск, достаточно будет, чтобы он отказался от иска (в пользу наследника).

18. Но если он продал и после эвикции выдал то, что получил, представляется, что он не получил приращений; хотя можно сказать, что цена объемлется иском не с самого начала, так как то, что продано, не было в составе наследства; но, хотя сенат упоминает вещи, проданные из состава наследства, тем не менее выдача их происходить не должна, так как у продавшего ничего не остается. Ибо и Юлиан в 6-й книге дигест пишет, что он не должен выдавать то, что он уплатил недолжным образом, и ему не будет вменено в вину то, что он уплатил недолжным образом.

19. Но если вещь возвращена, то не имеет значения, входит ли она в наследство, и стоимость возвращенного не объемлется иском.

20. Но если в результате продажи владелец оказался связан обязательством перед покупателем, то нужно будет сказать, что необходимо предусмотреть оговорку.

21. Владелец должен гарантировать уплату стоимости, если вещи погибли или утрачены. Но должен ли гарантировать (уплату стоимости вещей) и добросовестный владелец или (только) недобросовестный? Недобросовестный владелец, несомненно, должен предоставить сами вещи, которые находятся у покупателя и не погибли и не утрачены;
КНИГА ПЯТАЯ109

если же он никоим образом не может получить их от покупателя, то должен дать ту сумму, в которую во время спора оценены эти вещи под присягой. И если они погибли или утрачены, то он должен предоставить истинную стоимость, так как если бы истец получил вещь, то он ее продал бы и не потерял бы истинной цены.

21. Гай в 6-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». «Погибшим» признается то, что перестало существовать в мире; «утраченным» - то, что приобретено (другим лицом) по давности и потому вышло из состава наследства.

22. Павел в 20-й книге «Комментариев к эдикту». Если добросовестный владелец имеет и вещь, и ее стоимость, например в силу того, что он вещь выкупил74, то должен ли он быть выслушан (судьей), если он хочет отдать вещь, а не ее цену? Если речь идет о грабителе, то выбор должен принадлежать истцу; но следует ли в данном случае удовлетворить просьбу владельца (ответчика), если он хочет отдать вещь, хотя бы ухудшившуюся, а не удовлетворить просьбу истца, требующего уплаты ему стоимости, ибо (ответчик признает) это желание постыдным, или же он (ответчик) должен возвратить излишек стоимости в размере своего обогащения, извлеченного из наследственного имущества, - вот что нужно рассмотреть. Ибо и в предложении сенату божественного Адриана сказано так: «Разберите, избранные отцы-сенаторы, не справедливее ли, чтобы владелец не получал обогащения и возвратил стоимость, полученную им от чужой вещи, так как можно думать, что стоимость вступила на место проданной из состава наследства вещи и некоторым образом сама вошла в наследство». Итак, владелец должен передать истцу и вещь, и прибыль, полученную им от продажи этой вещи.

23. Ульпиан в 15-й книге «Комментариев к эдикту». Но следует рассмотреть, должен ли добросовестный владелец передать (истцу) любую стоимость или (сделать это) только в том случае, если он обогатился. Представим себе, что полученная сумма была им потеряна, либо истрачена, либо подарена. Слово «переходить», конечно, двусмысленно: имеется ли в виду только то, что было во время первого расчета, или также и то, что остается. В этом вопросе я полагаю, что приведенная ниже статья сенатусконсульта, хотя она и допускает двусмысленность, имеет в виду, что он обязан сделать это лишь в том случае, если обогатился.

1. «Точно так же если не только цена, но и штраф перейдет позднее, когда цена уже будет уплачена, то можно будет сказать, что коль скоро он в целом обогатился, случай подходит под иск»; впрочем, сенат сказал только о цене.

24. Павел в 20-й книге «Комментариев к эдикту». Также если ответчик будет силой вытеснен (из владения), то он не должен будет возвращать связанный с этим штраф, так как истец не может им обладать.

74 Купил вещь обратно у лица, которому он ранее эту вещь продал.

КНИГА ПЯТАЯ111

Следовательно, не должен возвращаться и тот штраф, который ответчик пообещал истцу на тот случай, если он не явится в суд.

25. Ульпиан в 15-й книге «Комментариев к эдикту». Но если владелец продал что-либо по дополнительному к основному договору соглашению, то (судом) должно быть установлено, что та выгода, которую он получит из дополнительного соглашения, была предоставлена (наследнику).

1. Также если он продал вещь и на вырученную сумму приобрел другую вещь, то предметом иска о наследстве является эта сумма, а не вещь, которую он включил в свое имущество. Но если (проданная) вещь стоит меньше, чем купленная, то он будет считаться обогатившимся на столько, сколько стоит (проданная) вещь.

2. Слова сената: «те, кто захватил имущество, даже если они (с целью обмана) перестали владеть им до судебного засвидетельствования спора, точно так же должны быть присуждены, как если бы они владели» - следует понимать так, что при истребовании наследства учитывается не только злой умысел, но и небрежность. И поэтому наследство может быть истребовано и у того, кто (владея) не взыскал (наследственного) долга с другого или с себя самого, даже если он после определенного срока освободился (от уплаты)", по крайней мере, если он мог взыскать.

3. Выражение сената «те, кто захватил имущество»76 относится к грабителям, то есть к тем, кто, зная, что наследство им не принадлежит, захватили имущество, хотя не имели никакого основания для владения.

4. Они должны, говорит он (сенат), предоставить плоды, которые они не извлекли, но которые они должны были извлечь.

5. Сенат говорит о том, кто с самого начала овладел наследственными вещами с грабительским намерением. Поэтому если кто-либо сначала имел правомерное основание для приобретения владения, а затем узнал, что наследство ему не принадлежит, и оказался в положении грабителя, то о таком человеке сенат, по-видимому, не говорит. Думаю, однако, что по своему смыслу сенату-сконсульт относится и к этому человеку, ибо имеет малое значение, вступил ли кто-либо в наследство со злым умыслом сразу же или злой умысел возник позднее.

6. «Знать, что оно им не принадлежит»77 - относится ли это выражение только к тому, кто знает факты, или к тому, кто впал в заблуждение в отношении права? Он думал, что завещание совершено правильно, тогда как оно было недействительно, или думал, что наследство открылось в его пользу, когда (в действительности) преимущество перед ним имел другой агнат. Я не думаю, что является разбойником тот, у кого нет злого умысла, хотя бы он заблуждался в праве.

75 Речь идет о том случае, когда долговое обязательство теряет силу по прошествии оговоренного срока (если в течение этого срока долг не истребован). Умерший не мог в срок взыскать долг, но владелец был обязан взыскать его от лица покойного, и поэтому он ответствен по долговому обязательству перед наследником, даже если к моменту истребования наследства оговоренный срок уже прошел.

76См.

6сфр. 20.

77 См. там же.

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ПЯТАЯ

7. «До судебного засвидетельствования спора», - говорит сенат7"; это прибавлено потому, что после судебного засвидетельствования спора все рассматриваются как недобросовестные владельцы, скорее даже после возбуждения спора. Хотя в постановлении сената имеется упоминание о судебном засвидетельствовании спора, однако и после возбуждения спора все владельцы делаются равными и отвечают как грабители. Этим правом мы пользуемся в настоящее время: тот, кто вызван в суд, тем самым уже знает, что он владеет не принадлежащей ему вещью. Кто действительно является разбойником, тот и до судебного засвидетельствования спора отвечает за (злой) умысел: здесь имеется (злой) умысел в прошлом.

8. «Точно так же, - говорит (сенат), - должны быть присуждены, как если бы они владели». Совершенно справедливо - ведь тот, кто со злым умыслом перестал владеть, отвечает так же, как владелец. Понимай это так, что он или с умыслом перестал владеть, или отказывается признавать свое владение. Эта клаузула также будет иметь место, если владеет (совместно и) еще кто-либо или имущество не существует в виде единого целого. А значит, если существует и другой владелец, то наследство может быть истребовано у обоих; и если наследство перешло ко многим (владельцам), отвечать будут все.

9. Но будет ли должен представить плоды только тот, кто владеет, или также и тот, кто с умыслом перестал владеть? И нужно сказать, что после (этого) сенатусконсульта будут отвечать оба.

10. Эти слова сената вводят присягу (истца) против того, кто не владеет. На суде так же присягают79 против того, кто с умыслом перестал владеть, как и против владельца.

11. Сенат заботился о добросовестных владельцах, чтобы они вообще не потерпели вреда, но отвечали лишь в размере своего обогащения. Они не возмещают издержек, сделанных ими за счет наследства, если они что-либо истратили или потеряли, пока они думают, что производят расходы из своего имущества. И если они что-либо подарили, то они не считаются обогатившимися, хотя они обязали естественным образом*" кого-либо вознаградить их; конечно, если они получили встречные дары81, то следует сказать, что они обогатились в размере полученного: это был как бы некий вид мены.

12. Если кто-либо произвел слишком щедрые расходы из своего имущества, рассчитывая на открывшееся в его пользу наследство, то Марцелл в 5-й книге дигест считает, что он ничего не может вычесть из наследства, если оно ему не досталось.

13. То же самое, если он взял деньги в долг, ложно считая себя богатым.

14. Ну а если он отдал наследственное имущество в залог, то следует рассмотреть, получил ли он вообще наследство, и если да, то в подобном ли (предыдущим случаям) смысле? Вряд ли, поскольку он сам связан обязательством.

78 См.

6сфр 20.

79 Здесь имеется в виду так называемая iusiurandum in litetn, т.е. оценочная присяга, позволяющая судье установить величину компенсации ущерба.

*" Naturaliter означает здесь обязательство, основанное на нравственном чувстве или на

приличии (см.: GirardP.F. Manuel elementaire de droit romain. P., 1929. P. 680.

5). 81Antidora. Это слово приведено в Дигестах по-гречески.

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ПЯТАЯ 115

15. До такой степени тот, кто не обогатился, не подлежит взысканию, что Марцелл в 4-й книге дигест рассматривает (вопрос): тот, кто, думая, что он наследует все целиком, без злого умысла истратил половину наследства, подлежит ли (иску) по той причине, что то, что он истратил, принадлежало не ему, а сонаследникам? Но ведь если даже тот, кто не был наследником, истратил все, что у него было (из наследства), он, без сомнения, не отвечает за это как не обогатившийся. Но в предложенном вопросе *из трех возможных мнений одно (уже изложено), второе - что он должен вернуть то, что осталось, как если бы он истратил только свою часть (наследства); третье - что истраченное делится на обоих сонаследников'82. По крайней мере, Марцелл говорит, что кое-что должно быть возвращено, но он сомневается относительно того, решает ли судья, что должно быть возвращено все (истраченное) или только его часть; я же считаю, что подлежит возвращению не весь неистраченный остаток, а только его половина наследства.

16. Однако все ли это считается убывшим из наследства, или соответственная часть - и из его имущества? Как, например, если он выпил наследственные винные запасы, весь ли этот расход относится к наследству, или что-то - и к его собственному имуществу? Но разве он считается обогатившимся в том, что обычно тратил и до открытия наследства? Как если бы он что-нибудь больше (обычного) потратил ввиду наследства и из-за этого не считался бы обогатившимся, а расходуя свое состояние, считался бы. В конце концов, ведь он все равно что-нибудь тратил бы на проживание, даже если и не столь щедро. Ведь и божественный Марк в деле Пифодора, у которого требовали оставшуюся часть наследства, постановил: то, что было отчуждено не ради уменьшения фидеикомисса, и если цена (за эти вещи) не вошла в состав имущества Пифодора, - что это все убыло и из собственного имущества Пифодора, и из наследства, а не только из наследства. А следовательно, и в нашем случае по примеру рескрипта божественного Марка нужно будет рассмотреть, убывают ли издержки состояния (частично) из наследства или же только из собственного имущества. И правильнее всего, чтобы из собственного имущества (считалось) убывшим то, что (собственник) потратил бы и не будучи наследником.

17. Также если добросовестный владелец распродал имущество и не обогатился, может ли истец винди-цировать отдельные вещи у покупателя, если они еще не стали собственностью последнего за давностью владения? И если он станет виндицировать, не будет ли ему противостоять эксцепция «чтобы не имела место судебная оговорка относительно наследства между истцом и тем, кто продал», поскольку стоимость этих вещей не считается входящей в иск об истребовании наследства? Хотя покупатели

82 Согласно П. Крюгеру, интерполяция Юстиниана {примеч. ред.).

КНИГА ПЯТАЯ117

смогут обратиться (с иском) к тому, кто продал. И я полагаю, что вещи могут быть виндицированы, ^сли только покупатели не имеют регресса" к добросовестному владельцу'84. Ну а если продавец настолько готов защищать (свои права на) наследство, что ему можно предъявить иск, как если бы он был владельцем? Тогда покупателей (против истца) защищает эксцепция. И уж точно, если вещи (были проданы) за слишком малую цену, но истец получил (от владельца) ее сполна, то в еще большей степени можно утверждать, что ему будет противостоять эксцепция. Ведь и в случае, когда то, что добросовестный владелец истребовал от должников (наследства), он вернул тому, кто истребует наследство, то, как пишет Юлиан в 4-й книге дигест, должники больше не отвечают (перед истцом), независимо от того, был ли тот, кто получил с них долг, добросовестным владельцем или захватчиком; причем они освобождаются в силу самого права.

18. Истребование наследства хотя и относится к вещным искам, однако предусматривает и некоторую персональную ответственность, как, например, за то, что получено от должников, или за цену (проданных вещей).

19. Этот сенатусконсульт об истребовании наследства имеет силу и в делах о разделе наследственного имущества, чтобы не вышло бессмыслицы - то, что может быть истребовано, не может быть поделено.

20. Приплод мелкого и крупного скота увеличивает наследство.

26. Павел в 20-й книге «Комментариев к эдикту». Если у овец родилось потомство, а у тех - следующее (потомство), то последнее также должно быть передано в качестве прироста наследства.

27. Ульпиан в 15-й книге «Комментариев к эдикту». Дети рабынь и дети этих детей хотя и не считаются плодами, так как рабыни не приобретаются прямо с целью, чтобы они рожали, но они увеличивают состав наследства, ибо нет сомнения, что все это входит в состав наследства, и владелец (наследства), если он владеет или перестал владеть по злому умыслу после предъявления иска о наследстве, должен (все это) возместить.

1. Но и наемная плата, которая собрана за наем городских участков (строений), входит (в состав наследства), хотя бы эта наемная плата была получена с публичного дома: ибо на участках многих добропорядочных мужей содержатся публичные дома.

28. Павел в 20-й книге «Комментариев к эдикту». Следует сказать, что в соответствии с сенатусконсультом всякая прибыль должна быть истребована как с добросовестного владельца, так и с захватчика.

29. Ульпиан в 15-й книге «Комментариев к эдикту». Плата, полученная от колонов, занимает такое же место, как плоды. Работа рабов находится в том же положении, что и наемная плата; также плата за перевозку на кораблях и вьючных животных.

83Regressus - обратное требование

мСогласно Т Моммзену интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).

КНИГА ПЯТАЯ119

30 Павел в 20-й книге «Комментариев к эдикту» Юлиан пишет, что истец должен выбрать, претендует ли он только на ссуженный (из состава наследства) капитал или также на (ожидаемые) проценты с него с риском потери для себя (самих) долговых обязательств Тогда рассмотрим вслед за этим, что же имел в виду сенат, (говоря) что добросовестный владелец отвечает в размере своего обогащения А что, если истец выберет деньги, которые не могут быть выплачены? В таком случае следует сказать о добросовестном владельце, что он конечно же должен предоставить истцу то, - будь это капитал с процентами, если он их получил, или (сами) обязательства с уступкой их (истцу), - что ему должны на сегодняшний день, а значит, риск здесь несет истец.

31 Ульпиан в 15-й книге «Комментариев к эдикту» Если владелец что-нибудь выплатил кредиторам, он это вычтет (из иска об истребовании наследства), хотя в силу самого права" он тем самым не освобождает истца (от выплаты долга) - ведь если кто-нибудь заплатил долг от своего имени, а не от имени должника, он не освобождает должника И поэтому Юлиан в 6-й книге дигест пишет, что эта выплата в том случае засчиты-вается владельцу, если он обязуется прийти (в суд) для защиты истца (от притязаний кредиторов) Но нужно рассмотреть, обязан ли и добросовестный владелец давать гарантию защиты, ведь из-за того, что он уплатил, он не обогатился, если только он не приобрел долгового обязательства и считается из-за этого обязательства обогатившимся, так как может его востребовать Допустим, он, пока считал себя наследником, заплатил от своего имени>1<6 И мне кажется, что Юлиан здесь имел в виду не добросовестного владельца, а только захватчика, считая, что он должен гарантировать (явку в суд для защиты истца). 'Но долговое обязательство (владелец) обязан передать (истцу)>|17. Однако, если истцу кредиторами будут предъявлены требования, он должен будет пользоваться эксцепцией.

1 Но если (наследодатель) был что-нибудь должен самому захватчику, то тот не должен будет вычитать (из иска сумму долга) А что, если самому истцу выгодно, чтобы долг (считался) уже уплаченным, вследствие ли штрафа (за просрочку) или по какой-нибудь другой причине9 Можно сказать (в таком случае), что (захватчик) уже сам себе выплатил долг или должен был выплатить

2. Законный же владелец, без сомнения, должен будет вычесть то, что ему задолжали.

3. Так же, как (владелец) вычитает из иска затраты (на наследство), так же он дает ответ за свою небрежность, если не сделал того, что должен был. Сказанное не относится к добросовестному владельцу - ведь в этом случае, поскольку он пренебрег как бы своим имуществом, то до подачи иска об истребовании наследства к нему нет никаких претензий, однако после (подачи

- непосредственно, автоматически

Согласно А Пернисе, интерполяция Юстиниана (примеч ред)

87 Согласно А Пернисе, интерполяция Юстиниана (примеч ред)

КНИГА ПЯТАЯ121

этого иска) он сам (находится в положении) захватчика.

4. Ясно, что захватчику не может быть вменено то, что он допустил освобождение должников (от их обязательств)*" и тем уменьшил их число и что он не подал на них в суд, раз уж у него не было для этого иска.

5. Рассмотрим, должен ли владелец выдать выплаченное ему должниками? Ясно, что он должен выдать, независимо от того, добросовестный ли он владелец или нет. И Кассий, и Юлиан в 6-й книге пишут, что если он выдал (истцу), то должники в силу самого права не отвечают (перед истцом).

32. Павел в 20-й книге «Комментариев к эдикту». Имущество, приобретенное через раба, должно быть выдано наследнику - (например) то, что поступает по завещанию вольноотпущенника или по иску о неблагодарности, раз уж (вольноотпущенник) был в имуществе наследника,

33. Ульпиан в 15-й книге «Комментариев к эдикту», если только (владельцу) не было письменно обещано что-нибудь из имущества наследника.

1. Юлиан пишет, что если владелец продал раба, даже если тот не был необходимым для наследственного имущества, то по иску об истребовании наследства он должен будет уплатить его стоимость, ведь он был бы обязан (выдать его), если бы не продал, поскольку необходимый в наследстве раб, если он жив, должен быть представлен, а если умер, то, возможно, стоимость его не должна (взыскиваться с владельца). Но судья не потерпит, узнав, что владелец присвоил стоимость (раба), как совершенно справедливо пишет (Юлиан).

34. Павел в 20-й книге «Комментариев к эдикту». Я полагаю, что доставшееся нам наследство подвластного сына-воина может быть истребовано по иску из завещания.

1. Если наследственное имущество держит раб или подвластный сын, наследство может быть истребовано у его отца или господина, если тот имеет возможность вернуть (утраченные) вещи. И уж точно если стоимость проданных вещей входит в состав пекулия его раба, то и Юлиан считает возможным истребовать наследство у господина как обладателя права.

35. Гай в 6-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». А также Юлиан говорит, что, даже если раб еще не получил никакой цены за (проданные) вещи, можно истребовать наследство у господина как обладателя прав, поскольку он имеет иск, чтобы получить эти деньги, причем этот иск дается ему даже при незнании им (фактических) обстоятельств дела.

36. Павел в 20-й книге «Комментариев к эдикту». Если наследство истребуется у господина или отца, а сын или раб умер, или же раб был отпущен на свободу, или сын эманципирован, то следует ли подавать иск

1 Если они были обязаны до определенного срока, а он не истребовал в срок.

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ПЯТАЯ123

только в течение года?89 И может ли господин или отец вычесть свои долговые требования (к пекулию)? Юлиан говорит, и то же отвечает Прокул, что будет правильнее давать иск, не ограниченный во времени, и что не следует вычитать (из требования) то, что (пекулий) должен самому (до-мовладыке), ведь тяжба идет не о пекулии, а об истребовании наследства. И это правильно, если стоимостью владеет раб или сын семейства. А вот если наследство потребуется у господина потому, что раб был должником (наследства), то дело должно обстоять так же, как и в тяжбе о пекулии. И, по словам Маврикиана, то же самое можно сказать, даже если раб или сын израсходовал деньги, полученные от продажи (наследства), но (эта сумма) может быть выплачена из состава пекулия иным способом.

1. Несомненно, что наследство может быть истребовано и от сына семейства, так как он имеет возможность возвратить наследство, равно как и предоставить его. И мы с еще большим основанием утверждаем, что наследство может быть истребовано у подвластного сына, который владел наследством, когда был отцом семейства, а потом был усыновлен90.

2. Если владелец убил входящего в состав наследства раба, это тоже входит в иск об истребовании наследства. Но Помпоний говорит, что истец должен выбрать, хочет ли он, чтобы этот раб был присужден ему (по иску об истребовании наследства), но чтобы при этом он гарантировал, что не будет подавать иск из Аквилиева закона; или же он предпочитает оставить за собой иск из Аквилиева закона, теряя при этом возможность учета судьей (в деле об истребовании наследства) стоимости этой вещи (раба). Этот выбор имеет место, если раб был убит до принятия наследства, ведь если это случилось после, то скорее это уже касается прав самого (истца)91 и (стоимость раба) не будет входить в иск об истребовании наследства.

3. Если захватчик с умыслом перестал владеть, а после этого какая-либо вещь погибла таким же образом, каким она все равно погибла бы, даже если состояние владения не изменилось бы, то насколько лучше, если точно следовать словам сенатусконсульта, положение захватчика, чем добросовестного владельца! Ведь захватчик, если он с умыслом перестанет владеть, присуждается так же, как если бы он владел, и ничего не прибавляется (к иску), если вещь погибнет. Но не подлежит сомнению, что он не должен оказаться в более выгодных условиях, чем добросовестный владелец. Так что если вещь и стоит дороже, то истец должен будет сделать выбор между исками в пользу стоимости, а не вещи, в противном случае захватчик извлечет выгоду.

89 С момента смерти раба, эманципаиии сына и т.д Речь идет о том, нет ли здесь аналогии с иском о пекулии, который подавался не более чем в течение года с момента прекращения властеотношения То же и о вычете долга.

911 То есть имеет место фикция, по которой усыновления как бы не происходило, так же как и в случае с кредиторами усыновленного лица sui iuris.

91 До этого владелец отвечал как бы перед самим наследством как своего рода юридическим лицом.

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ПЯТАЯ125

4. Есть затруднение: до какого времени должен считаться обогащающимся добросовестный владелец? И, скорее всего, должно быть учтено (обогащение) до момента вынесения решения.

5. Под плодами понимается то, что остается за вычетом расходов, произведенных для их отыскания, собирания и сохранения. Этого требует естественный разум92 не только в отношении добросовестных владельцев, но и в отношении разбойников; так решен вопрос Сабином.

37. Ульпиан в 15-й книге «Комментариев к эдикту». Если кто-либо произвел расходы, но не получил никаких плодов, то справедливейше принять это во внимание, если владелец добросовестный.

38. Павел в 20-й книге «Комментариев к эдикту». Прочие необходимые и полезные расходы могут быть разделены: добросовестные владельцы могут поставить их в счет, а разбойник должен нести сам то, что он сознательно израсходовал на чужую вещь, ^о является более милостивым и в отношении этого (последнего) лица учесть расходы, ибо истец не должен извлекать выгоды из чужой потери - и учет этого входит в обязанность суда, и не является необходимым предъявление эксцепции о злом умысле. Конечно, различие может заключаться в том, что добросовестный владелец во всех случаях получает компенсацию за расходы, хотя бы вещь, на которую он произвел расходы, уже не существует, подобно тому как получают возмещение опекун или попечитель, а разбойник (может компенсировать расходы) не иначе как в том случае, если вещь улучшилась*93.

39. Гай в 6-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Полезные и необходимые расходы суть те, которые производятся для ремонта зданий или для устройства виноградника или когда вследствие причинения рабами ущерба была уплачена стоимость иска, если это являлось более полезным, чем выдать самих рабов. Ясно, что имеется еще много других расходов того же рода.

1. Посмотрим, не идет ли нам на пользу возражение об умысле также в отношении расходов на картины, мрамор и «а другие вещи, служащие для удовольствия94; (это возражение может быть использовано), если только мы являемся добросовестными владельцами, ибо правильно указывается, что разбойник не должен производить на чужую вещь излишних расходов, *хотя ему должна быть предоставлена власть взять то, что может быть отнято от вещи без вреда для последней*95.

40. Павел в 20-й книге «Комментариев к эдикту». Представляется иногда слишком жестким указание, содержащееся в предложении боже-

92Naturalis ratio можно перевести и как «природные основания»

93 Согласно И С Перетерскому, интерполяция Юстиниана (примеч ред)

94 Может ли владелец наследства требовать возмещения ему расходов, произведенных им для удовольствия''

95 Согласно А Пернисе, интерполяция Юстиниана (примеч ред.)

КНИГА ПЯТАЯ127

ственного Адриана сенату, что после начала судебного спора истцу должно быть предоставлено то, что он имел бы, если бы ему было возвращено наследство в то время, когда было заявлено (об этом) требование. Как быть, если после судебного засвидетельствования спора погибнут рабы, вьючные животные или скот? Согласно указанному предложению с ответчика должна быть взыскана их стоимость, так как истец мог в случае возвращения наследства это продать. И Прокулу кажется это правильным в некоторых специальных случаях; Кассий держался противоположного мнения. В отношении разбойника Прокул держится правильного мнения, в отношении добросовестных владельцев прав Кассий. Ибо владелец (ответчик) не должен отвечать за смертные случаи или не должен, опасаясь этого риска, безрассудно отказываться от своего права, не защищая его на суде.

1. Разбойник не делает плодов своими, но плоды увеличивают наследство; поэтому он должен предоставить плоды плодов. Но если владелец является добросовестным, то только то входит в состав возвращения как увеличение наследства, что его обогатило.

2. Если в распоряжении владельца имеются иски, то по отсуждении наследства он должен эти иски передать, например (по) интердикту undevi или интердикту quodprecario.

3. И напротив, если владелец предоставил какую-нибудь гарантию относительно возможного ущерба, то следует предоставить гарантию и владельцу96.

4. К обязанностям судьи относятся и ноксальные иски, чтобы владелец, если он готов для возмещения ущерба выдать раба, который нанес ущерб наследству или совершил кражу, освобождался бы (от присуждения), как, например, по интердикту quodviautclam.

41. Гай в 6-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Если владелец наследства во время предъявления к нему иска владел лишь немногими (входящими в состав наследства) вещами, а затем приобрел владение другими (входящими в состав наследства) вещами, то, будучи побежден на суде, он должен отдать и эти последние вне зависимости от того, приобрел ли он владение до своего вступления в процесс или после. И если фидеюссоров, которых он дал, недостаточно для процесса, то проконсул должен велеть ему дать более пригодные гарантии. Наоборот, если впоследствии он стал владеть меньшим количеством наследственных вещей, чем в начале (процесса), если только это произошло без злого умысла с его стороны, он должен быть освобожден (от присуждения) в том, что касается вещей, которыми он перестал владеть.

1. Юлиан говорит, что следует учесть плоды и тех вещей, которые умерший получил в залог.

42. Ульпиан в 67-й книге «Комментариев к эдикту». Если должник наследства не желает платить не потому, что он утверждает, что он сам

96 В том, что с него не будут требовать исполнения после того, как он уже перестал владеть.

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ПЯТАЯ129

является наследником, но потому, что он отрицает принадлежность наследства лицу, предъявившему иск о наследстве, или сомневается в этом, то к нему не может быть предъявлен иск об истребовании наследства.

43. Павел во 2-й книге «Комментариев к Плавцию». Получив от тебя легат, я подал иск об истребовании у тебя наследства. По словам Ати-лицина, некоторые считают, что мне может быть дан иск против тебя не иначе, как если я верну легат. Рассмотрим, однако, не должен ли истец в деле об истребовании наследства выдать легат только под условием гарантии, что, если дело о наследстве будет решено против него, легат будет ему возвращен, поскольку было бы несправедливым в этом случае, чтобы владелец получил обратно легат, который уже однажды выдал. Особенно это относится к тому случаю, когда противник истребует наследство по ошибке, а не для заведомо необоснованного требования. Это мнение одобряет и Лелий. А император Антонин дал рескрипт, по которому тому, кто получил легат по завещанию, не следует давать иск об истребовании наследства, так как он был знаком с обстоятельствами дела, а значит, налицо заведомо ложное требование97.

44. Яволен в 1-й книге «Из Плавция». Когда тот, кто получил легат по завещанию, истребует наследство, если каким-нибудь образом легат не был возвращен, то в обязанности судьи входит (проследить), чтобы выигравшему это дело наследство было отдано за вычетом того, что он уже успел получить.

45. Цельс в 4-йкниге «Дигест». Кто вступил в судебный спор98, хотя не владел вещью, 'должен быть осужден, разве что он очевиднейшими доказательствами установил, что истец с самого начала спора знал, что он (ответчик) не владеет вещью, так как в этом случае истец не является обманутым; тот, кто вступил в дело об истребовании наследства, (выдавая себя за владельца наследства)*99, подвергается ответственности на основании правил об умысле; должна быть произведена оценка размера ущерба, происшедшего вследствие обмана.

46. Модестин в 6-й книге «Различий». Должен рассматриваться как разбойник тот, кто на основании тайного фидеикомисса обещал выдать наследство лицу, не имеющему права его принять.

47. Он же в 8-й книге «Ответов». Я спрашиваю: после того как Луций Тиций, подав иск по обвинению в подделке завещания своего родственника, проиграл дело, может ли он подать иск о неправильном составлении или запечатывании завещания? Ответ: ему не запрещается

97 Зная, что получил легат по завещанию, обвинитель уже не мог искренно считать себя цивильным наследником, имеющим право предъявить иск об истребовании наследства.

98 Имеется в виду тот случай, когда лицо выдавало себя за владельца наследственного имущества.

99 Согласно О Ленелю, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.)

КНИГА ПЯТАЯ131

подавать иск о неправильном составлении завещания, если он не выиграл дело о подделке завещания.

48. Яволен в 3-й книге «Из Кассия». При оценке наследства стоимость проданного наследственного имущества входит (в истребуемое по иску) таким образом, чтобы была прибавлена (та разница), насколько (реальная стоимость этого) имущества больше (полученной за него цены), - это в том случае, если наследство было получено ради продажи. Если же (оно было получено) по фидеикоммиссу, то учитывается лишь та сумма, которую (владелец) добросовестно получил.

49. Папиниан в 3-й книге «Вопросов». Если добросовестный владелец захочет отвечать на суде вместе с должниками наследства и теми, кто захватил наследственные вещи, то его стоит послушать, в особенности если есть опасность, что (соответственные) иски, из-за промедления с их предъявлением, утратят свою силу. Ну, а истец в этом случае может действовать без опасения встретить вещную эксцепцию; и что из того, что ответчик пренебрегает этой возможностью - он-то знает, что не обладает никакими правами (на наследство).

50. Он же в 6-й книге «Вопросов». Наследство - это юридическое понятие, даже если оно не имеет материального содержания.

1. Если добросовестный владелец, выполняя условие, поставил памятник умершему, то, поскольку этим, конечно, выполняется воля умершего, в особенности если (владелец) не превысил достойной меры расходов на постройку памятника или суммы, предписанной завещателем, можно сказать, что тот, у кого наследство отбирается, удержит за собой эти расходы по соображению (как бы злого) умысла с помощью эксцепции, или он востребует их по иску из ведения чужих дел, так как он как бы вел наследственное дело. Ведь хотя согласно строгому праву наследники никаким иском не могут быть принуждены к постройке памятника, но авторитетом принцепса или понтифика они принуждаются к выполнению последней воли (наследодателя).

51. Он же во 2-й книге «Ответов». Наследник безумного должен будет предоставить плоды, полученные за время помешательства100, которыми тот обогатился через опекуна, субституту или когнату следующей степени, с вычетом, разумеется, тех расходов, которые были необходимы и полезны для этого имущества. Но и если что-нибудь потрачено с пользой для самого безумного, это тоже вычитается, если только нет никакого другого средства для его содержания101.

100 В тексте fructus medii temporis, букв «плоды промежуточного времени». Furiosus отличался от demens тем, что он бывал безумным лишь временно, с моментами просветления, в которые он считался вменяемым и, соответственно, правоспособным. Лучшим переводом для furiosus было бы «припадочный», а не «безумный» (собственно demens), но мы следуем традиции. Под medium tempus, видимо, подразумеваются как раз моменты невменяемости.

101 То есть если нельзя было обойтись без расходов.

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ПЯТАЯ133

1. Проценты с плодов, полученных после подачи иска об истребовании наследства, не предоставляются. В отличие от этого, те плоды, что получены до подачи иска, учитываются как увеличившие наследство.

52. Гермогениан во 2-й книге «Извлечений из законов». Если владелец извлек из наследства бесчестный доход, он также принуждается к его выдаче, с тем чтобы честное толкование бесчестного дохода не позволило владельцу извлечь выгоду102.

53. Павел в 10-й книге «Комментариев к Сабину». Отчуждение владельцем (имущества) необходимо не только для выплаты долгов наследства, но и если владелец произвел какие-нибудь необходимые для наследственного имущества расходы или если из-за задержки (расходов) имуществу угрожала гибель или порча.

54. Юлиан в 6-й книге «Дигест». Тому, кто купил у фиска часть наследства или все наследство, справедливо предоставить иск, в силу которого он может истребовать всю совокупность имуществ'03, так же как тому, кому предоставляется наследство на основании Требеллианова сенатусконсульта, дается иск об истребовании наследства.

1. Нет сомнения, что наследник должника даже посредством иска об истребовании наследства может получить то, что умерший отдал в залог.

2. Когда городские и сельские имения по нерадивости владеющих ими приходят в негодность, например из-за того, что виноградники и сады обрабатывались не так, как это обычно делал умерший отец семейства, то владельцы должны подвергнуться процедуре судебной оценки того имущества, которое было утрачено.

55. Он же в 60-й книге «Дигест». После истребования наследства то, что владелец получил в судебном порядке по Аквилиеву закону, он возвращает не в одинарном, а в двойном размере, ведь он не должен извлекать прибыль из того, что он получил благодаря наследству.

56. Африкан в 4-й книге «Вопросов». После истребования наследства плоды, полученные владельцем, должны быть возвращены, даже если сам истец и не стал бы их получать.

57. Нераций в 7-й книге «Пергаментов». Когда один человек защищает права на одно и то же наследство против двух истцов и в пользу одного из них вынесено решение, то часто спрашивают, нужно ли в таком случае вернуть ему (выигравшему) наследство, и будет ли нужно это делать, учитывая, что против второго истца (ответчику) уже нечего будет защищать, так что если вдруг и в пользу второго будет вынесено решение, то ответчик освобождается (от присуждения) - ведь он и не владеет, и без умысла перестал владеть тем, что должен был бы вернуть, будучи побежден в суде? Или же (спрашивают), поскольку возможно решение и в

102 Речь идет о том случае, когда владелец занимался деятельностью, недопустимой для наследника

103 Имуществ, входящих в состав наследства или в ту часть наследства, которая куплена.

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ПЯТАЯ135

пользу второго, владелец должен вернуть наследство (первому) не иначе, как если ему будет дана гарантия, что тот (считается) защитившим это наследство (в споре) против другого истца. Но лучше, если побежденному (в первом споре) будет оказана поддержка в пределах полномочий судьи в виде гарантии или обеспечения104, раз уж предмет разбирательства остается в целости для того, кто позже вступает в спор против первого победителя.

58. Сцевола в 3-й книге «Дигест». Эманципированный отцом сын по условию завещания принял наследство матери, которым его отец до того, как эманципировал сына, владел, а также владел и его плодами, но он произвел расходы на должность сына, когда тот был сенатором. В случае, если отец готов вернуть наследство с учетом того, что он израсходовал на сына, а сын, тем не менее, упорно добивается (всего) наследства, то может ли отец пользоваться эксцепцией из злого умысла? Я ответил, что даже если эксцепция не предоставляется, то для учета этого достаточно полномочий судьи.

Титул IV. Если истребуется часть наследства

1. Ульпиан в 5-й книге «Комментариев к эдикту». После иска, который претор предоставил тому, кто утверждает, что наследство принадлежит ему одному, правильным будет предоставить иск и тому, кто требует часть наследства.

1. Вопрос о том, требует ли лицо все наследство или часть наследства, разрешается не в зависимости от того, чем завладел ответчик, но в зависимости от права истца. Поэтому, если лицо является наследником в отношении всего наследства, оно требует все наследство, хотя бы ты владел одной вещью; если лицо является наследником в отношении части имущества, оно требует часть наследства, хотя бы ты владел всем наследством.

2. Если даже двое владеют наследством и имеются два лица, которые утверждают, что им принадлежат части наследства, то не отдельные лица требуют от отдельных лиц, как, например, первый от первого или второй от второго, но оба от первого и оба от второго; ибо не так обстоит дело, что один владеет частью первого, а второй - частью второго, но оба владеют частями обоих как наследников. Если владелец и истец оба владеют наследством, причем каждый из них требует себе половину наследства, то они должны предъявить взаимные требования, чтобы им были предоставлены части в вещах105. Или если наследство106 не является предметом спора, то им следует прибегнуть к иску о разделе наследства.

1114Cautio и satisdatio: здесь речь идет о stipulations iudiciales - стипуляциях, к которым судья может принудить одну из тяжущихся сторон, в данном случае - второго истца.

105 Во всех вещах, входящих в состав наследства.

106 Право наследования.

КНИГА ПЯТАЯ137

3. Если я говорю, что являюсь наследником в части наследства, а мой сонаследник владеет наследством совместно с посторонним лицом, причем сонаследник имеет не более как причитающуюся ему часть, то спрашивается: должен ли я требовать наследства только от постороннего лица или же и от сонаследника? И Пегас, как говорят, считал, что я должен требовать только от постороннего лица и оно должно выдать то, чем оно владеет, и кажется, что это должно быть сделано на основании обязанностей судьи. Впрочем, имеются основания думать, что я должен требовать наследства от обоих, то есть и от моего сонаследника, и он уже направляет иск против чужого владельца; но мнение Пегаса более справедливо.

4. Также если я владею третьей частью наследства, в то время как утверждаю, что являюсь наследником половины, и хотел бы получить оставшуюся шестую часть, то давайте рассмотрим, каким образом мне действовать. И Лабеон пишет, что я должен требовать от каждого по половине (его доли). Таким образом выходит, что я получу от каждого по шестой части (наследства) и буду иметь две трети. И я считаю, что это правильно. Однако сам я должен буду вернуть шестую часть из той трети, которой я владел. И поэтому в обязанности судьи будет входить взаимный зачет того, чем я владею, если вдруг те, у кого я истребую наследство, мои сонаследники.

5. Иногда претор разрешает предъявлять требование о неопределенной части наследства, если имеются основательные причины, например, имеется сын брата умершего и беременные жены умерших братьев. Какую часть наследства может требовать сын брата - это является неопределенным, так как неизвестно, сколько детей родится от умерших братьев. Справедливейше - предоставить требование о неопределенной части. Поэтому без излишней смелости говорится, что если кто-либо не знает, какую часть он может требовать, то следует предоставить ему требование неопределенной части.

2. Гай в 6-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Если из нескольких лиц, которым принадлежит наследство, некоторые принимают наследство, а другие еще обсуждают вопрос о принятии, то принимающие наследство не должны предъявлять требования о более значительной части, чем часть, которая причиталась бы им, если бы приняли наследство и другие, и им не идет на пользу, если другие не принимают1"7. Но тогда, когда прочие не примут наследства, принявшие наследство могут требовать часть непринявших, если эта часть им принадлежит.

3. Павел в 17-й книге «Комментариев к Плавцию». Древние1"8 проявляли заботу о ребенке во чреве таким образом, что ко времени рождения все права сохранялись для него неприкосновенными. В наследственном праве это выявляется в том, что лица, находящиеся в более отдаленной степени родства (agnatio), чем находится ребенок во чреве, не допускаются (к наследству), пока не известно, родится ли ребенок.

11)7 Смысл: они не освобождаются от ответственности за pluspetitio. '"" Имеются в виду юристы республиканского периода.

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ПЯТАЯ139

Если же другие находятся в той же степени родства, как и ребенок во чреве, то рассматривается вопрос, какая часть (наследства) должна быть задержана (для ребенка во чреве), так как было неизвестно, сколько (детей) родится. По этому вопросу верили столь многим разнообразным и невероятным (известиям), что это можно причислить к басням. Передавалось, что и четыре девочки были сразу рождены матерью семейства; также передают не легкомысленные писатели, что в Пелопоннесе рождалось пять раз по четыре ребенка. Многие в Египте рождали сразу по семь детей. Но мы видели тройню сенаторов Горациев, вступивших в борьбу10''. И Лелий пишет, что он видел в императорском дворце свободную женщину, привезенную из Александрии, чтобы быть показанной Адриану, с пятью детьми, из которых, как говорили, четырех она родила в одно время, а пятого - через 40 дней. Как же быть? Чрезвычайно мудро исследователи права придерживаются некоторой середины, так что они принимают во внимание то, что нередко происходит: они выделяют пережившему сыну четвертую часть, так как может родиться тройня; как говорит Феофраст, законодатели обходят молчанием то, что происходит (лишь) в одном или двух случаях"0. Если матери предстоит родить одного, то сын, рожденный до смерти (наследодателя), является до его рождения наследником не в половине, а в четверти наследства,

4. Ульпиан в 15-й книге «Комментариев к эдикту», и если родится меньше троих детей, то остаток прибавляется ему в соответствующей доле, а если родится больше трех, то часть, в которой рожденный до смерти наследодателя стал наследником, уменьшается.

5. Павел в 17-й книге «Комментариев к Плавцию». Нужно знать, что если жена наследодателя не остается беременной, но считается беременной, то сын является во все это время"1 наследником во всем наследстве, хотя бы он и не знал, что является единственным наследником.

l.To же самое в отношении постороннего (наследника)"2, если он назначен наследником по завещанию в определенной доле, а остальное предназначается для родившегося после смерти наследодателя. Так что если вдруг назначение составлено следующим образом: «все дети, которые у меня родятся, а также Луций Тиций, да будут наследниками в равных частях», то возникнет сомнение, как же он может принять наследство, раз не знает из завещания своей доли. Но разумнее, чтобы тот, кто не знает своей доли, смог принять (наследство), если все остальное, что ему следует знать, он знает.

11)9 Три брата Горация - легендарные римские герои, сражавшиеся с представителями враждебной Риму общины города Альба Лонга, братьями Куриациями, и своей победой решившие спор с Альбой Лонгой в пользу Рима.

110 Слова Феофраста приведены в Дигестах по-гречески. Слова эти уже цитировались (см. D 1.3.6).

111 До момента, когда выяснилось отсутствие беременности.

112Heres extraneus - наследник, не состоявший под властью наследодателя и потому имеющий право отказаться от принятия наследства

КНИГА ПЯТАЯ 141

6. Ульпиан в 6-й книге «Мнений». Сестре, о которой решено, что она будет сонаследницей имущества матери вместе с четырьмя братьями, отойдет пятая часть, которую они имеют в соответствии со своими долями, так чтобы каждый из них в равной степени из той четверти, владельцами которой они до сих пор считались, выделил бы ей пятую часть.

1.Тому, кто получил наследственную долю по праву патрона, будут соответственно его доле зачтены законные расходы, которые проистекают из бремени обязательств всего наследства.

7. Юлиан в 8-й книге «Дигест». Мы не можем с помощью иска об истребовании наследства получить то, что мы получаем по иску о разделе наследственного имущества, так как (в последнем случае) мы выходим из сообщества, тогда как (в первом случае) в обязанности судьи входит только лишь велеть, чтобы мне была возмещена часть неделимого наследства.

8. Он же в 48-й книге «Дигест». Следует разрешить владельцу одну часть наследства защищать, а другую уступить. Ничто не мешает тому, чтобы кто-нибудь, владея всем наследством, знал бы, что ему принадлежит половина, и не спорил бы о другой части.

9. Павел в 3-й книге «Сокращений дигест Алфена». В то время как были назначены несколько наследников, один из них был в Азии. Его поверенный устроил распродажу, а деньги, причитающиеся ему, похитил. После этого стало известно, что тот (наследник), который был в Азии, еще до этого умер, оставив после себя наследниками в равных частях поверенного и еще кого-то. Спрашивается, каким образом следует востребовать деньги, похищенные из наследства. Ответ таков: они должны требовать все наследство у того, кто был поверенным, потому что те деньги, которые получил поверенный от продажи, были из наследства; а также и половину наследства у его сонаследников. Так будет и в том случае, если все деньги находятся в руках того, кто был поверенным, так что их можно истребовать обратно через суд у него одного; и если он половину отдал своему сонаследнику, то к выдаче половины присуждается он сам, и половины -его сонаследники.

10. Папиниан в 6-й книге «Вопросов». Когда сын наследника части наследства, не зная, что его отец умер при жизни завещателя, стал управлять частью наследства от имени отца, как отсутствующего, и, потратив деньги, приобрел вещи, то наследство у него не может быть востребовано, так как он уже не владеет его стоимостью ни в качестве наследника, ни - владельца, а только как сын позаботился о делах отца. А вот другим сонаследникам, которым принадлежала доля умершего, иск из ведения чужих дел будет дан.

КНИГА ПЯТАЯ143

Тем более, со стороны наследников отца, который его, возможно, и исключил из наследства, не стоит опасаться иска, как если бы он вел дела наследства, ведь то, чем он управлял, не относилось к отцовскому наследству. Ведь если иск из ведения чужих дел дается тому, от чьего имени принято (наследство), то справедливо было бы, чтобы оно было ему и выдано. Но в предложенном примере это не были ни дела отца, поскольку тот уже перестал существовать, ни дела по отцовскому наследству, ведь они относились к другому наследству. Так что если этот сын был наследником своего отца и спорит о том, что его отец умер после того, как стал наследником, то вступает в силу следующее соображение: не очевидно ли, что он сам себе изменил основания владения? Ведь тот, кто вел дела наследства и стал должником, тот впоследствии, ведя спор о наследстве, рассматривается как владелец права; то же самое следует ответить и в отношении этого сына.
Титул V. Об истребовании наследства лицом, которому предоставлено владение наследственным имуществом

1. Ульпиан в 15-й книге «Комментариев к эдикту». Соответствует установленному порядку, чтобы после цивильных исков, предоставленных наследникам, претор принял во внимание тех лиц, которых он сделал как бы наследниками, то есть тех, которым предоставлено владение наследственным имуществом.

2. Гай в 6-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Путем этого иска об истребовании наследства владелец имущества приобретает столько же, сколько может приобрести наследник в силу вышеуказанных цивильных исков.
Титул VI. Об истребовании наследства фидеикомиссарием "3

1. Ульпиан в 16-й книге «Комментариев к эдикту». По установленному порядку существует иск, предоставляемый тем, кому наследство должно быть выдано"4. Ведь каждый, кто принимает наследство по фидеикомиссу, тот согласно сенатусконсульту, из которого вытекают (соответственные) иски, может пользоваться иском об истребовании наследства фидеикомиссарием,

2. Павел в 20-й книге «Комментариев к эдикту», а этот иск включает в себя то же, что охватывается истребованием наследства по цивильному праву.

113 В силу установления фидеикомисса фидуциарный наследник получает наследство

для передачи его фидеикомиссарию. 1u Фидеикомиссариям.

ДИГЕСТЫ ЮСТИНИАНА - КНИГА ПЯТАЯ 145

3 Улытиан в 16-й книге «Комментариев к эдикту» И не важно, уполномочен ли кто-либо выдать наследство мне или тому, чьим наследником я назначен. Даже если я являюсь преторским владельцем наследства того, кому оставлено наследство по фидеикомиссу, или же его преемником на каком-либо другом основании, то я могу действовать с помощью этого иска.

1. Следует учитывать, что этот иск не подходит против того, кто уже выдал наследство.

2. Мне даются те иски, которые подходят наследнику или против наследника.

Книга шестая
 

http://www.gumer.info/bibliotek_Buks.../digest/06.php
Титул I. О виндикации вещи
Титул II. О вещном Публициановом иске
Титул III. Если предъявляется требование об арендованном у государства участке, то есть об эмфитевтическом участке

Титул I. О виндикации вещи 1

1. Ульпиан в 16-й книге «Комментариев к эдикту». После исков, которые относятся к совокупности2, следует иск об истребовании отдельных вещей.

1. Этот специальный вещный иск имеет место в отношении всех движимых вещей, как живых, так и тех, которые лишены души, и вещей, которые соединены с почвой'.

2. Путем этого иска не могут быть истребованы свободные лица, которые являются лицами нашего права, как, например, дети, находящиеся во власти; они могут быть истребованы или путем предварительных постановлений о гражданском состоянии этого лица4, или путем интердиктов, или путем расследования, производимого претором; так говорит и Помпоний в 37-й книге5; разве только кто будет предъявлять в суде дополнительное основание. Если кто таким образом истребует по суду «своего сына» или «лицо, по 'римскому' праву находящееся под (его) властью», то мне представляется, и Помпоний согласен в этом, что он правильно ведет иск. Ведь (Помпоний) говорит, что посредством дополнительного основания можно виндицировать на основании 'закона5 квиритов.

3. Путем этого иска виндицируются не только отдельные вещи, но можно даже виндицировать стадо, как пишет Помпоний в 25-й книге «Чтений». То же следует сказать о рабочем скоте, табуне лошадей и о других животных, которые живут стадами. Но достаточно, чтобы само стадо было нашим, хотя бы отдельные головы скота и не были нашими, ибо виндицируется стадо, а не отдельные животные.

2. Павел в 21-й книге «Комментариев к эдикту». Но если двое будут заинтересованы в равном числе, ни один из них не будет виндицировать не только все стадо, но даже часть его. Но если один из двух имеет большее число, так что за вычетом чужого стадо тем не менее будут истребовать по виндикационному иску, то чужие головы скота не будут подвергаться реституции.

3. Ульпиан в 16-й книге «Комментариев к эдикту». Марцелл в 4-й книге дигест пишет: если кто-либо имел стадо в 300 голов и, утратив

1 Термин vindicatio оставлен без перевода, так как перевести его можно было бы лишь описательно (иск невладеющего собственника) и так как термин «виндикация» является распространенным в нашей юридической литературе.

2Universitas - совокупность (вещей) Имеются в виду иски об истребовании наследства как совокупности вещей. Об этих исках речь шла в предыдущем изложении (см. тит. II1-V1 кн. 5).

3 То есть недвижимость.

4Praeiudicium - так называлось предварительное рассмотрение вопроса в суде, от решения Которого зависели дальнейшие притязания сторон.

5 Имеется в виду Комментарий Помпония к преторскому эдикту.
КНИГА ШЕСТАЯ149

100 голов, вновь купил столько же животных от лица, имеющего на них собственность, или чужих голов6 от лица, владевшего ими добросовестно, то и эти (купленные животные) объемлются, по его словам, виндикацией стада. Но и в том случае, если сохранились только животные вновь купленные, все же можно виндицировать стадо.

1. Предметы снаряжения корабля могут быть виндицированы в отдельности, и вин-дицируется отдельно корабельная лодка.

2. Помпоний пишет: если что-либо одинаковой природы слито и смешано таким образом, что отдельные части не могут быть извлечены и отделены, то может быть виндицировано не все, но лишь (соответствующая) часть. Например, мое и твое серебро соединено в один слиток: он является нашим общим, и каждый может виндицировать (его) лишь в доле веса, которую мы имеем в слитке, хотя бы и не было установлено, какова доля каждого в слитке.

4. Павел в 21-й книге «Комментариев к эдикту». В этом же случае можно будет судиться даже иском о разделении общего (имущества). Но тот, кто из злого умысла способствовал соединению этого серебра, будет ответчиком по (иску) о воровстве и по (иску) о предъявлении вещи; и это (совершается) таким образом, что в иске о предъявлении вещи следует принимать во внимание цену (вещи), а по виндикационному иску или по иску о разделе общего (имущества) получит больше тот, серебро которого было более дорогим.

5. Ульпиан в 16-й книге «Комментариев к эдикту». Помпоний также пишет: если зерно, принадлежащее двум лицам, смешано не по их воле, то каждому принадлежит вещный иск на это (на смешанное зерно), насколько зерно каждого оказывается имеющимся в общей массе; если же смешение произведено по их воле, то зерно считается общим и имеется иск о разделе общего имущества.

1. Он же пишет, что если из моего меда и твоего вина сделан медовый напиток, то некоторые считали, что он является общим, но я считаю более правильным, как отмечает и сам (Помпоний), что медовый напиток скорее принадлежит тому, кто его сделал, так как этот напиток не удерживает своего первоначального вида7. Но если соединены свинец с серебром, то, так как эти металлы могут быть извлечены из сплава, сплав не становится общим и нельзя предъявить иск о разделе общей собственности, так как может быть произведено отделение (серебра от свинца); поэтому следует предъявить вещный иск. Но если, указывает он (Помпоний), составные части не могут быть извлечены, например если соединены медь и золото, то следует виндицировать часть, и нельзя говорить того, что было высказано о медовом напитке, так как каждое вещество, хотя бы и соединенное с другим, остается.

2. Он же (Помпоний) пишет: если твой жеребец покрыл мою кобылу,

ft Имеются в виду животные, собственность на которых не принадлежала отчуждателю. 7 Напиток имеет другой вид (species), чем имели его составные части.
КНИГА ШЕСТАЯ151

то жеребенок, который родится, не твой, но мой.

3. О дереве, которое, будучи пересажено на чужое поле, принялось и пустило корни, Вар и Нерва 'допускали вещный иск по аналогии**, если же дерево еще не принялось, то оно не перестало быть моим.

4. Когда ведется вещный иск, то если о самом предмете (все) определено, однако в его названии допущена ошибка, то представляется, что тяжба ведется правильно.

5. Если имеются многочисленные рабы с одним и тем же именем, например (если имеется) много Эротов, так что не ясно, о каком именно (рабе) ведется иск, то Помпоний говорит, что не выносится никакого решения.

6. Павел в 6-й книге «Комментариев к эдикту». Если кто-либо предъявляет вещный иск, то он должен обозначить вещь и указать, требует ли он эту вещь целиком или в части и в какой части: наименование вещи обозначает не род (вещи), но саму данную вещь. Октавен дает такое определение: следует указать вес необработанного вещества, число опечатанных вещей и особенность обработанного вещества; но следует указать и меру, если вещь определяется мерой. И если мы требуем одежду, как принадлежащую нам или подлежащую передаче нам, то должны ли мы указать количество (предметов) одежды или цвет ее? И правильнее указать и то, и другое: 'было бы несправедливо принуждать нас указывать, является ли одежда поношенной или новой*'. Если возникает трудность в отношении сосудов, то следует ли сказать только «чаша», или же (добавить) четырехугольная или круглая, гладкая или с резьбой; включить все это в требование затруднительно. И не следует устанавливать стеснений: хотя бы при истребовании человека (раба) следует указать его имя и является ли он мальчиком или юношей, особенно если имеется несколько рабов, но если я не знаю имени, то следует использовать его обозначение, например «из состава этого наследства», «рожденный такой-то». Так же (установлено и) в отношении имения: предъявляющий требование должен указать название и местонахождение.

7. Он же в 11-й книге «Комментариев к эдикту». Если тот, кто взял на себя ведение виндикации поля, был осужден, то тем не менее, как говорит Педий10, правильно будет, чтобы оно было истребовано по суду владельцем.

8. Он же в 12-й книге «Комментариев к эдикту». Помпоний в 36-й книге" одобряет следующий взгляд: если поле, которое принадлежит мне и тебе, находится во владении твоем и Луция Тиция, то я не должен требовать от каждого по четверти, но всю (мою) половину от Тиция,

8 Интерполяция Юстиниана; у Ульпиана, вероятно, были слова «не признавали возможным вещный иск».

9 Согласно Г. Крюгеру, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).

10 Имеется в виду римский юрист I-II вв. н.э. Секст Педий, автор трактата «О стипуляциях» и комментариев к преторскому и эдильскому эдиктам.

11 Имеется в виду Комментарий Помпония к преторскому эдикту.
КНИГА ШЕСТАЯ153

который не является собственником. Иначе, если вы владеете определенными участками этого поля, то несомненно я должен требовать по части поля и от себя, и от Тиция; поскольку по владении (твоем и Ти-ция) находятся определенные места, то в этих местах некоторая часть по необходимости является моей. Таким образом, и ты должен требовать от Тиция одну четверть. Это различение не производится в отношении движимой вещи и истребования наследства, ибо (в этих случаях) никогда не может быть владения в раздельных частях.

9. Ульпиан в 16-й книге «Комментариев к эдикту». «Обязанность судьи при разбирательстве данного иска заключается в том, чтобы рассмотреть, является ли ответчик владельцем». Не относится к делу вопрос о том, по какой причине он владеет; когда я доказал, что вещь моя, то владельцу будет необходимо отдать вещь, если он не противопоставит какой-либо эксцепции. Однако некоторые, как, например, Пегас, считали, что этим иском объемлется лишь такое владение, которое имеется при интердиктах utipossidetis и utrubi. Наконец, он говорит, что нельзя виндицировать от того, кому вещь сдана на хранение, или предоставлена в ссуду, или сдана внаем, или кто вступил во владение для исполнения легатов или вследствие предоставления приданого либо для охраны (интересов) ребенка, находящегося во чреве, или от того, кому не предоставлено обеспечения вследствие угрожающего ему вреда, так как все эти лица не владеют12. Я же думаю, что можно требовать (вещь) от всех, кто держит вещь и имеет возможность ее отдать.

10. Павел в 21-й книге «Комментариев к эдикту». Если предъявлено требование о движимой вещи, то где она должна быть предоставлена, конечно, если она налицо? И неплохо, чтобы, если требование предъявлено к добросовестному владельцу, вещь была предоставлена там, где она находится, или же в месте предъявления требования, но с возложением на требующего издержек, которые должны быть сделаны на путь и плавание, кроме питания13.

11. Ульпиан в 16-й книге «Комментариев к эдикту». Исключение делается лишь для случая, когда истец предпочитает, чтобы вещь была ему возвращена именно там, где ведется судебное разбирательство, за его собственные расходы (на дорогу) и за его риск.

12. Павел в 21-й книге «Комментариев к эдикту». Но если владелец является недобросовестным и получил вещь в другом месте (а не в месте, где она находится или где предъявлено требование), то применяется то же правило14; если же (недобросовестный владелец) утащил или перенес вещь из места, где было произведено судебное засвидетельствование

12 Не имеют владения в юридическом смысле.

'3 Расходы по перевозке вещи по суше или по морю.

14См.фр 10.
КНИГА ШЕСТАЯ155

спора, в другое место, то он должен предоставить вещь за свой счет в то место, откуда он ее унес

13 Ульпиан в 16-й книге «Комментариев к эдикту» Должна быть выдана не только сама вещь, но судья должен учесть, если вещь ухудшилась Представь себе, что раба возвращают ослабленным, или избитым бичом, или раненым во всех случаях судья должен учесть, насколько он (раб) ухудшился Хотя владелец может отвечать и по иску, основанному на Аквилиевом законе Поэтому спрашивается, не должен ли судья оценить вред лишь в том случае, если (истец) откажется от иска, основанного на Аквилиевом законе9 И Лабеон считает, что истец должен дать ручательство, что он не предъявит иска, основанного на Аквилиевом законе, и это мнение правильно

14 Павел в 21-й книге «Комментариев к эдикту» Так что если истец все же предпочитает воспользоваться иском из Аквилиева закона, то владелец должен быть освобожден Поэтому истцу должен быть предоставлен выбор, чтобы ему следовал иск если не в тройном, то в двойном размере (от стоимости вещи)>15

15 Ульпиан в 16-й книге «Комментариев к эдикту» Если будет передан избитый (раб), то Лабеон говорит, что истец может предъявить actiolniunarum

1 Если кто-либо произвел отчуждение вещи в силу необходимости, то, возможно, этому человеку судья должен прийти на помощь по долгу службы, с тем что он должен предоставить (собственнику) лишь цену (вырученную от продажи виндицируемой вещи) Ибо если (владелец) произвел отчуждение собранных плодов, чтобы они не испортились, то он предоставит не более как цену

2 Также если случайно это оказалась земля, которая истребована по суду и ассигниро-вана военным, будучи ранее (уже) передана как почетное вознаграждение небогатому владельцу, то следует ли возвращать истцу этот (участок) по суду9 И я считаю, что это (право) должно быть ему (истцу) предоставлено

3 Если раб или животное, о котором предъявлено требование, умрет без злого умысла и вины владельца, то большинство считает, что цена не должна быть предоставлена, сно более правильно признать, что если истец предполагал продать (вещь) после (ее) получения, то (цена) должна быть предоставлена пострадавшему от просрочки ибо если бы (владелец) возвратил ему (истцу), то последний произвел бы отчуждение (вещи) и получил бы ее цену*16

16 Павел в 21-й книге «Комментариев к эдикту» В особенности же также и после смерти человека (раба) необходимо вынесение судебного решения относительно плодов, рожденных (от него) детей и стипуляции об эвикции вещи Но в любом случае после судебного засвидетельство-

15 Согласно Ф Айзелю интерполяция Юстиниана (примеч ред)

16 Согласно А Фаберу вставка Юстиниана (примеч ред)
КНИГА ШЕСТАЯ157

вания спора владелец уже не должен нести ответственности за смерть (раба).

1. Не признается за ним вина и в случае, если он оспариваемый в суде корабль отправил в период навигации за море, даже если (этот корабль) погибнет, разве только если он снарядит этот корабль не вполне достойными людьми.

17. Ульпиан в 16-й книге «Комментариев к эдикту». Юлиан в 6-й книге дигест пишет: если я куплю у Тиция раба, который принадлежал Мевию, а затем, когда Мевий предъявит ко мне требование об этом рабе, я продам его и покупатель убьет его, то справедливо, чтобы я передал Мевию цену.

1. Тот же Юлиан в той же книге пишет: если владелец допустил просрочку в выдаче раба и раб умер, то следует произвести расчет плодов до времени судебного решения. Тот же Юлиан говорит, что следует предоставить не только плоды, но и все, связанное с вещью, и потому в состав возвращения входят и приплод, и плоды от приплода. До такой степени в возвращаемое входит все, связанное с вещью, что Юлиан в 7-й книге (дигест) пишет, что если посредством раба владелец получил иск, основанный на Аквилиевом законе, то он должен быть принужден уступить этот иск. Если сам владелец перестал владеть по злому умыслу и кто-либо противоправно убил человека (раба), то он принуждается предоставить цену человека или принадлежащие ему иски в зависимости от того, что захочет истец. И плоды, которые он собрал посредством другого владельца, он должен предоставить, ибо он не должен извлекать выгоду из того человека (раба), который стал предметом спора, но он не должен возвращать плоды того времени, в которое он был наделен владением от того лица, которое (затем) будет требовать у него эту (вещь) по суду. Но, как говорит (Юлиан) об иске из закона Ак-вилия, это имеет место и в том случае, если владелец уже после судебного засвидетельствования спора приобретает по давности, потому что (с этого момента) он начинает иметь полные права (на вещь).

18. Гай в 7-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Если владелец приобрел по давности раба уже после начала судебного процесса, то он должен «выдать* его и от своего имени гарантировать от обмана; ведь есть опасность, как бы он не заложил (раба) или не отпустил его на волю.

19. Ульпиан в 16-й книге «Комментариев к эдикту». Лабеон говорит, что также и самому ответчику должны быть предоставлены гарантии в том, что ему «справедливо будут гарантированы его вещи», если, к примеру, кто-то гарантирует имение от возможных будущих убытков.

20. Гай в 7-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Кроме того, владелец должен возвратить и то, что он после принятия на себя судебного процесса приобрел для себя не из своего имущества. Сюда включаются завещания и завещательные отказы, которые предоставили ему раба. Ведь недостаточно, чтобы он вернул само тело (раба), но необходимо, чтобы была возвращена и суть вещи, то есть чтобы истец имелКНИГА ШЕСТАЯ №159

все то, что он мог бы заиметь, если бы этот раб был возвращен ему в то время, когда судебный процесс только начинался. Также и приплод от служанки должен быть возвращен, даже если (младенец) родился уже после того, как владелец приобрел его мать по давности и, конечно, уже после принятия на себя судебного процесса. В этом случае и 'выдача', и предоставление гарантий от обмана необходимы относительно приплода точно так же, как и относительно его матери.

21. Павел в 21-й книге «Комментариев к эдикту». Если от добросовестного владельца убежит раб, то мы должны исследовать, являлся ли раб таким, что его нужно было стеречь. Ибо если раб пользовался хорошей репутацией и его не нужно было стеречь, то владелец должен быть освобожден от ответственности, с тем, однако, условием, чтобы он, хотя и приобрел этого (раба) по давности, отказался от всех судебных притязаний (на раба) в пользу истца и чтобы предоставил ему все доходы от раба за то время, когда он им владел. А если он еще не приобрел (раба) по давности, то он освобождается от ответственности без всякого обеспечения, так как не предоставляет истцу никаких гарантий относительно истребуемой тем вещи по суду. Так неужели же истец не сможет истребовать по суду эту вещь, хотя в то время, пока раб находился в бегах, (владелец) приобретет его по давности? Помпоний в 39-й книге «Комментариев к эдикту» пишет, что это несправедливо. Но если (раб) должен был охраняться, то сам (владелец) должен быть присужден (к ответственности), с тем, однако, условием, что истец откажется в его пользу от своих исковых притязаний, если тот не приобрел (раба) по давности. Юлиан же пишет, что в тех случаях, когда владелец освобождается от ответственности из-за бегства раба и если он не принуждается предоставить обеспечение истребуемой по суду вещи, то тем не менее владелец должен будет предоставить обеспечение в том, что если вещь будет найдена, то он ее вернет; то же самое утверждает и Помпоний в 34-й книге различных комментариев; и это более правильно.

22. Ульпиан в 16-й книге «Комментариев к эдикту». Если же раб убежит по злому умыслу владельца, то (владелец) должен быть присужден к ответственности точно так же, как если бы он продолжал им владеть.

23. Павел в 21-й книге «Комментариев к эдикту». Вещный иск принадлежит тому, кто приобрел собственность на основании права народов или на основании цивильного права.

1. Места священные, а также религиозные не могут быть, в качестве принадлежащих нам, предметом вещного иска.

2. Если кто-либо присоединит к своей вещи чужую вещь, так что эта последня сделается частью первой, например: если кто-либо присоединит к своей статуе руку или ногу (чужой статуи), или к кубку ручку
КНИГА ШЕСТАЯ161

или днище, или к подсвечнику украшение, или к столу ножку, то многие верно говорят, что он становится собственником всей этой вещи и может обоснованно сказать, что статуя или кубок принадлежат ему.

3. Но и то, что написано на моей бумаге или нарисовано (на моей) доске, немедленно становится моим, хотя в отношении картины некоторые высказывают противоположный взгляд вследствие ее цены. Но необходимо, чтобы картина следовала за вещью (доской), так как без нее картина не может существовать.

4. Итак, во всех случаях, когда моя вещь имеет перевес, она влечет чужую вещь и делает ее моей, и я должен, виндицируя эту вещь, в силу эксцепции о злом умысле уплатить цену того, что присоединено.

5. То, что соединено с другим (с другой вещью) или присоединено к другому и следует за ним в качестве принадлежности, не может быть виндицировано собственником, пока эти вещи являются соединенными, но он может предъявить иск о предъявлении (вещей в суде) с той целью, чтобы вещи были разъединены и затем могла быть осуществлена виндикация. Однако исключением является то, что Кассий пишет о сваривании металлов. Он говорит, что если к его статуе путем сварки присоединена рука, то в силу единства с большей частью17 рука является уничтоженной18 и то, что раньше было чужим, уже не может возвратиться к прежнему собственнику, даже если оно отломано. Иначе - то, что припаяно, так как сварка производит слияние посредством того же вещества, а припайка - иначе. <г1о-этому во всех тех случаях, в которых нет места для иска о предъявлении или для вещного иска, является необходимым иск по факту (содеянного)»". Напротив, в тех телах, которые состоят из раздельных тел, как известно, отдельные части сохраняют свой собственный вид, как, например, отдельные люди (рабы), отдельные овцы. Поэтому я могут виндицировать стадо, хотя бы в него вмешался твой баран, но и ты можешь виндицировать барана. Однако не так происходит в отношении соединенных тел, ибо если ты присоединил к моей статуе руку чужой статуи, то нельзя сказать, что рука твоя, так как вся статуя составляет одно целое20.

6. Чужое бревно, вошедшее в состав здания, согласно закону XII таблиц не может быть виндицировано, и на этом основании нельзя предъявлять иск о предъявлении вещи, «разве что иск был предъявлен к тому, кто употребил на постройку заведомо чужое бревно»21. Имеется древний иск о бревне, вошедшем в состав здания, который влек присуждение к уплате вдвойне22.

7. Также если кто-либо на своем участке выстроил дом из чужих камней, то он может виндицировать дом, а камни,

17 Основной частью статуи.

18 Прекратившей свое существование как отдельная вещь.

|1) Согласно О. Граденвитцу, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).

20Uno spiritu continetur - букв, «заключается в одном духе».

21 Согласно Ф. Айзелю, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).

12Ср. D.47.3.1 рг., где указывается, что это правило применялось и к виноградным кольям.

КНИГА ШЕСТАЯ163

когда дом разобран, может виндицировать прежний собственник, хотя бы дом был разобран по истечении давности и потом принадлежал добросовестному покупателю; ибо если дом по истечении времени становится нашим, то не приобретаются по давности отдельные камни.

24. Гай в 7-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Тот, кто намеревается требовать вещь, должен рассмотреть, не может ли он получить владение вещью в силу какого-либо интердикта. Ибо гораздо удобнее владеть самому и заставить противника нести тяготы истца23, чем предъявлять иск о собственности, когда владеет другой.

25. Ульпиан в 70-й книге «Комментариев к эдикту». Тот, кто выступил (в суде) для защиты вещи без всякого на то основания, поскольку не владел (этой вещью) и без злого умысла сделал так, что не владел ею, должен, как говорит Марцелл, быть привлечен к ответственности, если истец был в неведении (относительно этого); и это мнение истинно. Однако это имеет место (только) после судебного засвидетельствования спора. Впрочем, и до принятия судебного процесса (к производству) не обманывает истца тот, кто отрицает, что он владел (вещью), если он и в самом деле не владел ею; ведь представляется, что не принимал на себя судебную тяжбу тот, кто отказывался от вещи.

26. Павел во 2-й книге «Комментариев к Плавцию». Ведь если истец знает (об этом), тогда он не вводится в заблуждение другим лицом, а сам заблуждается, и поэтому ответчик освобождается от ответственности.

27. Он же в 21-й книге «Комментариев к эдикту». Если же когда я хотел истребовать по суду какую-либо (вещь) от Тиция, а кто-то другой заявил, что это он владеет ею и по этой причине принял ведение тяжбы на себя, <и затем я показанием свидетелей докажу, что именно он сам судится об этой вещи»24, то в любом случае он должен быть осужден.

1. Владеть же (вещью) всякий должен в любом случае и во время судебного засвидетельствования спора, и в момент вынесения судебного решения. Поэтому если он владел вещью во время судебного засвидетельствования спора, но, когда выносилось судебное решение, он уже без злого умысла утратил владение, то владелец должен быть освобожден от ответственности (за это). Также если во время судебного засвидетельствования спора он не владел вещью, а к моменту вынесения судебного решения уже владел ею, то следует признать мнение Прокула, что в любом случае он тогда присуждается (к исполнению судебного решения); следовательно, он присуждается и относительно плодов, (полученных от вещи) с момента, когда он начал владеть.

2. Если истребуемый по суду раб был по (злому) умыслу владельца ухудшен, а затем без вины с его стороны (этот раб) умер по другой причине, то (в суде) не совершается денеж-

23 По иску о собственности.

24 Согласно О. Ленелю, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).
КНИГА ШЕСТАЯ165

ная оценка того, что сделало (раба) хуже, так как в этом нет никакой выгоды для истребующего (раба) по суду. Но это (правило распространяется) только на вещные иски; тем не менее остается еще иск из закона Ак-вилия.

3. Однако и тот, кто до судебного засвидетельствования спора перестал владеть вещью, привлекается по вещному иску; и это может быть установлено из постановления сената, в котором, как мы говорим, определено, что прежде имевший место (злой) умысел является предметом истребования наследства через суд. «Ведь поскольку в судебном истребовании наследства, что само по себе уже является вещным (иском), учитывается прежде имевший место (злой) умысел, то не будет абсурдным в порядке логического заключения перенести (учет) прежде имевшего место (злого) умысла также и в специальные вещные иски*25.

4. Если отец или господин владеют (вещью) посредством сына или раба и тот без вины отца или господина отсутствует на судебном процессе, то либо ему должна быть дана отсрочка по времени, либо должно быть вынесено решение о возвращении владения.

5. Если владелец до судебного засвидетельствования спора произвел расходы на вещь, которая составляет предмет требования, то в силу эксцепции о злом умысле следует принять во внимание эти расходы26, если истец упорствует в требовании своей вещи, не возвращая расходов. То же происходит и в случае, если кто защищал раба в ноксальном иске и осужденный предоставил денежные гарантии, или если кто построил доходный дом на месте, которое принадлежало истцу, <за исключением случая, когда истец готов воздержаться от разрушения постройки*. Установлено, что это должно делаться и в отношении участка, предоставленного жене по (решению) судьи27, который расследует «дела о приданом*. Но Прокул считает, что если ты обучил моего мальчика-раба, когда владел им, то не следует соблюдать этого (правила), потому что я не должен буду потерять своего раба, и 'мы установили, что здесь не может применяться то же средство защиты, что и в отношении участка*;

28. Гай в 7-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». разве что ты обучишь его искусству писца или художника. Установлено, что денежная оценка (спора) может «по обязанности судьи* иметь место не иначе как в случае,

29. Помпоний в 21-й книге «Комментариев к Квинту Муцию». если ты выставишь (раба) на продажу и получишь что-либо сверх его цены за ремесленные навыки

30. Гай в 7-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту», или если до оценки истцу будет объявлено, чтобы он заплатил издержки (владельца) и в случае игноривания им этого будет заявлено исковое возражение о злом умысле.

25 Здесь и далее до конца фр 27, согласно Г Крюгеру, встречаются интерполяции Юстиниана (лримеч ред)

26 Взыскать их с истца

27 То есть решение судьи по разделу имущества в бракоразводном процессе
КНИГА ШЕСТАЯ 167

31. Павел в 21-й книге «Комментариев к эдикту». Когда разбирается вопрос о плодах, добытых трудом раба, на которого заявлено требование, то не следует обращать внимание только на возмужалость раба, ибо и несовершеннолетние могут выполнить некоторую работу; однако нечестно со стороны истца требовать, чтобы была произведена оценка плодов, которые могли быть извлечены из искусства раба, если раб обучен этому искусству на средства владельца.

32. Модестин в 8-й книге «Различий». Так что если (владелец) сделает кого-либо мастером, то по достижении тем (рабом), который приобретет ремесленные навыки, 25-летнего возраста издержки (владельца) смогут быть учтены.

33. Павел в 21-й книге «Комментариев к эдикту». Должны быть оценены не только извлеченные плоды, но и плоды, которые могли быть честно извлечены. И если вещь, на которую заявлено требование, погибает вследствие умысла или вины владельца, то Помпоний считает более правильным мнение Требация. Требаций думает, что следует подсчитать плоды, которые были бы получены до тех пор, пока ответчик имел бы вещь, если бы она не погибла, то есть до времени судебного решения. Таково мнение и Юлиана. Если при таком подсчете хозяин голого (права) собственности возбудит иск, а узуфрукт между тем будет утрачен, то с того времени, когда узуфрукт вернется обратно в (право) собственности, и начинается подсчет (извлекаемых) плодов.

34. Юлиан в 7-й книге «Дигест». То же (правило) применяется и в том случае, если в результате речного намыва к земельному участку прирастет какая-то (новая) часть.

35. Павел в 21-й книге «Комментариев к эдикту». И наоборот, если истец (уже) после судебного засвидетельствования спора откажет в чью-либо пользу узуфрукт, то с того момента, с какого он выделит (узуфрукт) из собственности, подсчет плодов не должен производиться; и это мнение правильно.

1. Когда же я истребовал по суду чужое поле и судья в приговоре огласил, что оно мое, то он должен также вынести решение и по поводу плодов. Ведь на основании той же (судебной) ошибки он вынесет решение и о плодах, ибо не следует уступать плоды в пользу владельца, коль скоро он проиграл процесс. Впрочем, как говорит Мавриций, если судья не присудит вернуть мне вещь, то тогда почему владелец обладает тем, чем он не будет обладать, если сразу же вернет владение?

2. Истец не принуждается давать владельцу обеспечение относительно эвикции ради той вещи, денежную оценку которой он предпринял, ведь в свою пользу владелец должен записать то, что он не вернул вещь (истцу).

3. Известно, что можно предъявить требование о части таких вещей, которые не могут быть разделены без их уничтожения.
КНИГА ШЕСТАЯ169

36. Гай в 7-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Кто прибегает к иску об истребовании вещи, должен, чтобы иск его не был тщетным, выяснить, является ли тот, к кому предъявляется иск, владельцем «или лицом, переставшим быть владельцем по своему умыслу*28.

1. Ответчик по вещному иску осуждается и при наличии вины29. Виновным признается ответчик, который послал раба в опасное место, и раб погиб, и ответчик, который предоставил раба, на которого заявлено требование в качестве бойца в театр, и раб умер. И тот, кто не держал под охраной беглого (раба), на которого заявлено требование, если раб убежал; и тот, кто корабль, на который заявлено требование, послал в плавание в плохую погоду, если корабль утонул вследствие кораблекрушения.

37. Ульпиан в 17-й книге «Комментариев к эдикту». Юлиан в 8-й книге дигест пишет: если я возвел постройку на чужом участке, добросовестным покупателем которого я являлся30, но воздвиг постройку в то время, когда знал, что земля чужая, то нам следует рассмотреть, бесполезно ли для меня применение искового возражения, 'разве только кто скажет, что мне подходит (возражение) о грозящем мне убытке»31. Однако я считаю, что здесь мне не выгодна эксцепция, ведь я не должен был сооружать никакой постройки на еще чужом месте. «Но ему должно быть позволено, чтобы он без издержек для собственника этого места разрушил то здание, которое он построил*32.

38. Цельс в 3-й книге «Дигест». На чужом участке, который ты неосмотрительно купил, ты возвел строение или произвел посев, а затем этот участок от тебя отчужден. Хороший судья вынесет различные постановления в зависимости от лиц и особенностей отдельных случаев. Представь себе, что собственник сделал бы то же самое: в этом случае он должен для получения участка возместить расходы в пределах увеличения цены участка, а если цена участка возросла больше (чем сумма затрат), то только в размере произведенных расходов. Представь себе бедного, который, будучи принужден возвратить участок, лишился бы ларов33 и дедовских могил: достаточно, чтобы тебе было разрешено взять из этих предметов то, что ты можешь, но с тем, чтобы участок не стал хуже, чем он был вначале, когда не было построек. «Мы устанавливаем, однако, что если собственник готов уплатить столько, сколько владелец

28 Согласно Г. Зиберу. интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).

м При наличии вины владельца,гибель вещи не освобождает его от ответственности (причем не требуется обязательно умысел, о котором говорится в начале фрагмента, но достаточно и неосторожности).

30 То есть купил его без соблюдения формального акта передачи в собственность.

31 Согласно А. Пернисе, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).

32 Согласно А. Фаберу, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).

33Lares - домашние боги - покровители жилища. Здесь слово «лары» обозначает, вероятно, само жилище

КНИГА ШЕСТАЯ 171

получил бы, убрав эти вещи, то это во власти собственника*34. Не следует оказывать снисхождения злобе35, если, например, ты захочешь счистить гипсовые украшения со стен или картины, ничего от этого не получая, но лишь досаждая мне. Представь себе, что собственник -такая личность, которая собирается продать участок вскоре после его получения; если он не возвратит того, что, как мы сказали, он должен возвратить, то из той суммы, к уплате которой ты будешь присужден, это следует вычесть.

39. Ульпиан в 17-й книге «Комментариев к эдикту». Подрядчики, которые возводят здание из своих камней, немедленно36 делают камни принадлежащими тем, на чьей земле они строят.

1. Юлиан правильно пишет в 12-й книге дигест, что женщина, которая отдала в залог спорный участок земли, хотя бы он и был распродан кредитором, может истребовать его по вещному иску,

40. Гай в 7-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». потому что очевидно, что кредитор не мог продавать залог.

41. Ульпиан в 17-й книге «Комментариев к эдикту». Если кто купит (что-либо) с (дополнительным к договору) соглашением о том, что если получит предложение о покупке на других, более выгодных условиях, то откажется от (первой) покупки, то после принятия более выгодных условий он уже не может воспользоваться вещным иском. 'Но и в случае если до определенного дня" продано поместье, то до момента заключения дополнительного соглашения (о продаже покупатель) может пользоваться вещным иском, после же этого уже не сможет>3».

1. Если раб или подвластный сын семейства продаст и передаст мне имение, обладая свободным распоряжением пекулия, то я смогу воспользоваться вещным иском. Но и в случае, если кто передаст вещь хозяина по воле (самого) хозяина, должно действовать то же (правило): например, если поверенный продал и передал мне (вещь) по воле хозяина, то тем самым он обеспечивает мне вещный иск.

42. Павел в 26-й книге «Комментариев к эдикту». Если заявлен вещный иск, то даже если привлекается к суду не сама личность умершего (владельца), а наследник этого владельца, то в любом случае судебное решение распространяется и на него.

43. Он же в 27-й книге «Комментариев к эдикту». То, что связано с религиозными вещами, само является религиозным, и потому камни, ко-

14 Согласно А. Фаберу, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).

35Neque malitiis indulgendum est. Отсюда известное в истории права выражение: malitiis поп est indulgendum (многие позднейшие исследователи видели в этом воспрещение шиканы).

36 Непосредственно, без какого-либо юридического акта.

37In diem addictio, т.е. продажа под условием, что если в течение определенного в договоре времени появится более выгодный покупатель, то первая продажа будет аннулирована.

38 Согласно П. Крюгеру, средневековая глосса (примеч. ред.).
КНИГА ШЕСТАЯ173

торые пошли на постройку (религиозного здания), не могут быть вин-дицированы и после того, как здание разобрано. Истцу оказывается помощь в чрезвычайном порядке путем иска по факту (содеянного): кто это сделал39, тот принуждается их возвратить. Но, если чужие (камни) были без согласия хозяина употреблены на постройку и до того, как памятник был использован40, были изъяты из строения для использования в другом месте, собственник может их виндицировать. Подобно этому собственник может их истребовать, если они были изъяты из строения, чтобы вновь быть употребленными на то же строение.

44. Гай в 29-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Плоды, соединенные с вещью, рассматриваются как часть участка.

45. Ульпиан в 68-й книге «Комментариев к эдикту». Если имеется раб, который возвращается по суду после (заключения) дополнительного соглашения, то если (он возвращается) добросовестным владельцем, я полагаю, что (в суде) должно быть дано обеспечение только относительно (злого) умысла, остальные же лица представляют обеспечение также и относительно своей вины; среди них будет и тот добросовестный владелец, который (будет владеть вещью) уже после судебного засвидетельствования спора.

46. Павел в 10-й книге «Комментариев к Сабину». Собственность на вещь, которая истребуется путем вещного иска и которая была оценена во столько, на сколько истец дал присягу при споре, немедленно переходит к владельцу: ибо (истец) представляется заключившим с ним (с ответчиком) мировую сделку на основе цены, которую установил сам.

47. Он же в 17-й книге «Комментариев к Плавцию». Так делается, если вещь есть в наличии; если же она отсутствует, то (это правило применяется) тогда, когда владелец получает владение этой (вещью) по воле истца. И поэтому целесообразно, чтобы оценка судебного спора производилась судьей именно таким образом, что если истец предоставит гарантии того, что владение его вещью совершается не для него самого, то передача (вещи) не происходит.

48. Папиниан во 2-й книге «Ответов». Расходы, произведенные добросовестным владельцем на участок, который оказался чужим, не могут быть истребованы ни от того, кто подарил участок, ни от собственника. Но эти расходы могут быть возмещены *в случае предъявления возражения об умысле»41 путем распоряжения судьи, на основании справедливости; конечно, если (эти издержки) превышают совокупность плодов, извлеченных до судебного засвидетельствования спора, собственник

39 Употребил чужие камни на постройку религиозного здания

40 Речь идет о постройке гробницы из чужих камней, причем в гробнице никто не был похоронен.

41 Согласно А. Пернисе, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).
КНИГА ШЕСТАЯ175

обязывается возместить излишек расходов после производства вычета (плодов) ввиду улучшения участка.

49. Цельс в 18-й книге «Дигест». Я считаю, что почва является частью строений и находится под строением иначе, чем море под кораблями.

1. Моим является то, что остается от моей вещи, и я могу это виндицировать.

50. Каллистрат во 2-й книге «О предостерегающем эдикте». Если поле принадлежит кому-либо на основании покупки, то покупатель не может обоснованно предъявить этот иск, пока поле не передано ему и затем не утрачено.

1. Но наследник может обоснованно предъявить иск (виндикацию) на то, что входит в наследство, хотя бы он до тех пор не владел наследством.

51. Помпоний в 16-й книге «Комментариев к Сабину». Если предъявлен вещный иск и судебное разбирательство возбуждено против наследника владельца, то в этом судебном разбирательстве рассматриваются как вина, так и злой умысел наследника.

52. Юлиан в 55-й книге «Дигест». Если владелец участка перестал по злому умыслу владеть им до судебного засвидетельствования спора, то его наследники не могут быть принуждены быть ответчиками по вещному иску, но против них должен быть предоставлен иск по факту (содеянного), и в силу этого иска они могут быть принуждены возвратить свое обогащение, полученное из этой вещи.

53. Помпоний в 31-й книге «Комментариев к Сабину». Если владелец участка обработал его и засеял, а затем участок был отсужден, то он не может взять посев.

54. Ульпиан в 6-й книге «Мнений». Между оказанием помощи по судебному делу и защитой своей вещи имеется большое различие. Поэтому не теряет своей собственности тот, кто позднее узнал, что ему принадлежит та вещь, по поводу которой он, не зная, что эта вещь его, оказывал содействие лицу, виндицировавшему ее.

55. Юлиан в 55-й книге «Дигест». Если владелец имения умрет до признания судебного дела, оставив двоих наследников, и от одного из них, который владел всем полем, все имение будет истребовано по суду, то не следует сомневаться в том, что он должен будет быть присужден к выплате в полном объеме (стоимости имения).

56. Он же в 78-й книге «Дигест». Допускается виндикация как всей совокупности имущества, так и выделенных из имущества вещей, но истребует по суду отдельную вещь и тот, кому выделенная из имущества вещь оставлена по завещательному отказу.

57. Алфен в 6-й книге <Дигест». Тот, у кого уже было истребовано по суду имение, затем вызван в суд еще и другим (лицом) по поводу того же самого имения. И было спрошено, что если по приказу судьи поле было возвращено одному из двоих (истцов), а затем эта же вещь истребу-
КНИГА ШЕСТАЯ177

ется в суде в пользу другого истца, то каким образом сможет (ответчик) избежать двойного убытка? Я ответил, что тому из двух судей, который будет первым выносить судебное решение, надлежит приказать, чтобы имение было возвращено истцу таким образом, чтобы он дал владельцу гарантии или обеспечение в том, что ему будет предоставлено, если и другой истец отберет у него поле по суду.

58. Павел в 3-й книге «Сокращений дигест Алфена». Тот, у которого истребовался по (вещному) иску раб и с которым по поводу (преступления) того же самого раба велся иск о (совершенном рабом) воровстве, спросил, что ему надо будет делать, если он будет осужден по обеим тяжбам. (Алфен) ответил, что если сначала раб будет отчужден у него (по вещному иску), то судье не следует (потом) принуждать его к тому, чтобы он выдал что-либо за этого (раба по ноксаль-ному иску), если только ему не будет дана компенсация, которую за этого раба установил (первый) суд, так что если что-либо по этому (ноксальному) иску будет дано, то это будет предоставлено правильно. Но если сначала будет <вынесено судебное решение* о воровстве и раб будет выдан головой за причиненный (этим рабом) ущерб, а затем будет «вынесено судебное решение*42 по поводу этого самого раба в пользу возбудившего (о нем вещный) иск, то судья не должен по этому делу производить денежную оценку спора в связи с непредъявлением раба (суду), потому что нет никакой вины и никакого умысла (ответчика) в том, что раб не был предъявлен.

59. Юлиан в 6-й книге «Комментариев к Миницию». Жилец в чужом доме соорудил (свои) окна и двери, а через год собственник дома это отобрал43. Спрашиваю: может ли тот, кто соорудил (окна и двери), их виндицировать? Ответ: может. Ибо то, что связано с чужим строением, относится к этому строению, пока остается присоединенным, но как только отнято, сразу возвращается в свое прежнее положение.

60. Помпоний в 29-й книге «Комментариев к Сабину». Не влечет наказания44 утрата или повреждение, причиненные владельцем, который является малолетним или безумным.

61. Юлиан в 6-й книге «Комментариев к Миницию». Миниция спросили: если кто-либо починил свой корабль, использовав чужой материал, то остается ли тем не менее корабль принадлежащим ему? (Миниций) ответил: остается. Но если это было сделано при постройке корабля, то он не может оставаться (принадлежащим строителю). Юлиан отмечает: собственность на весь корабль определяется в зависимости от того, кому принадлежит киль.

42 Согласно А. Пернисе, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).

43 Очевидно, выломал окна и двери.

44 Не влечет обязанности возместить ущерб.
КНИГА ШЕСТАЯ179

62. Папиниан в 6-й книге «Вопросов». Если у недобросовестного владельца истребуется по суду корабль, то должна быть произведена денежная оценка и доходов (от него), как это обычно делается в отношении трактира или сдаваемого внаем места. Не противоречит этому (правилу) и то, что в тяжбе о сданных на хранение деньгах, которые не принимает наследник, (ответчика) не вынуждают предоставлять проценты; ведь даже если плата за проезд (по морю), как и денежные проценты, происходит не от природы, но вводится правом, тем не менее владелец корабля не должен отвечать перед истцом за риск, тогда как деньги дающего с риском (кредитора) обеспечиваются процентами.

1. Как известно, когда дело идет об оценке плодов, то следует вообще обращать внимание не на то, извлек ли плоды недобросовестный владелец, но на то, мог ли извлечь плоды истец, если бы он был допущен к владению. Это мнение одобряет и Юлиан.

63. Он же в 12-й книге «Вопросов». Если кто утратит владение по своей вине, но не обманом, (совершенным по той причине), что он должен будет претерпеть денежную оценку спора, то (в этом случае) он должен быть выслушан судьей, если потребует, чтобы противник отказался от своего иска; по крайней мере, если какому угодно другому владельцу претор когда-либо и окажет содействие, то ничто не должно будет быть достигнуто с помощью уверток (владельца). Также и тому самому владельцу, который примет на себя денежную оценку спора, следует оказывать помощь; но нелегко будет (судье благосклонно) выслушать того, кто хочет, чтобы после были возвращены те деньги, которые по решению судьи в ущерб присужденному уже были отданы.

64. Он же в 20-й книге «Вопросов». Когда ведется вещный иск также по поводу тех вещей, которые были даны для пользования, а не для извлечения плодов, то ясно, что плоды должны быть возвращены хозяину.

65. Он же во 2-й книге «Ответов». Покупатель имения, купленного не у собственника, <заявив эксцепцию об умысле>45, присуждается к возвращению (имения) собственнику не иначе, как если он получает деньги, уплаченные его (собственника) кредитору, который имел залог на имение и, кроме того, проценты за промежуточное время, если, конечно, он извлек плодов до судебного засвидетельствования спора меньше; ибо справедливо, чтобы были зачтены новые проценты46 по примеру расходов, сделанных на имение.

1. Установлено, что служанка, которая не дана в приданое, а передана в пекулий дочери, является наследственным манци-пием не по легату, а в пекулии. Однако если отец за вычетом приданого

45 Согласно А. Пернисе, интерполяция Юстиниана {примеч. ред.).

46 Это выражение «новые проценты» (usurae novae) ЛИ. Петражицкий понимает как проценты от уплаченной суммы - от первоначального капитала с процентами (см.: Петражицкий Л.И. Права добросовестного владельца на доходы с точки зрения догмы и политики гражданского права. СПб., 1902 С. 34).
КНИГА ШЕСТАЯ181

или пекулия исключил дочь из числа наследников и на этом приведенном основании ничего ей по завещанию не оставил, то дочери по ее желанию будет предоставлена судебная защита.

66. Павел во 2-й книге «Вопросов». Поэтому тем более правильно мы будем защищать виндикационным иском то, что является нашим, так что нам необходимо остерегаться, чтобы собственность не покинула нас, если она существует (лишь) при условии завещанного нам и при наличии свободы.

67. Сцевола в 1-й книге «Ответов». Некто купил дом у опекуна малолетнего и пригласил мастера для ремонта; мастер нашел деньги. Спрашивается: кому эти деньги принадлежат? Я ответил, что если это был не клад, а потерянные деньги или деньги, не взятые по ошибке тем, кому они принадлежат, то они принадлежат тому, чьими они были.

68. Ульпиан в 51-й книге «Комментариев к эдикту». Если кто-либо не повинуется приказу судьи о выдаче вещи и утверждает, что он не может (выдать вещь), 'хотя в действительности он имеет вещь, то у этого лица отбирается владение по приказу судьи военной силой и по судебному решению он присуждается только к возмещению плодов и всего, относящегося к вещи. Если же он действительно не может выдать вещь>47 и если он не может сделать это по своему злому умыслу, то он присуждается к уплате без ограничений той стоимости, которая заявлена противником на суде, без производства какой-либо оценки. Если же он действительно не может выдать вещь и эта невозможность не возникла вследствие его умысла, то он присуждается к уплате суммы не свыше стоимости вещи, т.е. не свыше убытков противника. 'Это мнение имеет общее значение и применяется ко всем интердиктам или к вещным либо личным искам, по которым производится возвращение чего-либо по решению судьи>4«.

69. Павел в 13-й книге «комментариев к Сабину». Тот, кто с умыслом сделал так, чтобы не владеть вещью, также наказывается за это, так что истец не должен гарантировать ему иски, которые тот имел бы по поводу его вещи, если бы они были ему предоставлены.

70. Помпонийв 29-йкниге «Комментариев к Сабину». Установлено, что ему также не должен предоставляться и иск, аналогичный Публициа-нову, и что никто не властен путем грабежа приобретать вещь против воли хозяина (хотя бы и) за справедливую цену.

71. Павел в 13-й книге «Комментариев к Сабину». Если владелец совершил что-либо умышленно49, а истец не желает принести присяги511 и предпочитает, чтобы его противник был присужден к уплате стоимости вещи51, то его желание исполняется.

47 Согласно О. Ленелю, интерполяция Юстиниана (примеч. ред).

48 Согласно А. Фаберу, интерполяция Юстиниана (примеч. ред).

49 По злому умыслу.

50 О стоимости вещи.

51 Чтобы стоимость была определена судьей.
КНИГА ШЕСТАЯ183

72. Ульпиан в 16-й книге «Комментариев к эдикту». Если ты купишь у Тиция имение Семпрония и после уплаты цены оно будет тебе передано, а затем Тиций станет наследником Семпрония и то же самое имение продаст и 'передаст1 другому, то более справедливо, чтобы ты имел преимущества (перед вторым покупателем). Ведь если сам продавец будет у тебя истребовать эту вещь по суду, то ты его устранишь посредством искового возражения. Но и в случае, если он сам будет владеть имением, а ты его истребуешь по суду, против возражения собственника ты воспользуешься встречным исковым возражением.

73. Он же в 17-й книге «Комментариев к эдикту». При иске, специально направленном на вещь, владелец не принуждается сказать, в какой части эта вещь принадлежит ему, ибо это является обязанностью истца, а не владельца; это соблюдается и при Публициановом иске». Суперфициарию,

74. Павел в 21-й книге «Комментариев к эдикту», то есть тому, кто имеет суперфиций на чужой участок таким образом, что он уплачивает определенные повременные платежи",

75. Ульпиан в 16-й книге «Комментариев к эдикту», претор предоставляет по исследовании дела вещный иск.

76. Гай в 7-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». То, что сказано о виндикации всей вещи, следует разуметь и о части (вещи), и в обязанность судьи входит распорядиться, чтобы было возвращено в соответственной доле то, что должно быть возвращено вместе с частью.

1. Дается виндикационный иск о неопределенной части, если имеется справедливое основание. Справедливое же основание может быть, если, к примеру, по закону Фальцидия оно имеет место в завещании по причине неопределенности вычета из завещательных отказов, и (основание) это с трудом выявляется (разбирательством) у судьи. Ведь легатарий, которому был завещан раб, имеет обоснованное неведение о том, какую именно часть (раба) он должен истребовать в вин-дикационном иске, поэтому ему и дается такой вот иск. Мы считаем, что этот же иск дается и в отношении прочих вещей.

77. Ульпиан в 17-й книге «Комментариев к эдикту». Некая женщина подарила, оформив это письмом, участок не своему мужу (а другому лицу), и этот же участок взяла у него в аренду. Можно защищать тот взгляд, что ему (одаренному) принадлежит вещный иск: он приобрел владение через ее посредство как через арендатора. Был приведен такой случай: когда составлялось письмо, он находился на поле, составляющем предмет дарения; это обстоятельство достаточно для передачи владения, хотя бы не возникли арендные отношения.

52 См. тит. II.

53 Годичные.
КНИГА ШЕСТАЯ 185

78. Лабеон в 4-й книге «Убеждений» в сокращении Павла. Если ты не собирал плоды с того имения, которым владеешь как чужим, то тебе не следует давать никакого иска по поводу плодов с этого поля. Павел. Тогда спрашивается: станут ли плоды его (собственными) от того, что он соберет их с имения от своего имени? Мы должны признавать, что плоды являются извлеченными не только тогда, когда они вполне собраны, но и когда начали их собирать, так что они перестали быть соединенными с землей: например, если собраны маслины или виноград и никто еще не сделал вина или масла, то следует признать, что он извлек плоды.

79. Он же в 6-й книге «Убеждений» в сокращении Павла. Если ты требуешь от меня человека (раба) и он умер после судебного засвидетельствования спора, то следует произвести оценку плодов за то время, пока он был в живых. Я считаю это правильным, если этого человека не постигла ранее такая болезнь, в силу которой он не мог работать; ведь если он прожил все же (какой-то период) без этой болезни, то следует произвести оценку по поводу плодов, (собранных) за это время.

80. Фурий Антиан в 1-й книге «Комментариев к эдикту». Мы не принуждаемся претерпевать вещный иск, потому что всякому дозволено сказать, что он не владеет (оспариваемой вещью), так что в случае, если противник сможет уличить нас, что вещь все же находится во владении у его противника, то с помощью судьи он перенесет владение на себя, даже если и не будет доказывать, что вещь является его (собственной).

Титул II. О вещном Публициановом иске 54

1. Ульпиан в 16-й книге «Комментариев к эдикту». Претор говорит: «Если кто-либо требует то, что в силу правомерного основания передано ему 'несобственником' и еще не приобретено по давности, - я дам суд».

1. Правильно претор говорит «еще не приобретено по давности»,

54Actio Publiciana - иск, получивший свое название по имени претора Публиция, впервые внесшего этот иск в эдикт (1.4.6.4). Этот иск являлся дополнением к виндикационному иску и предоставлялся лицу, купившему res mancipi, если вещь перешла к нему путем простой (неформальной) передачи. Покупатель, хотя и не являющийся цивильным собственником, но обладающий условиями для приобретения этой вещи по давности и утративший владение вещью, мог требовать возвращения вещи, предъявив Публицианов иск. Этот иск относится к числу исков с фикцией: устанавливается фикция, что дело должно рассматриваться, как если бы вещь была приобретена по давности. Гай указывает. «Этот иск предоставляется тому, кому вещь передана в силу правильного основания, но который еще не приобрел ее по давности и, утратив владение, требует эту вещь. Ибо он не может заявить требование, что вещь принадлежит ему по праву квиритов, но устанавливается фикция, что он приобрел эту вещь по давности» (Ga/. Inst. IV. 36).КНИГА ШЕСТАЯ187

ибо если давность истекла, то лицо имеет цивильный иск и не нуждается в преторском иске55.

2. Но почему претор упоминает только о передаче и переходе по давности, когда имеются довольно многочисленные разделы права, в силу которых приобретается собственность, как, например, легат

2. Павел в 19-й книге «Комментариев к эдикту», или дарения, совершенные на случай смерти; ибо по утрате владения (предметом дарения) управомоченному лицу принадлежит Публицианов иск, так как они (дарения) приобретаются по примеру легатов.

3. Ульпиан в 16-й книге «Комментариев к эдикту». Имеются и многие другие (случаи).

1. Претор говорит: «требует в силу правомерного основания». Поэтому кто имеет правомерное основание передачи, тот пользуется Публициановым иском. Публицианов иск принадлежит не только добросовестному покупателю, но и другим, например тому, кому вещь передана в качестве приданого и еще не приобретена по давности, ибо к этому имеется вполне правомерное основание вне зависимости от того, передана ли вещь в качестве приданого после оценки или до нее. Также (Публицианов иск применяется), если вещь передана на основании судебного решения,

4. Павел в 19-й книге «Комментариев к эдикту», или в погашение обязательства,

5. Ульпиан в 16-й книге «Комментариев к эдикту», или на основании ноксального иска вне зависимости от того, является ли основание истинным или ложным.

6. Павел в 19-й книге «Комментариев к эдикту». Также мне принадлежит Публицианов иск и в случае, если я раба на основании его ноксальной ответственности, поскольку он не защищался (хозяином), уведу к себе, а (затем) утрачу владение им.

7. Ульпиан в 16-й книге «Комментариев к эдикту». Но Публицианов иск применяется и в случае, если вещь была присуждена судебным приговором.

1. Если уже будет произведена денежная оценка спора, то это равнозначно продаже; и Юлиан в 22-й книге дигест говорит, что если ответчик предложил (провести) денежную оценку спора, то применяется Публицианов иск.

2. Марцелл в 17-й книге дигест пишет, что тот, кто купил у безумного, не зная о его безумии, может приобрести по давности; следовательно, ему принадлежит и Публицианов иск.

3. Но и в том случае, если кто-либо приобрел вещь 'безвозмездно*56, тот имеет Публицианов иск, так как этот иск может быть использован даже против дарителя;

55Actio honoraria - «преторский иск», т.е. такой иск, который в отличие от actio civilis основан не непосредственно на цивильном праве, на конкретных законах, а на юрисдикции преторов, курульных эдилов, наместников провинций и т.д. Таким образом, преторские иски устанавливались не законами, а эдиктами преторов и других римских магистратов, обладающих юрисдикцией.

56 Согласно С. Ди Марцо, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).
КНИГА ШЕСТАЯ189

тот, кто приобрел дар, является правильным владельцем и истцом.

4. Если кто-либо купил у несовершеннолетнего, не зная о его несовершеннолетии, то он имеет Публицианов иск.

5. Если совершена мена, то применяется тот же иск.

6. Публицианов иск рассматривается как подобие (иска о) собственности, а не как подобие (иска о) владении.

7. Если ты мне, истребующему по суду вещь, предложишь дать присягу и я присягну в том, что вещь является моей, то мне принадлежит Публицианов иск, но только в отношении тебя, ведь клятва должна вредить только тому, кто ее потребовал. Если у владельца потребуют дать присягу и он присягнет, что вещь не принадлежит истцу, то против одного только этого истца он пользуется (лишь) исковым возражением, так как иска он иметь не будет.

8. К Публицианову иску применяется все, что мы сказали о виндикации.

9. Этот иск принадлежит и наследнику (по цивильному праву), и наследникам по преторскому праву.

10. Если куплю не я, а мой раб, то я буду иметь Публицианов иск. Также если купит мой прокуратор, или опекун, или попечитель, или кто-либо другой, ведущий мои дела.

11. Претор говорит: ««кто*57 купил добросовестно». Таким образом, не всякая покупка идет на пользу, но лишь та, которая произведена добросовестно: достаточно, чтобы я как покупатель был добросовестным, хотя бы я купил не у собственника, пусть даже продавец продал вещь с лукавым намерением - умысел продавца не принесет мне вреда.

12. В этом иске мне не будет вреда от того, что я, будучи наследником, поступил со (злым) умыслом, если тот, кому я наследовал, купил (вещь) добросовестно; и (наоборот), мне не будет никакой пользы от того, что у меня не было (злого) умысла, если покупатель, которому я наследовал, поступил со (злым) умыслом.

13. Если покупает мой раб, то обращается внимание на его умысел, а не на мой, или наоборот58.

14. Публицианов иск относится ко времени покупки59, и, по взгляду Помпония, иск не относится к злому умыслу, имевшему место до покупки или после покупки.

15. Этот иск имеет в виду добросовестность только покупателя.

16. Итак, чтобы применить Публицианов иск, следует соблюсти такие (условия), чтобы всякий покупал добросовестно и чтобы купленная от его имени вещь была ему передана, однако даже если кто был добросовестным покупателем, то все же до передачи (вещи) он не сможет предъявить Публицианов иск.

17. Юлиан в 7-й книге дигест написал, что передача купленной вещи должна совершаться добросовестно, поэтому если кто знает, что приобретает чужое владение, то тот не может отсудить (вещь) посредством Публицианова иска, так как не сможет приобрести вещь по давности. И никто не должен думать, будто мы полагаем, что достаточно (только) в начале передачи (вещи) не знать, что вещь чужая, чтобы кто-то

57 Согласно О Ленелю, интерполяция Юстиниана (примеч. ред).

58 Такое же правило применяется и в отношении добросовестного раба

54Принимаются во внимание обстоятельства, имевшие место во время покупки.
КНИГА ШЕСТАЯ191

смог предъявить Публицианов иск, ибо мы считаем, что и после надлежит быть добросовестным покупателем.

8. Гай в 7-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Ничего не сказано об уплате цены; поэтому можно высказать предположение, что у претора не было мысли, чтобы нужно было исследовать, уплачена ли цена.

9. Ульпиан в 16-й книге «Комментариев к эдикту». Передана ли вещь покупателю или наследнику покупателя, - все равно может быть предъявлен Публицианов иск.

1. Если кто-либо купит вещь, сданную ему на хранение, или данную ему в ссуду, или данную ему в качестве залога, то следует признать, что вещь передана, если она осталась у него после покупки.

2. То же следует сказать и о том случае, если передача предшествовала покупке.

3. Также если я куплю наследство и хочу истребовать переданную мне вещь, входящую в наследство, то, как пишет Нераций, может быть предъявлен Публицианов иск.

4. Если кто-либо продал вещь двоим, каждому в отдельности, но оба купили добросовестно, то следует рассмотреть, кто из них может в первую очередь воспользоваться Публициановым иском, - тот, кому первому передана вещь, или тот, кто ее купил только что. И Юлиан в 7-й книге дигест написал, что если они купили у одного лица, не являющегося собственником, то преимуществом пользуется тот, кому первому передана вещь; если же (они купили) у разных лиц, не являющихся собственниками, то положение владеющего лучше, чем положение лица, требующего вещь. Это мнение правильно.

5. Этот иск не применяется в отношении тех вещей, которые не могут быть приобретены по давности, как, например, в отношении украденных вещей или бежавшего раба.

6. Если входящий в состав наследства раб купил какую-либо вещь до принятия наследства и утратил переданное ему владение, то наследник может правильно использовать Публицианов иск, как если бы он сам владел. И граждане муниципии60, рабу которых передана вещь, находятся в таком же положении

10. Павел в 19-й книге «Комментариев к эдикту», независимо от того, покупает ли раб для своего пекулия или нет.

11. Ульпиан в 16-й книге «Комментариев к эдикту». Если я совершил покупку и по моей воле вещь передана другому, то согласно рескрипту императора Севера этому лицу должен быть предоставлен Публицианов иск.

1. Если иск предъявлен о переданном узуфрукте, то предоставляется Публицианов иск; также если иск предъявлен о сервитутах городских участков, установленных посредством передачи или вследствие допущения61, - если кто-либо терпит, что через его дом проведен

60 Имеется в виду совокупность граждан, т е сама муниципия.

61Patientia - букв «терпения»
КНИГА ШЕСТАЯ193

водосток; также о сервитутах сельских участков, ибо и здесь следует защищать передачу и допущение.

2. Ребенок краденой рабыни, который зачат у добросовестного покупателя, подлежит истребованию посредством этого иска даже от покупателя, который еще не владеет им. Но наследник вора не имеет этого иска, так как он является преемником в пороках (владении) умершего.

3. Однако в некоторых случаях, когда украденная мать (рабыня) не продана, но подарена мне, причем я не знаю (о том, что она украдена), и, находясь у меня, она зачала и родила, то мне принадлежит в отношении ребенка Публицианов иск, если только в то время, когда я предъявляю иск, я не знаю, что мать украдена.

4. Тот же Юлиан говорит общим образом, что в силу тех же оснований, в силу которых я могу приобрести по давности мать, которая не была украдена, я могу приобрести по давности ребенка, если я не знал, что мать украдена; во всех этих случаях я буду иметь Публицианов иск.

5. То же, если от ребенка (рабыни) родился ребенок и если он не родился, но извлечен путем рассечения чрева умершей матери, как писал и Помпоний в 40-й книге".

6. Тот же (Помпоний) говорит, что когда куплены здания и если потом они будут разрушены, то (развалины), которые относятся к зданию, должны быть истребованы посредством такого же рода иска.

7. Но и то, что прибивается к земельному участку посредством речного наноса, подобным же образом становится частью того, к чему этот (нанос) прибило. Если же (земельный участок) может быть истребован, то это относится и к той его части, которую принесло речным наносом; и так пишет Помпоний.

8. Он же добавляет, что подобный иск имеет место и в случае, если истребуются в суде отскочившие части купленной статуи.

9. Он же пишет, что я правильно использую Публицианов иск в случае, если я куплю место под застройку и возведу на нем доходный дом.

10. Точно так же, говорит он, если я купил доходный дом и он находится на месте под застройку, то смогу воспользоваться Публициановым иском.

12. Павел в 19-й книге «Комментариев к эдикту». Когда жених подарил невесте раба и еще до наступления приобретательной давности получил его обратно в приданом, то божественным Пием предписано, что при совершении бракоразводного процесса раб должен быть возвращен (жене), ведь дарение между женихом и невестой имеет силу. Следовательно, будут даны и эксцепция - для владельца, и Публицианов иск - для утратившего владение, независимо от того, владеет ли вещью несобственник или даритель.

1. Тот, кому по Требеллианову сенату-сконсульту возвращено наследство, даже если не вступит во владение им, может воспользоваться Публициановым иском.

2. В отношении арендованных государственных земель и других участков, которые не могут быть приобретены по давности, может быть применен Публицианов

62 Смысл: с молчаливого разрешения. Имеется в виду Комментарий Помпония к эдикту.
КНИГА ШЕСТАЯ 195

иск, 'если они переданы мне добросовестно*".

3. То же, если я добросовестно куплю у несобственника дом, на который установлен су-перфиций.

4. Если вещь такова, что закон или конституция запрещают ее отчуждать, то в этих случаях не может быть применен Пуб-лицианов иск, так как здесь претор никого не защищает, чтобы не поступали вопреки закону.

5. Мы можем использовать Публицианов иск даже в отношении раба-ребенка, которому еще не исполнилось года.

6. Если кто-либо хочет истребовать вещь в части, он может воспользоваться Публициановым иском.

7. Но даже тот, кто владел в течение мгновения, может предъявить этот иск.

13. Гай в 7-й книге «Комментариев к провинциальному эдикту». Каковы бы ни были правильные основания приобретения вещей, если мы утратим вещи, полученные в силу этих оснований, нам дается этот иск для получения этих вещей.

1. Иногда из правильного владения для некоторых лиц не возникает Публицианова иска, ибо владение, возникающее в силу залога или прекария, является правильным, но на основании этих отношений не принято давать указанный иск вследствие того, что ни кредитор (залоговый), ни тот, кто просил о предоставлении ему прекария, не приобретают владения с таким намерением, чтобы считать себя собственником.

2. Кто покупает у несовершеннолетнего сироты, должен доказать, что купил с согласия опекуна -=в соответствии с законом564, но очевидно, что и в случае если он купит, будучи обманут ложным согласием опекуна, то он купит добросовестно.

14. Ульпиан в 16-й книге «Комментариев к эдикту». Папиниан в 6-й книге «Вопросов» пишет: если кто запретил и торжественно заявил о запрете передавать (покупателю) на основании акта продажи вещь, которая по его собственной воле была продана (его) поверенным, а тот (поверенный) все-таки передал ее, то претор оказывает покупателю защиту независимо от того, владеет ли он вещью или истребует ее по суду. Но то, что поверенный предоставит покупателю в судебной тяжбе о покупке, вытекает из обратного иска из поручения; ведь может так случиться, что у покупателя вещь будет отнята тем, кто поручил продать ее, потому что на основании неведения (покупателя) нельзя воспользоваться эксцепцией, которую он должен противопоставить, как, например, такую: «если не моей властью по своей собственной воле ты продал (вещь)».

15. Помпоний в 3-й книге «Комментариев к Сабину». Если мой раб, находящийся в бегах, купит вещь не у собственника, то мне должен принадлежать Публицианов иск, хотя бы я не приобрел посредством раба владения переданной вещью.

" Согласно С. Ди Марцо, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.). 64 Согласно А. Рудорффу, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).
КНИГА ШЕСТАЯ 197

16. Павел в примечании к 10-й книге «Вопросов» Папиниана отмечает: Публицианову иску следует противопоставлять эксцепцию о законной собственности.

17. Нераций в 3-й книге «Пергаментов». Публицианов иск был создан не для того, чтобы вещь была отобрана у собственника: доказательством этого является, во-первых, справедливость, а во-вторых, эксцепция, «если эта вещь не принадлежит владельцу»; но для того, чтобы лицо, купившее добросовестно и получившее по этому основанию владение вещью, лучше сохраняло за собой вещь.
Титул III. Если предъявляется требование об арендованном у государства участке, то есть об эмфитевтическом участке

1. Павел в 21-й книге «Комментариев к эдикту». Государственные земли одни называются вектигальными, другие - нет. Вектигаль-ными (арендованными у государства) землями называются те, которые сняты внаем навсегда, то есть с таким условием, что, пока за них уплачивается арендная плата, до тех пор не разрешается их отбирать ни у тех, кто снял их внаем, ни у тех, кто является преемником этих лиц. Невектигальными называются те земли, которые возделываются таким способом, как обычно мы частным образом возделываем наши земли65.

1. Те, которые наняли участок у граждан муниципии навсегда с целью извлечения плодов, хотя и не становятся собственниками, однако, как это принято требовать в суде>66, имеют вещный иск против любого владельца и против самих граждан муниципии,

2. Ульпиан в 17-й книге «Комментариев к Сабину», но только если они уплачивают арендную плату.

3. Павел в 21-й книге «Комментариев к эдикту». Так же, если они сняли участок внаем на время и время найма не истекло.

65 Видимо, имеется в виду личный императорский домен

66 Согласно П Крюгеру, интерполяция Юстиниана (примеч. ред.).